Шестой арбитражный апелляционный суд 

улица Пушкина, дом 45, город Хабаровск, 680000, 

официальный сайт:  http://6aas.arbitr.ru

e-mail: info@6aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

№ 06АП-428/2019

27 февраля 2019 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 26 февраля 2019 года.Полный текст  постановления изготовлен 27 февраля 2019 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего Сапрыкиной Е.И.

судей  Вертопраховой Е.В., Швец Е.А.

при ведении протокола  секретарем судебного заседания ФИО1

при участии  в заседании:

от ФКП «Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации»: ФИО2, представителя по доверенности от 24.05.2017; 

от 119 Отдела государственного архитектурно-строительного надзора Министерства обороны Российской Федерации: ФИО3, представителя по доверенности от 25.02.2019;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу  Федерального казенного предприятия «Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации»

на решение от  14.01.2019 по делу № А73-19500/2018

Арбитражного суда Хабаровского края,

принятое судьей Шапошниковой В.А.

по заявлению Федерального казенного предприятия «Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации»

к 119 отделу государственного архитектурно-строительного надзора Министерства обороны Российской Федерации

о  признании незаконным и отмене постановления

УСТАНОВИЛ:

Федеральное казенное предприятие «Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации» (далее – ФКП «УЗКС МО РФ», предприятие) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением о признании незаконным и отмене постановления 119 отдела государственного архитектурно-строительного надзора Министерства обороны Российской Федерации (далее – отдел, административный орган) от 26.10.2018 № 119/2018/31 о привлечении к  административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

 Решением суда от 14.01.2019 в удовлетворении заявленного требования отказано по мотиву доказанности отделом в действиях предприятия  состава административного правонарушения, а также отсутствия существенных нарушений при привлечении его к административной ответственности.

Не согласившись с указанным судебным актом, предприятие  заявило в суд второй инстанции апелляционную жалобу, в которой просило его отменить и признать незаконным оспариваемое постановление, ссылаясь на неполное выяснения обстоятельств по делу.

По мнению заявителя, предприятие не является надлежащим субъектом ответственности. Кроме того, указывает на  недоказанность субъективной стороны во вмененным нарушении.

Отдел в отзыве отклонил доводы жалобы и просил решение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В заседании суда второй инстанции представитель предприятия  на удовлетворении заявленной жалобы настаивал, а представитель административного органа  просила ее отклонить.

Исследовав материалы дела, обсудив обоснованность доводов жалобы и отзыва, выслушав пояснения участников процесса, Шестой арбитражный апелляционный суд приходит к следующему.

Из материалов дела следует, что в связи с получением от технического заказчика Регионального управления заказчика капитального строительства Восточного военного округа извещения от 30.07.2018 № 187 об окончании строительства объекта капитального строительства «Обустройство военного городка на о.Кунашир» 2 этап проектирования «Инженерные сети, шифр В-42/16-51, Сахалинская область, остров Кунашир, н.п. Лагунное» (далее – объект строительства) на основании приказа от 09.08.2018 № 100 проведена проверка в отношении ФКП «УЗКС МО РФ», в ходе которой установлен факт строительства зданий и сооружений военного городка без разрешения на строительство.

Выявленные нарушения отражены в акте проверки от 31.08.2018 № 174.

12.09.2018   в отношении предприятия  составлен протокол № 119/2018/31  по признакам административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.5 КоАП РФ, и 26.10.2018  вынесено постановление 119/2018/31, которым ФКП «УЗКС МО РФ»  подвергнуто административному наказанию в виде штрафа с учетом положений статьи 4.1 КоАП РФ  в размере 250 000 руб.

Посчитав постановление незаконным, ФКП «УЗКС МО РФ»  оспорило его в судебном порядке.

Часть 1 статьи 9.5 КоАП РФ предусматривает ответственность за строительство, реконструкцию объектов капитального строительства без разрешения на строительство в случае, если для осуществления строительства, реконструкции объектов капитального строительства предусмотрено получение разрешений на строительство.

Согласно части 1 статьи 51 ГрК РФ разрешение на строительство представляет собой документ, подтверждающий соответствие проектной документации требованиям градостроительного плана земельного участка или проекту планировки территории и проекту межевания территории (в случае строительства, реконструкции линейных объектов) и дающий застройщику право осуществлять строительство, реконструкцию объектов капитального строительства, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом.

Частью 2 указанной статьи  установлено, что строительство, реконструкция объектов капитального строительства осуществляются на основании разрешения на строительство, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей.

В соответствии с частью 3 статьи 52 ГрК РФ  лицами, осуществляющими строительство, могут являться застройщик либо привлекаемое застройщиком или техническим заказчиком на основании договора физическое или юридическое лицо. Лицо, осуществляющее строительство, организует и координирует работы по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства, обеспечивает соблюдение требований проектной документации, технических регламентов, техники безопасности в процессе указанных работ и несет ответственность за качество выполненных работ и их соответствие требованиям проектной документации. Лицо, осуществляющее строительство, вправе выполнять определенные виды работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства самостоятельно при условии соответствия такого лица требованиям, предусмотренным частью 2 настоящей статьи, и (или) с привлечением других соответствующих этим требованиям лиц.

В абзаце 2 пункта 6 постановления Пленума ВАС РФ  от 17.02.2011 № 11 «О некоторых вопросах применения Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» разъяснено, что субъектами ответственности за административное правонарушение, предусмотренное частью 1 статьи 9.5 КоАП РФ, могут являться застройщик (заказчик по договору строительного подряда), поскольку в силу статьи 51 ГрК РФ на нем лежит обязанность по получению разрешения на строительство, а также иные лица, осуществляющие соответствующие работы, например, подрядчик или субподрядчик, так как они обязаны удостовериться в том, что застройщик, привлекая их к осуществлению работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, обладает соответствующим разрешением на строительство.

Из материалов дела видно, что между Министерством обороны Российской Федерации (государственный заказчик) и АО «ГУОВ» (генподрядчик) заключен государственный контракт от 14.06.2017 № 1719187375175224164000000 «На выполнение полного комплекса работ 1 этапа и проектно-изыскательские работы по объекту: «Обустройство военного городка на о. Кунашир» (шифр объекта В42/16-51). 

Согласно пункту  2.5 госконтракта государственный заказчик передал ФКП «УЗКС МО РФ» (далее - заказчик) исполнение части своих функций, определенных в разделе 7 Контракта, в целях обеспечения выполнения работ.

Из условий  указанного раздела  контракта усматривается, что  государственный заказчик передал заказчику все полномочия, касающиеся контроля и надзора за производством строительных работ генподрядчиком, за исключением полномочий по финансированию проекта.

В соответствии пунктом  7.1.11 контракта ФКП «УЗКС МО РФ»  до начала производства строительно-монтажных работ передает генподрядчику в установленном порядке на период строительства объекта документацию, в том числе и разрешение на строительство.

В соответствии с Распоряжением Правительства РФ от 11.03.2008 ФКП «УЗКС МО РФ» учреждено в ведении Минобороны России в целях выполнения работ и оказания услуг в сфере предпроектной подготовки, проектирования, организации строительства объектов для нужд обороны и государства, с осуществлением, в том числе и обеспечения проектно-сметной и разрешительной документацией в отношении капитального строительства и реконструкции объектов Минобороны России.

Согласно пункту  10 Устава предприятия   целью  его деятельности  является оказание услуг Министерства обороны Российской Федерации в сфере организации строительства объектов.

Пунктом  11 Устава  предусмотрено, что для достижения цели, указанной в пункту  10, предприятие в установленном законодательством порядке осуществляет следующие виды деятельности: разработка проектов конкурсной (аукционной) документации для размещения государственных заказов на выполнение работ по капитальному строительству и капитальному ремонту; контроль за исполнением размещенных государственных заказов на приобретение квартир и долевое участие в строительстве жилья для нужд военнослужащих; обеспечение проектно-сметной и разрешительной документацией в отношении строительства и капитального ремонта объектов, в том числе объектов государственного оборонного заказа, выполнение работ по предпроектной подготовке, проектированию и организации строительства объектов, организация проектных, изыскательских, исследовательских, природоохранных, строительных, ремонтных, монтажных и иных работ, определение порядка и условий строительства; обеспечение ввода объектов строительства в эксплуатацию; контроль за исполнением государственных контрактов на выполнение работ по капитальному строительству и капитальному ремонту.

Согласно подпункту «д» пункта 12 Устава предприятие вправе в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, выступать застройщиком, заказчиком, исполнителем работ и услуг в сфере предпроектной подготовки, проектирования и организации строительства.

При этом распоряжением Правительства Российской Федерации от 03.03.2010 №272-р ФКП «УЗКС МО РФ» определено единственным исполнителем, оказывающим услуги заказчика (застройщика) в части проектирования, строительства объектов Министерства обороны Российской Федерации.

Таким образом, ФКП «УЗКС МО РФ»  фактически исполняет требования государственного контракта в качестве заказчика-застройщика и приняло на себя обязательства заказчика-застройщика, предусмотренные разделом 7 контракта,  в том числе по получению разрешения на строительство.

Выполняя полномочия заказчика (застройщика) и оказывая на основании пункта  10 Устава услуги в сфере организации строительства объектов, предприятие должно принять меры, исключающие возможность строительства без получения на то соответствующего разрешения на подведомственных ему объектах.

Материалами  настоящего дела подтверждается, что строительство спорного объекта  производилось с 02.11.2017. Вместе с тем, разрешение на строительство выдано Департаментом строительства Министерства обороны Российской Федерации предприятию  только  03.07.2018. 

Таким образом, предприятием в период с 02.11.2017 по 03.07.2018 осуществлялось строительство объекта капитального строительства «Обустройство военного городка на о. Кунашир» (шифр объекта В-42/16-51)   без разрешения на строительство.

Факт осуществления работ без разрешения на строительство не опровергается и заявителем по  делу.

 Выше установленные обстоятельства свидетельствуют о наличии события административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.5 КоАП РФ.

Довод предприятия о том, что оно не является надлежащим субъектом ответственности со ссылкой на пункт 8.2.45 контракта, аналогичен  доводу, изложенному в суде первой инстанции,  и также  не принимается во внимание  апелляционной коллегии.

 Документарным подтверждением того, что именно ФКП «УЗКС МО РФ»   от имени государственного заказчика - Министерства обороны Российской Федерации, фактически осуществляет функции заказчика (застройщика) при строительстве спорного объекта капитального строительства, являются сведения в разрешении на строительство от 03.07.2018   № 65-65313000-1319-2018-153 (в графе наименование застройщика указано ФКП «УЗКС МО РФ»);  издание предприятием соответствующих организационно-распорядительных документов, в том  числе издание приказов о закреплении должностных лиц в качестве уполномоченных представителей заказчика и уполномоченных по вопросам строительного контроля, в том числе приказ руководителя Регионального управления заказчика капитального строительства Восточного военного округа от 07.07.2017   №105 и  приказ  от 24.01.2018 №8 «О закреплении персонала инспекции строительного контроля РУЗКС ВВО за объектами титульного строительства», подписи уполномоченных должностных лиц ФКП «УЗКС МО РФ»  в соответствующих разделах исполнительной технической документации,  ведение и состав которой предусмотрен нормативными документами в области строительства;  извещения об окончании строительства и многих других составляемых при строительстве объекта капитального строительства документах.

Таким образом, ФКП «УЗКС МО РФ», как юридическое лицо, действующее на профессиональной основе по оказанию возмездных услуг заказчика (технического заказчика), выступает самостоятельным субъектом административной ответственности при осуществлении определенных видов строительной деятельности.

Статьей 1.5 КоАП РФ установлено, что лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению (часть 2 статьи 2.1 КоАП РФ).

Доказательств объективной невозможности исполнения действующего законодательства заявителем по делу не представлено ни  арбитражному суду, ни  апелляционной инстанции.

Апеллянт в обоснование своей позиции об отсутствии вины предприятия в несвоевременном получении разрешения на строительство  ссылается на переписку с генподрядчиком.

Проанализировав  данные обращения, апелляционный суд  установил, что такие  уведомления имели место в период с 07.03.2018 по 18.05.2018, тогда как  спорные строительные   работы велись со 02.11.2017.

Следовательно, при рассмотрении настоящего дела первая инстанция пришла к правильному выводу о доказанности отделом состава вменяемого  предприятию административного правонарушения.

Оснований для признания совершенного правонарушения малозначительным и освобождения предприятия от административной ответственности по статье 2.9 КоАП РФ апелляционным судом не установлено, равно как и оснований для применения положений статьи 4.1.1 КоАП РФ.

Проверяя процедуру привлечения заявителя к административной ответственности, судебная  коллегия   пришла к тому, что наказание назначено в пределах предусмотренной санкции с учетом положений статьи 4.1 КоАП РФ и в пределах установленного статьей 4.5 КоАП РФ срока давности.

При таких обстоятельствах правовых оснований для отмены  или  изменения  судебного решения  и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Хабаровского края от 14.01.2019  по делу № А73-19500/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия  через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Е.И. Сапрыкина

Судьи

Е.В. Вертопрахова

Е.А. Швец