РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-9725/24-94-74

г. Москва

12 апреля 2024 года

Резолютивная часть решения объявлена 28 марта 2024 года

Полный текст решения изготовлен 12 апреля 2024 года

Арбитражный суд в составе судьи Харламова А.О.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём Прожировой А.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению ООО "ФН-ПРОЕКТ" (Юридический адрес: 241019, 

<

...> стр. 42/1, офис 4-13 ИНН: 

<

***> КПП: 325701001)

к заинтересованному лицу – Управлению Федеральной антимонопольной службы г. Москвы (Адрес: 107078, 

<

...> ИНН: 

<

***>)

третье лицо - ГБОУ города Москвы "ШКОЛА № 1298 "ПРОФИЛЬ КУРКИНО" (Юридический адрес: 125627, 

<

...> ИНН: 

<

***>/КПП: 773301001)

об оспаривании решения УФАС по г. Москве по делу № 077/10/104-416/2024 о включении сведений в отношении ООО «ФН-ПРОЕКТ» в реестр недобросовестных поставщиков

при участии:  

от истца (заявителя): Ней А.О. доверенность от 19.02.2024 г., ФИО1 доверенность от 19.01.2024 г.

от заинтересованного лица: ФИО2 доверенность от 29.12.2023 г.

от третьего лица: ФИО3 доверенность от 19.12.2023 г.

УСТАНОВИЛ:

ООО "ФН-ПРОЕКТ" (далее – заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением об оспаривании решения УФАС по г. Москве по делу № 077/10/104-416/2024 о включении сведений в отношении ООО «ФН-ПРОЕКТ» в реестр недобросовестных поставщиков. 

Заявитель поддерживает заявленные требования в полном объеме.

Заинтересованное лицо относительно удовлетворения заявленных требований возражает по доводам письменного отзыва. 

Исследовав материалы дела, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, явившихся в судебное заседание, оценив представленные доказательства в их совокупности и взаимосвязи, арбитражный суд считает, что заявленные требования удовлетворению не подлежат, в связи со следующим. 

Как следует из материалов дела, в Московское УФАС России поступило обращение государственного заказчика - ГБОУ г.Москвы «Школа №1298 «Профиль Куркино» (далее — Заказчик) о включении сведений об ООО «ФН-ПРОЕКТ» в реестр недобросовестных поставщиков в связи с односторонним расторжением государственного контракта, заключенного по результатам электронного аукциона на поставку хозяйственных товаров (бахилы) (реестровый № 0873500000823006334).

В результате рассмотрения указанного обращения антимонопольным органом вынесено решение о включении сведений об ООО «ФН-ПРОЕКТ» в реестр недобросовестных поставщиков, в связи с односторонним расторжением заказчиком государственного контракта.

Не согласившись с указанным решением, заявитель обратился в суд с заявленными требованиями.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд исходит из следующего. 

Постановлением Правительства Российской Федерации от 25.11.2013 №1062 «О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей)» установлено, что ведение реестра, в том числе включение (исключение) в реестр информации о недобросовестных поставщиках (подрядчиках, исполнителях), осуществляется Федеральной антимонопольной службой.

В соответствии с пунктом 1 постановления Правительства Российской Федерации от 20.02.2006 № 94 ФАС России является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим контроль в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных государственных нужд.

Частью 1 статьи 104 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе, Федеральный закон от 05.04.2013 №44-ФЗ) предусмотрено, что ведение реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок.

Согласно части 2 статьи 104 Закона о контрактной системе в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

В соответствии с пунктом 5.3.4 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 331 таким федеральным органом исполнительной власти является Федеральная антимонопольная служба.

Приказом ФАС России от 27.08.2007 № 267 «О ведении реестра недобросовестных поставщиков, включении и исключении сведений из реестра недобросовестных поставщиков, проведении проверок фактов уклонения участника размещения заказа от заключения государственного или муниципального контракта, осуществлении внеплановых проверок при рассмотрении сведений о недобросовестных поставщиках» (далее - Приказ ФАС России от 27.08.2007 № 267) на Комиссию по контролю в сфере закупок возложены полномочия по рассмотрению сведений о недобросовестных поставщиках (исполнителях, подрядчиках) и проведению проверок фактов уклонения от заключения государственного или муниципального контракта.

Согласно пункту 9 Приказа ФАС России от 27.08.2007 № 267 сведения об участниках закупки, уклонившихся от заключения государственных или муниципальных контрактов, в случае проведения проверок фактов уклонения от заключения государственного или муниципального контракта, включаются в реестр недобросовестных поставщиков на основании решений Комиссии по контролю в сфере закупок.

Как следует из материалов дела, 20.11.2023 между Заказчиком и Исполнителем заключен государственный контракт № 6334-23 на поставку хозяйственных товаров (бахилы) (далее - Контракт).

В ч. 9 ст. 95 Закона о контрактной системе установлено, что заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

На основании ч. 9 ст. 95 Закона о контрактной системе 13.12.2023 Заказчиком принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта (далее - Решение) по причине неисполнения ООО «ФН-ПРОЕКТ» существенных условий Контракта.

В соответствии с ч. 12.1 ст. 95 Закона о контрактной системе в случае принятия заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, заключенного по результатам проведения электронных процедур, закрытых электронных процедур:

1) заказчик с использованием единой информационной системы формирует решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, подписывает его усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает такое решение в единой информационной системе.В случаях, предусмотренных ч. 5 ст. 103 Закона о контрактной системе, такое решение не размещается на официальном сайте;

2) решение об одностороннем отказе от исполнения контракта не позднее одного часа с момента его размещения в единой информационной системе автоматически с использованием единой информационной системы направляется поставщику (подрядчику, исполнителю). Датой поступления поставщику (подрядчику, исполнителю) решения об одностороннем отказе от исполнения контракта считается дата размещения такого решения в единой информационной системе в соответствии с часовой зоной, в которой расположен поставщик (подрядчик, исполнитель);

3) поступление решения об одностороннем отказе от исполнения контракта в соответствии с п. 2 ч. 12.1 ст. 95 Закона о контрактной системе считается надлежащим уведомлением поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

В соответствии с требованиями ч. 12.1 ст. 95 Закона о контрактной системе 13.12.2023 Решение об одностороннем отказе от исполнения контракта размещено Заказчиком в единой информационной системе.

Таким образом, датой надлежащего уведомления признается дата размещения Решения Заказчиком в единой информационной системе.

На основании ч. 13 ст. 95 Закона о контрактной системе Решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления Заказчиком Поставщика об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Согласно п. 3.1 Контракта поставка Товара осуществляется Заказчику на условиях и в сроки, установленные Контрактом и Техническим заданием: в течение 10 (десяти) рабочих дней с момента заключения Контракта включительно (то есть по 04.12.2023 включительно).

В соответствии с п. 4.2 Контракта товары, поставляемые Поставщиком Заказчику, должны соответствовать качеству, техническим и функциональным характеристикам, указанным в Техническом задании.

При исполнении Контракта по согласованию Заказчика с Поставщиком допускается поставка товара, качество, технические и функциональные характеристики (потребительские свойства) которого являются улучшенными по сравнению с качеством и соответствующими техническими и функциональными характеристиками Товара, указанными в Техническом задании. В указанном случае соответствующие изменения должны быть оформлены в виде дополнительного соглашения и внесены Заказчиком в реестр контрактов. Изменение Контракта оформляется в порядке, установленном в статье 12 Контракта.

Качество товара должно соответствовать установленным в Российской Федерации требованиям государственных стандартов, технических регламентов или техническим условиям изготовителей товара, а также требованиям актов, указанных в разделе 6 Технического задания (п.3.1 Техзадания).

Согласно п.2.2 Техзадания предлагаемый к поставке товар должен соответствовать требованиям, установленным в Приложении 1 «Перечень объектов закупки», Приложении 3 «Требования к материалам товара» к настоящему Техническому заданию. При этом поставляемый Поставщиком товар должен соответствовать требованиям, определенным изготовителем товара и Приложением 2 «Перечень поставляемого товара» к настоящему Техническому заданию.

В соответствии с приложением №3 к Техническому заданию «Требования к материалам товара» плотность 1 стенки бахилы должна составлять не менее 40 мкм.

Упаковка и маркировка товара должны соответствовать требованиям ГОСТа, а упаковка и маркировка импортного товара - международным стандартам упаковки (п.4.4 Контракта).

П. 5.4 Техзадания установлено, что товар должен быть упакован в соответствии с требованиями актов, указанных в пунктах 6.2, 6.9 Технического задания.

В силу п.4.12 Контракта для проверки поставленных Поставщиком товаров, предусмотренных Контрактом, в части их соответствия условиям Контракта Заказчик обязан провести экспертизу. Экспертиза результатов, предусмотренных Контрактом, может проводиться Заказчиком своими силами или к ее проведению могут привлекаться эксперты, экспертные организации.

Заказчик вправе выбрать способ проведения экспертизы результатов, предусмотренных Контрактом: своими силами, либо к ее проведению могут привлекаться эксперты, экспертные организации на основании контрактов (п.5.1.5 Контракта).

В соответствии с п.6.1 Контракта поставщик гарантирует качество товара в соответствии с требованиями, указанными в Контракте и Техническом задании.

В случае обнаружения Заказчиком недостатков товара и предъявления требования о его замене Поставщик обязан заменить такой товар (п.6.4 Контракта).

Основания одностороннего расторжения Контракта Заказчиком установлены п.8.1 Контракта.

В соответствии с п.8.1.1.3 Контракта основанием расторжения Контракта по инициативе Заказчика является неоднократное (от двух и более раз) нарушение сроков и объемов поставки товаров, предусмотренных Контрактом.

В силу п.12.1 Контракта последний вступает в силу со дня его подписания Сторонами. Срок исполнения Сторонами Контракта 32 (Тридцать два) рабочих дня с даты заключения контракта включительно в 2023 году.

Приемка товаров по истечении предусмотренного Контрактом срока исполнения обязательств Поставщика по осуществлению поставки товаров допускается в случае поставки товаров в рамках проведения претензионной работы, инициированной Заказчиком (п.12.2 Контракта).

Согласно п. 12.4 Контракта изменение и дополнение Контракта возможны по соглашению Сторон. Все изменения и дополнения оформляются путем подписания Сторонами дополнительных соглашений к Контракту. Дополнительные соглашения к Контракту являются его неотъемлемой частью и вступают в силу с момента их подписания Сторонами.

Поставщик в нарушение условий контракта не исполнил свои обязательства, установленный контрактом срок (до 04.12.2023 включительно) товар поставлен не был, в связи с чем в адрес Поставщика была направлена претензия № 1 от 05.12.2023 с требованием поставить товар в срок до 06.12.2023.

06.12.2023 Поставщик осуществил поставку Товара, однако при приемке товара выяснилось, что Товар не соответствует характеристикам, указанным в Техническом задании, что подтверждается актом осмотра поставленного Товара №1 от 06.12.2023. Товар не был принят и возвращен Поставщику, которому направлен мотивированный отказ (исх. №КС-647 от 07.12.2023) в приемке документов об исполнении контракта

07.12.2023 Заказчиком также была направлена в адрес Поставщика претензия №2 от 07.12.2023. В ответ на претензию 07.12.2023 в адрес Заказчика поступили письма Исх. №897 и Исх. №916 от Поставщика с уведомлением о задержке поставки товара и о намерении исполнить обязательства по Контракту в срок до 29.12.2023. Заказчик, рассмотрев данное письмо, ответил отказом (письмо исх. № КС-676 от 12.12.2023), срок исполнения обязательств по контракту Поставщику был установлен до 13.12.2023.

В связи с ненадлежащим исполнением Контракта и непоставкой товара по контракту на 13.12.2023, Заказчик принимает Решение от указанной даты об одностороннем отказе от исполнения Контракта.

22.12.2023 Поставщик осуществляет поставку Товара в адрес Заказчика.

Вместе с тем Заказчиком был проведен осмотр поставленного Товара, по результатам которого составлен акт №2 от 22.12.2023, согласно которому в поставленном товаре выявлены недостатки, а именно: плотность бахил не соответствовала требованиям закупочной документации, маркировка коробок была неверная по количеству, о чем Заказчик сообщил Поставщику в устной форме, на что Поставщик сообщил о повторной поставке 25.12.2023.

25.12.2023 Поставщик осуществил поставку Товара в адрес Заказчика.

Заказчиком был проведен осмотр поставленного Товара, по результатам которого составлен акт №3 от 25.12.2023, согласно которому плотность поставленных бахил не соответствовала требованиям закупочной документации, кроме того, маркировка на коробках не соответствовала действительности в части количества товара (заявленное количество товара в коробке 2000 пар, фактически - от 800 до 1200 пар, в зависимости от плотности бахил), в связи с чем Заказчиком 26.12.2023 в адрес поставщика направлен мотивированный отказ исх. №КС-696 в приемке документов об исполнении контракта.

26.12.2023 Заказчиком была направлена в адрес Поставщика претензия №3 от указанной даты, в которой Заказчик требует произвести вывоз ранее поставленного товара в связи с тем, что его характеристики не соответствовали требованиям закупочной документации.

Обществом не представлены документы, положения п. 4.10 Контракта, согласно которому в случае получения мотивированного отказа от Заказчика Поставщик устраняет причины, указанные в таком мотивированном отказе в срок не более 7 (семи) календарных дней, и представляет Заказчику электронный структурированный Документ о приемке повторно, несостоятельна, поскольку данным пунктом установлен предельный срок устранения Подрядчиком причин мотивированного отказа Заказчика в принятии товара, в связи с чем направление Заказчиком 07.12.2023 претензии со сроком устранения менее 7 дней - до 11.12.2023 включительно является правом Заказчика и не противоречит положениям указанного пункта Контракта.

Кроме того, ссылка Заявителя на нарушения Заказчиком положений п. 6 ст. 94 Закона о контрактной системе подлежит отклонению, как необоснованная в связи с неверным применением указанной нормы права к спорным правоотношениям, поскольку указанное положение предусматривает право заказчика для приемки поставленного товара, выполненной работы или оказанной услуги, результатов отдельного этапа исполнения контракта создавать приемочную комиссию, которая состоит не менее чем из пяти человек, чего в данном случае закупочной документацией не предусмотрено.

Ссылка Заявителя на нарушения Заказчиком порядка приемки товаров в связи с тем, что универсальный передаточный документ (УПД) был отклонен Заказчиком не в момент поставки товара, а в день вступления решения об одностороннем отказе в законную силу также подлежит отклонению.

С учетом положений п. 4.10 Контракта, которым установлено право Заказчика после получения от Поставщика комплекта документов в течение 15 (пятнадцати) рабочих дней рассматривать результаты и осуществлять приемку поставленных товаров (и сопутствующих услуг) по Контракту на предмет соответствия их количеству, качеству и иным требованиям, изложенным в Контракте и Техническом задании и направлять Поставщику подписанный Заказчиком УКЭП электронный структурированный Документ о приемке, либо мотивированный отказ от принятия поставленных товаров (и сопутствующих услуг).

Таким образом, доказательств совершения Исполнителем действий, направленных на исполнение государственного контракта, а также доказательств устранения нарушений, послуживших основанием для принятия Заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, в подтверждение своей добросовестности Исполнителем не представлено.

Согласно абзацу 3 части 1 статьи 2 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК) предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Следовательно, Заявитель, как юридическое лицо, несет самостоятельные риски ведения им предпринимательской деятельности и должен прогнозировать последствия, в том числе и негативные, связанные с ее осуществлением.

Действуя в рамках заключения и исполнения Контракта, участник должен осознавать то обстоятельство, что он вступает в правоотношения по расходованию публичных финансов на общественные социально-экономические цели, что требует от него большей заботливости и осмотрительности при исполнении своих обязанностей, вытекающих из конкретного контракта. Принимая решение об участии в процедуре размещения государственного и муниципального заказа и подавая соответствующую заявку, участник должен сознавать возможность наступления для него неблагоприятных последствий в случае ненадлежащего исполнения обязательств.

По смыслу Закона о контрактной системе ведение Реестра призвано обеспечивать защиту государственных и муниципальных заказчиков от действий (бездействия) недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) при заключении и исполнении государственных и муниципальных контрактов. Следовательно, неисполнение обязанности поставщика, прямо предусмотренной законом, не может являться основанием для не включения сведений о таком поставщике в Реестр.

При рассмотрении настоящего дела суд также исходит из того, что, согласно ст. 13 ГК РФ, ч. 1 ст. 198 АПК РФ, пункту 6 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации, Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» основанием для принятия решения суда о признании ненормативного акта недействительным являются одновременно как его несоответствие закону или иному правовому акту, так и нарушение указанным актом охраняемых законом интересов юридического лица, обратившегося в суд с соответствующим требованием.

В данном случае нарушение своих прав и законных интересов оспариваемым решением не доказал.

Согласно правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в определении от 11.05.2012 № ВАС-5621/12 об отказе в передаче дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, включение общества в реестр недобросовестных поставщиков не подавляет экономическую самостоятельность и инициативу общества, не ограничивает чрезмерно его право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности, а также право частной собственности и не препятствует.

При указанных обстоятельствах суд  приходит к выводу, что совокупность условий, предусмотренных ч. 1 ст. 198 АПК РФ и необходимых для признания незаконным оспариваемого решения отсутствует, в связи с чем, заявленные требования удовлетворению не подлежат (ч. 3 ст. 201 АПК РФ).

Судом проверены все доводы заявителя, однако, они не опровергают установленные судом обстоятельства и не могут являться основанием для удовлетворения заявленных требований. 

Госпошлина распределяется по правилам ст. 110 АПК РФ и относится на заявителя.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 65, 68, 71,110, 167 - 170, 176, 197-201 АПК РФ, суд

                                                                     РЕШИЛ: 

В удовлетворении заявленных требований отказать полностью.

Проверено на соответствие действующему законодательству.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья                                                                                                      А.О. Харламов