АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ

115191, г.Москва, ул. Большая Тульская, д. 17

http://www.msk.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

 

Дело  № А40-122883/19-96-1085

г. Москва

04 сентября 2019 года

Резолютивная часть решения объявлена 28 августа 2019 года

Решение в полном объеме изготовлено 04 сентября 2019 года

Арбитражный суд города Москвы в составе судьи Гутник П.С. при ведении протокола секретарём судебного заседания ФИО1, проводит открытое судебное заседание по иску АО «АСТЕРОС» к ответчику АО «РЭМ» о взыскании 79 221 750,84 руб.

при участии:

от истца: ФИО2 по доверенности от 28.08.2019 г.;

от ответчика: ФИО3 по доверенности от 220.08.2019 г.;

УСТАНОВИЛ:

АО «АСТЕРОС» обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к АО «РЭМ»  о взыскании задолженности в размере 75 492 757,63 руб., процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 3 728 993,21 рубля рассчитанные по состоянию на 14.05.2019 г., проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 15.05.2019 по день фактической оплаты денежных средств в размере 75 492 757 рублей 63 копеек, исходя из размера ключевой ставки Центрального Банка РФ, действующей в соответствующие периоды.

Истец требования поддержал согласно исковому заявлению.

Ответчик иск не признал по доводам, изложенным в отзыве.

Выслушав представителей истца и ответчика, исследовав письменные доказательства, суд находит иск не подлежащим удовлетворению.

Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации договоры являются основанием для возникновения гражданских прав и обязанностей.

Пункт 2 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает приобретение и осуществление юридическими лицами своих гражданских прав своей волей и в своем интересе, гарантирует свободу в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

Из представленных документов следует, что между Акционерным обществом «АСТЕРОС» (Генподрядчик/Подрядчик) и Государственным унитарным предприятием города Москвы «РЭМ» (в настоящее время -АО «РЭМ») (Заказчик) были заключены Договор Генерального подряда № 19-КР/17 от 22.02.2017г., Договор генерального подряда №20-КР/17 от 22.02.2017г., договор №В/22/2017 от 20.02.2017 и Договор №2-КР/17 от 02.02.2017г.

Предметом Договора №2-КР/17 является разработка Подрядчиком проектной документации стадии «П» по созданию комплексной информационно-телекоммуникационной инфраструктуры нежилых помещений, расположенных на 4-м этаже в здании по адресу: 

<

...>.

Предметом Договора №19-КР/17 является разработка Генеральным подрядчиком проекта стадии «Р» и выполнение строительно-монтажных и пуско-наладочных работ на оснащение инженерными системами ММС, ВКС и АСДУ нежилых помещений, расположенных на этажах 5-13 в здании по адресу: 

<

...>.

Предметом Договора №20-КР/17 является выполнение Генподрядчиком строительно-монтажных и пуско-наладочных работ по оснащению инженерными системами ММС, ВКС и АСДУ нежилых помещений, расположенных на этаж 1-3, 5, 14-25 в здании по адресу: Москва, 1-й Красногвардейский проезд, д. 21, стр. 1.

Предметом Договора №В/22/2017 является оказание Исполнителем услуг по обеспечению сопровождения систем мультимедиа и видеоконференцсвязи в здании по адресу: 

<

...>, 3-й этаж.

В соответствии с п. 3.6.2 Договора №19-КР/17 и п. 3.4.2. Договора №20-КР/17 оплата фактически выполненных работ производится на основании счетов после подписания актов о приёмке выполненных работ (форма № КС-2) и справок о стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3) с приложением комплекта технической и исполнительной документации, подтверждающей объем выполненных работ.

В обоснование исковых требований истец ссылался на то, что  28.12.2018г. Стороны подписали акт выполненных работ № 1-22 (форма № КС-2) и справку о стоимости выполненных работ и затрат № 1, подтверждающие выполнение Генподрядчиком работ по Договору 19-КР/17 от 22.02.2017 г. на сумму 3 887 583,11 руб., в т.ч. НДС (18%). На оплату этих работ был выставлен Счет № 7701-05 от 28.12.18 г. на сумму 3 887 583,11 руб., в т.ч. НДС (18%).

В обоснование исковых требований истец ссылался на то, что  28.12.2018г. Стороны подписали акты выполненных работ № 1-24 (форма № КС-2) и справку о стоимости выполненных работ и затрат №1, подтверждающие Генподрядчиком работ по Договору 20-КР/17 от 22.02.2017 г. на сумму 11 071 753,95 руб., в т.ч. НДС (18%). На оплату этих работ был выставлен Счет № 7794-04 от 28.12.18 г. на сумму 11 071 753,95 руб., в т.ч. НДС (18%).

В обоснование исковых требований истец ссылался на то, что 20.04.2018г. Стороны подписали Товарную накладную № 88154-11. На оплату оборудования был выставлен Счет № 7794-03 от 27.08.2018 г. на сумму 31 148 518,43 руб., в т.ч. НДС (18%).

В обоснование исковых требований истец ссылался на то, что 20.04.2018г. Стороны подписали Товарную накладную № 88154-01. На оплату оборудования был выставлен Счет № 7701-04 от 27.08.2018 г. на сумму 25 485 051,04 руб., в т.ч. НДС (18%).

В обоснование исковых требований истец ссылался на то, что договором № 19-КР/17 и Договором 20-КР/17 не предусмотрена отсрочка оплаты, поэтому обязанность по оплате на основании ст.ст. 711,746 Гражданского кодекса РФ возникает с даты выставления соответствующего счета.

В обоснование исковых требований истец ссылался на то, что в соответствии с условиями Договора № 2-КР/17 окончательный расчет производится на основании счета после сдачи Подрядчиком документации, подписании акта сдачи-приемки выполненных работ и предоставления счета-фактуры.

В обоснование исковых требований истец ссылался на то, что 21 декабря 2017 г. Стороны по Договору №2-КР/17 подписали: Акт № 7765-02 на сумму 220 625,37 рублей, в т.ч. НДС (18%) 33 654,72 рублей; Акт № 7765-01 на сумму 2 214 073 рублей, в том числе НДС (18%) 337 739,95 рублей, также, 21 декабря 2017 г. Заказчику был направлен на оплату счет № 7765-03 на сумму 1 549 851,10 рублей, 21 февраля 2019 г. АО «АСТЕРОС» направило в АО «РЭМ» в рамках исполнения Договора №2-КР/17: Счет № 7765-03 от 21.02.2019 г. на сумму 1 549 851,10 рублей;

В обоснование исковых требований истец ссылался на то, что договором № 2-КР/17 не предусмотрена отсрочка оплаты, поэтому обязанность по оплате на основании ст. 711 Гражданского кодекса РФ возникает с даты выставления соответствующего счета.

В обоснование исковых требований истец ссылался на то, что 20 февраля 2019 г. АО «АСТЕРОС» направило в АО «РЭМ» в рамках исполнения Договора № В/22/2017 счета  № 7789-13 от 20.02.2019 г. на сумму 1 175 000 рублей;  № 7789-14 от 20.02.2019 г. на сумму 1 175 000 рублей; акты №13 от 20.02.2019 г. на сумму 1 175 000 рублей - 2 экз.; №14 от 20.02.2019 г. на сумму 1 175 000 рублей - 2 экз.; счета-фактуры  № 217 от 28.02.2018 г. на сумму 1 175 000 рублей;  № 19 от 28.02.2018 г. на сумму 1 175 000 рублей, и что ответчик Акты не подписал и мотивированного отказа не заявил.

В обоснование исковых требований истец ссылался на то, что  по условиям договора услуги считаются принятыми и подлежат оплате с 02 марта 2019 года.

В связи с чем, истец указывает, что за ответчиком числился задолженность на сумму 79 221 750,84 руб., от погашения которой он уклоняется.

Согласно ст. 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика), определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В соответствии с ч. 1 ст. 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Согласно части 1 статьи 746 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

Ответчик требования не признал, ссылаясь на то, что ответчиком работы по указанным договорам не выполнялись и сданы не были, что истцом не доказан объем и стоимость работ, услуг, предъявленных ко взысканию по спорным договорам, в т.ч. в части поставки оборудования.

Судом установлены следующие обстоятельства.

В нарушение условий Договоров Подрядчик не сдал результат выполненных работ в установленный Договорами срок.

Согласно условиями договора №19-КР17 предусмотрен следующий порядок приемки работ:

8.1.Генподрядчик письменно извещает Заказчика о готовности к приёмке Работ - за 3 (три) рабочих дня до завершения Работ.

8.2.Приемка работ осуществляется Заказчиком в течение 5 (пяти) рабочих дней с момента получения уведомления Генподрядчика.

8.3.Заказчик обязан подписывать Акты о приемке выполненных работ или направлять Генподрядчику в течение 10 (десяти) календарных дней с момента получения Актов мотивированный отказ от приемки работ в соответствии с условиями настоящего Договора.

8.4.1.Приемка работ 1-го этапа Договора: результатом работ является получение Заказчиком согласованной в соответствии с Техническим заданием (Приложение №1) проектной документации в 4-х экземплярах на бумажном носителе и 1-м экземпляре в электронном виде в формате: pdf, dwg; осуществляется путем подписания Заказчиком Акта сдачи-приемки документации.

8.4.2.Приемка работ 2-го этапа Договора осуществляется путем подписания Заказчиком актов о приемке выполненных работ (форма № КС-2) и справок о стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3), передачи Заказчику всей необходимой исполнительной и технической документации в 4-х экземплярах на бумажном носителе и 1-м экземпляре в электронном виде в формате: pdf, dwg, включая документы, подтверждающие перевозку и утилизацию строительного мусора.

8.5.Основаниями для отказа в приемке Работ являются несоответствие качества и объемов работ СНиП, требованиям действующего Законодательства и нормативных документов Российской Федерации и г. Москвы.

8.6.В случае отказа Заказчика от приемки Работ Заказчиком составляется Акт об обнаружении недостатков (дефектов) с указанием нарушений и сроков их исправлений и направляется для подписания Генподрядчику. В случае, если Генподрядчик, в течение 10 (десяти) календарных дней не передал Заказчику подписанный акт либо мотивированный ответ, Акт об обнаружении недостатков (дефектов) считается подписанным сторонами и работы должны быть выполнены Генподрядчиком безвозмездно в указанные в Акте сроки.

Согласно условиями договора №20-КР17 предусмотрен следующий порядок приемки работ:

8.1.Генподрядчик письменно извещает Заказчика о готовности к приёмке Работ - за 3 (три) рабочих дня до завершения Работ.

8.2.Приемка работ осуществляется Заказчиком в течение 5 (пяти) рабочих дней с момента получения уведомления Генподрядчика.

8.3.Заказчик обязан подписывать Акты о приемке выполненных работ или направлять Генподрядчику в течение 10 (десяти) календарных дней с момента получения Актов мотивированный отказ от приемки работ в соответствии с условиями настоящего Договора.

8.4.Приемка работ по Договору осуществляется путем подписания За¬казчиком актов о приемке выполненных работ (форма № КС-2) и справок о стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3), передачи Заказчику всей необходимой исполнительной и технической документации в 4-х экземплярах на бумажном носителе и 1-м экземпляре в электронном виде в формате: pdf, dwg, включая документы, подтверждающие перевозку и утилизацию строительного мусора.

8.5.Основаниями для отказа в приемке Работ являются несоответствие качества и объемов работ СНиП, требованиям действующего Законодательства и нормативных документов Российской Федерации и г. Москвы.

8.6.В случае отказа Заказчика от приемки Работ Заказчиком составляется Акт об обнаружении недостатков (дефектов) с указанием нарушений и сроков их исправлений и направляется для подписания Генподрядчику. Вслучае, если Генподрядчик, в течение 10 (десяти) календарных дней не передал Заказчику подписанный акт либо мотивированный ответ, Акт об обнаружении недостатков (дефектов) считается подписанным сторонами и работы должны быть выполнены Генподрядчиком безвозмездно в указанные в Акте сроки.

Согласно условиями договора №2-КР-17 предусмотрен следующий порядок приемки работ:

5.1. Сдача разработанной и согласованной Документации осуществляется в сроки, установленные Договором. Подрядчик передает уполномоченному представителю Заказчика по накладной Документацию в количестве 4 (четырех) экземпляров на бумажном носителе и одного экземпляра на оптическом носителе (формат .pdf) с приложением актов сдачи-приемки выполненных работ и справки о распределении стоимости затрат по этажам. Дата передачи Документации фиксируется на накладной подписью уполномоченного представителя Заказчика, имеющего доверенность на получение Документации.

5.2 Заказчик в течение 20 (Двадцати) календарных дней после получения оформленного акта сдачи-приемки выполненных работ осуществляет приемку Документации. В указанный срок Заказчик обязан подписать акт сдачи-приемки выполненных работ или направить Подрядчику мотивированный отказ в письменном виде.

5.3.При получении от Заказчика отказа в приемке выполненных работ Стороны составляют двухсторонний акт с перечнем необходимых доработок и сроков их исправления. Необходимые доработки в этом случае выполняются Подрядчиком безвозмездно в сроки, согласованные Сторонами.

5.4.Передача Заказчику актов сдачи-приемки выполненных работ производится по сопроводительному письму с обязательной отметкой о получении.

Согласно условиями договора №В/22/2017 предусмотрен следующий порядок приемки работ: 

5.1. Ежемесячно по окончании оказания услуг Исполнитель передает Заказчику на утверждение технический отчет с описанием оказанных услуг с приложением подтверждающих документов, Акт сдачи-приемки оказанных услуг, счет на оплату и счет-фактуру.

5.2. Заказчик, в течение 10 (десяти) рабочих дней подписывает технический отчет с описанием оказанных услуг и Акт сдачи-приемки оказанных услуг или направляет мотивированный отказ, с указанием недостатков, которые Исполнитель должен устранить в пятидневный срок со дня получения мотивированного отказа и повторно направить Заказчику технический отчет с описанием оказанных услуг и Акт сдачи-приемки оказанных услуг. В случае не подписания технического отчета с описанием оказанных услуг, Акта сдачи-приемки оказанных услуг и не предоставления мотивированного отказа в указанный срок, по истечении 10 (Десяти) календарных дней с момента получения Заказчиком вышеуказанных документов, услуги считаются принятыми Заказчиком.

Между тем, истцом не представлено доказательств исполнения указанных условий договоров в нарушение ст. 65 АПК РФ.

Срок оказания услуг по договору № В/22/2017 от 20.02.2017г. ограничен 12 месяцами, срок действия договора № В/22/2017 от 20.02.2017г. - по 31.12.2017. Ежемесячные платежи в установленном договором № В/22/2017 от 20.02.2017г. порядке АО «РЭМ» внесены в полном объеме за 12 месяцев (с февраля 2017 по январь 2018). Срок действия договора № В/22/2017 от 20.02.2017г. истек.

В связи с реальным исполнением обязательств по договору № В/22/2017 от 20.02.2017г. взаимные обязательства сторон в соответствии с п. 1 ст. 408 ГК РФ прекращены.

Как следует из счетов № 7789-13 от 20.02.2019, № 7789-14 от 20.02.2019, к оплате предъявлены услуги за февраль-март 2018 на общую сумму на 2 350 000руб. АО «РЭМ» не согласовывало оказание и не принимало этих услуг. Доказательства оказания услуг и их принятие АО «РЭМ» не представлены. Доводы АО «Астерос» об отсутствии мотивированного отказа не соответствуют фактическим обстоятельствам, в письме исх. № от 27.03.2019 № 1472/19/12-34 АО «РЭМ» проинформировал об отказе ввиду отсутствия доказательств оказания услуг. Таким образом, требования в части 2 350 000 руб. основного долга, 41 913,7 руб. удовлетворению не подлежат.

Истцом не представлены доказательства подписания Актов выполненных работ № 1-22 к договору № 19-КР/17 от 22.02.2017, № 1-24 к договору № 20-КР/17, № 7765-02 и № 7765-01 к договору № 2-КР/17, а также накладной № 88154-01 уполномоченными АО «РЭМ» лицами. Лицом, имеющим право действовать без доверенности от имени АО «РЭМ» является Генеральный директор ФИО4 Полномочия ФИО5, ФИО6 Истцом не подтверждены.

Таким образом, представленные акты не могут быть приняты в качестве доказательств, подтверждающих факт принятия заказчиком выполненных работ, поскольку они подписаны неуполномоченными лицами.

Счета № 7794-03 от 27.08.2018 (Договор № 20-КР/17), № 7701-04 от 27.08.2018 (договор № 19-КР/17), № 7701 -05 от 28.12.2018 (Договор № 19-КР/17), № 7794-04 от 28.12.2018 (20-КР/17), № 7765-03 от 21.02.2019, на которых истец основывает расчет цены иска, не имеют ссылок на конкретный акт выполненных работ, не позволяют соотнести их с конкретными актами выполненных работ. Кроме того, содержание работ в счетах к договорам № 19-КР, № 20-КР/17 имеют признаки задвоения в части работ по 5-му этажу. Счет № 7701-05 от 28.12.2018 выставлялся также по оплате выполненных работ, а не поставленных товаров. Данные документы не позволяют идентифицировать, какой объем работ по какому именно этапу предъявлен к оплате и включен в состав основного долга.

Суд неоднократно предлагал истцу представить дополнительные доказательства, подтверждающие фактическое выполнение работ.

Определение суда истцом исполнено не было. В материалах дела отсутствуют доказательства фактического исполнения работ подряда, отсутствуют акты освидетельствования скрытых работ, исполнительная документация, журнал работ по форме КС-6 и т.д.

В соответствии с ч. 1 ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии с ч. 2 ст. 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий

Таким образом, у суда отсутствуют основания для удовлетворения исковых требований.

Требования о взыскании суммы процентов за пользование чужими денежными средствами также не подлежат удовлетворению в связи с отказом во взыскании суммы задолженности, на которую они были начислены.

Госпошлина распределена судом на основании ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

На основании статей 309, 310, 702, 708, 711, 740, 743, 746, 753  Гражданского кодекса Российской Федерации руководствуясь ст.ст. 8, 9, 49, 65, 71, 110, 167, 170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении исковых требований отказать.

Взыскать с АО «АСТЕРОС» в доход федерального бюджета РФ госпошлину в размере 200 000 руб.

Решение может быть обжаловано в течение месяца после его принятия путем подачи апелляционной жалобы в Девятый арбитражный апелляционный суд.

СудьяП.С. Гутник