ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. 273-36-45www.11aas.arbitr.ru, e-mail: info@11aas.arbitr.ru 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности иобоснованности решения арбитражного суда,не вступившего в законную силу

Дело № А49-11367/2016

город Самара

26 сентября 2017 года

Резолютивная часть  постановления  объявлена 19 сентября 2017 года

Постановление в полном объеме изготовлено 26 сентября 2017 года

 

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Туркина К.К.,

судей Деминой Е.Г., Кузнецова С.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

в отсутствие лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Пензагазкомплект» на решение Арбитражного суда Пензенской области от 5 июля 2017 года по делу № А49-11367/2016 (судья Каденкова Е.Г.),

по иску общества с ограниченной ответственностью «ТНС энерго Пенза» (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) к обществу с ограниченной ответственностью «Пензагазкомплект» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о взыскании 76 419 руб. 19 коп.,

третьи лица: публичное акционерное общество «Межрегиональная распределительная сетевая компания Волги» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в лице филиала «Пензаэнерго», публичное акционерное общество «Т Плюс» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), Управление по регулированию тарифов и энергосбережению Пензенской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), закрытое акционерное общество «Пензаспецавтомаш» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), 

 

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «ТНС энерго Пенза» обратилось в арбитражный суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Пензагазкомплект» о взыскании задолженности за потребленную в июне 2016 года электроэнергию в сумме 114338 руб. 05 коп. К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены публичное акционерное общество «Межрегиональная распределительная сетевая компания Волги» в лице филиала «Пензаэнерго» (далее также - ПАО «МРСК Волги»), публичное акционерное общество «Т Плюс» (далее также - ПАО «Т Плюс»), Управление по регулированию тарифов и энергосбережению Пензенской области (далее также - Управление), закрытое акционерное общество «Пензаспецавтомаш» (далее также - ЗАО «Пензаспецавтомаш»).

Определением от 05.12.2016 арбитражный суд на основании ст. 49 АПК РФ удовлетворил ходатайство истца об уменьшении заявленных исковых требований, иск признан заявленным в сумме 76419 руб. 19 коп.

Решением суда первой инстанции от 05.07.2017 г., по делу № А49-11367/2016 исковые требования общества с ограниченной ответственностью «ТНС энерго Пенза» удовлетворены полностью, судебные расходы по уплате государственной пошлины отнесены на ответчика.

Взыскано с общества с ограниченной ответственностью «Пензагазкомплект» (ОГРН 

<

***>) в пользу общества с ограниченной ответственностью «ТНС энерго Пенза» (ОГРН 

<

***>) долг в сумме 76419 руб. 19 коп., а также расходы по уплате государственной пошлины в сумме 3057 руб. 00 коп.

Возвращена обществу с ограниченной ответственностью «ТНС энерго Пенза» (ОГРН 

<

***>) из федерального бюджета государственная пошлина в сумме 5742 руб. 00 коп.

Выдана справка на возврат госпошлины.

Не согласившись с принятым судебным актом, общество с ограниченной ответственностью «Пензагазкомплект» обратилось в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Пензенской области от 05.07.2017 г., и принять по делу новый судебный акт.

В апелляционной жалобе заявитель ссылается на то, что двумя письмами со стороны истца было предложение перезаключить договор энергоснабжения, который перезаключен не был. По мнению заявителя, если считать договор не действующим, то тогда сторона ответчика по настоящий момент введена истцом в заблуждение относительно того, что договор № 1993 считается действующим с заменой наименования поставщика, на сегодня это – ООО «ТНС энерго Пенза» и в этом случае судом первой инстанции должна быть дана оценка недобросовестному поведению истца. Также заявитель считает что вывод суда о том, что договор № 1993 в спорный период не действовал не верен. Судом первой инстанции не дана оценка ряду норм права, которые сторона ответчика просила применить при рассмотрении настоящего дела. Судом первой инстанции также допущены существенные нарушения норм процессуального права. Суд необоснованно отказал в удовлетворении ходатайства о назначении экспертизы, не привлек к участию в деле третьих лиц.

Стороны и третьи лица, извещенные надлежащим образом о месте и времени судебного заседания, явку представителей в суд не обеспечили.

Суд, руководствуясь статьями 123 и 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, рассматривает дело и апелляционную жалобу в отсутствии неявившихся лиц.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, проверив  в соответствии со статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов, содержащихся в судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам,  Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Материалами дела подтверждается, что решением Арбитражного суда Пензенской области от 14.12.2016, оставленным без изменения постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.03.2017 и постановлением Арбитражного суда Поволжского округа от 01.06.2017 по делу №А49-4358/2016 установлено следующее.

01 октября 2016 года между ОАО «Пензаэнергосбыт» (Гарантирующий поставщик) и ООО «Пензагазкомплект» (Покупатель) был заключен договор энергоснабжения №1993, в соответствии с условиями которого Гарантирующий поставщик принял на себя обязательство продавать Покупателю электрическую энергию (мощность), а также путем заключения договоров с третьими лицами обеспечить передачу электрической энергии и предоставление услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергией и мощностью, а Покупатель - своевременно принимать и оплачивать электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги.

Перечень приборов учета указан в Приложениях №№3, 3а к договору №1993.

Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 24.01.2013 № 29 в связи с лишением ОАО «Пензаэнергосбыт» статуса субъекта оптового рынка, исключения его из реестра субъектов оптового рынка и прекращения в отношении ОАО «Пензаэнергосбыт» поставки электрической энергии и мощности на оптовом рынке, статус гарантирующего поставщика присвоен ОАО «МРСК Волги» с 01.02.2013 в отношении зоны деятельности ОАО «Пензаэнергосбыт». ОАО «МРСК Волги» переданы все функции по энергоснабжению потребителей, которые ранее выполнялись ОАО «Пензаэнергосбыт».

Таким образом, в силу закона обязательства ОАО «Пензаэнергосбыт» как Гарантирующего поставщика по договору энергоснабжения №1993 от 01.10.2006 прекратились с 01.02.2013.

01 февраля 2013 года между ОАО «Пензаэнергосбыт», ОАО «МРСК Волги» и ООО «Пензагазкомплект» подписано трехстороннее соглашение о передаче ОАО «Пензаэнергосбыт» своих прав и обязанностей по договору энергоснабжения №1993 от 01.10.2006 ОАО «МРСК Волги».

Согласно п. 14 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 «О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии» (далее - Основные положения), гарантирующий поставщик обязан совершать действия по принятию на обслуживание потребителей, энергопринимающие устройства которых расположены в границах зоны его деятельности, в отсутствие их обращений в случаях, установленных в настоящем разделе.

В п. 15 названного Постановления указывается, что принятие организацией, имеющей статус гарантирующего поставщика, на обслуживание потребителей, энергопринимающие устройства которых расположены в границах ее зоны деятельности в качестве гарантирующего поставщика, в отсутствие обращения указанных потребителей осуществляется в случае присвоения указанной организации статуса гарантирующего поставщика.

Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 23.12.2013 № 910 статус Гарантирующего поставщика на территории Пензенской области с 01.01.2014 присвоен ООО «Энерготрейдинг».

Впоследствии ООО «Энерготрейдинг» было переименовано в ООО «ТНС энерго Пенза», о чем в ЕГРЮЛ 06.08.2014 внесена соответствующая запись за ГРН 2145835044529.

В силу Основных положений новый гарантирующий поставщик - ООО «Энерготрейдинг» (ООО «ТНС энерго Пенза») обязано совершать действия по принятию на обслуживание потребителей, энергопринимающие устройства которых расположены в границах зоны его деятельности, в отсутствие их обращений.

Поскольку доказательства обращения ООО «Пензагазкомплект» к новому Гарантирующему поставщику и заключения письменного договора энергоснабжения, либо подписания трёхстороннего соглашения между ПАО «МРСК Волги», истцом и ответчиком, о передаче прав и обязанностей Гарантирующего поставщика от ПАО «МРСК Волги» по договору энергоснабжения ООО «ТНС энерго Пенза», суду не представлено, постольку в силу положений действующего законодательства условия договора энергоснабжения №1993 от 01.10.2016 между ООО «ТНС энерго Пенза» и ответчиком не действуют.

Несмотря на отсутствие договорных отношений ответчик продолжал через присоединенную сеть получать электрическую энергию.

В июне 2016 года истец отпустил ответчику ресурс и предъявил к оплате счет-фактуру от 30.06.201 №1101/4719/01 на сумму 114338 руб. 05 коп.

Фактическое потребление ООО «Пензагазкомплект» поставленной ООО «ТНС энерго Пенза» электрической энергии установлено также вступившими в законную силу решениями Арбитражного суда Пензенской области от 14.12.2016 по делу №А49-4358/2016, от 21.03.2017 по делу №А49-9519/2016, от 17.03.2017 по делу №А49-8908/2016.

Согласно ч. 2 ст. 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица. При этом, формулировка указанной нормы «в котором участвуют те же лица» не означает полного тождества составов заинтересованных субъектов в прежнем и новом арбитражном процессе. Свойством преюдиции обладают обстоятельства, составляющие фактическую основу ранее вынесенного по другому делу и вступившего в законную силу решения, когда эти обстоятельства имеют юридическое значение для разрешения спора, возникшего позднее (Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.11.2016 по делу №А65-10653/2016). Анализ документов, уже оцененных арбитражным судом при рассмотрении другого дела, является нарушением требований ст. 69 АПК РФ (Постановление Президиума ВАС РФ от 25.03.2008 №12664/07 по делу №А29-2753/06-1э).

В соответствии с п. 2 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.05.1997 № 14 в тех случаях, когда потребитель пользуется услугами энергоснабжения, оказываемыми обязанной стороной, арбитражные суды должны иметь в виду, что фактическое пользование потребителем услугами обязанной стороны следует считать в соответствии с п. 3 ст. 438 ГК РФ как акцепт абонентом оферты, предложенной стороной, оказывающей услуги. Поэтому данные отношения должны рассматриваться как договорные.

Таким образом, между истцом и ответчиком сложились отношения по договору энергоснабжения.

В соответствии с п. 1 ст. 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию.

В соответствии с п. 3 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.1998 № 30 «Обзор практики разрешения споров, связанных с договором энергоснабжения», отсутствие между сторонами спора заключенного в установленной форме договора энергоснабжения не освобождает потребителя от обязанности, возместить стоимость отпущенной ему энергии.

В соответствии с п. 1 ст.544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Исходя из анализа указанной нормы материального права следует, что даже при отсутствии договорных отношений, лицо энергопринимающее устройство которого присоединено к сетям энергоснабжающей организации и потребившее электрическую энергию является обязанным лицом по оплате фактически принятого количества электроэнергии, зафиксированного прибором учета.

Материалами дела подтверждается, что между истцом, ответчиком и третьим лицом - ПАО «МРСК Волги» 03.12.2006 был заключен трехсторонний договор оказания услуг по передаче электроэнергии и купли-продажи электроэнергии в целях компенсации потерь при ее передаче № 696-ПЭСК/06, в соответствии с условиями которого, ООО «Пензагазкомплект» (исполнитель) оказывало ОАО «Пензаэнерго» (заказчику, в настоящее время ПАО «МРСК Волги») услуги по передаче электроэнергии по своим сетям до потребителей ОАО «Пензаэнергосбыт» и одновременно приобретал у ОАО «Пензаэнергосбыт» (поставщика) электроэнергию для компенсации потерь при ее передаче.

Между ОАО «ТГК-6» (правопредшественник ПАО «Т Плюс») и ООО «Пензагазкомплект» подписан акт разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности сторон № 94 от 29.03.2013, согласно которому границей балансовой принадлежности являются контактные соединения отходящей кабельной линии КЛ-бкВ КПД-1 на оборудовании ячейки № 26 ГРУ-бкВ Пензенской ТЭЦ-1 и акт разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности сторон № 95 от 29.05.2013, согласно которому границей балансовой принадлежности являются контактные соединения отходящей кабельной линии КЛ-бкВ КПД-1 на оборудовании ячейки № 23 ГРУ-бкВ Пензенской ТЭЦ-1.

Таким образом, энергопринимающие устройства ООО «Пензагазкомплект» опосредованно присоединены к электрическим сетям ПАО «МРСК Волги» через объекты по производству электрической энергии (мощности) производителя электрической энергии (мощности) Пензенской ТЭЦ-1.

ООО «Пензагазкомплект» является собственником электроустановки ТП-1 РУ-6кВ РЩ-0,4 кВ, расположенной по адресу: гор. Пенза, ул. Егорова, 3, и к энергоустановкам ООО «Пензагазкомплект» присоединены потребители электроэнергии, с которыми Гарантирующим поставщиком - ООО «ТНС энерго Пенза» заключены договоры энергоснабжения: №3206 от 11.04.2016 (ранее №3206 от 01.02.2013) с ИП ФИО2, №3202 от 01.04.2016 (ранее №3202 от 01.02.2013) с ИП ФИО3, №3201 от 20.12.2005 с ФИО4, №3200 от 20.12.2005 с ФИО5, №10 от 21.09.2015 с ООО «Горводоканал», №7068 от 01.02.2013 с ООО «Фобус», №2080 от 11.04.2015 (ранее №2080 от 01.02.2013) с ООО «Новотех», №3213 от 03.12.2015 с ИП ФИО6, №3211 от 11.09.2015 с ИП ФИО7, №3212 от 14.09.2015 с ФИО8, №3208 от 01.05.2008 с ИП ФИО9, №3207 от 11.04.2016 (ранее №3207 от 30.01.2007) с ИП ФИО10, №3205 от 01.02.2013 с ФИО11 и № 5228 от 01.02.2013 с ЗАО «Пензаспецавтомаш».

У ООО «Пензагазкомплект» с каждым из указанных Потребителей подписан акт по разграничению балансовой принадлежности и ответственности сторон.

В Приложениях №3 к договорам энергоснабжения подписанных между Гарантирующим поставщиком - ООО «ТНС энерго Пенза» и указанными Потребителями содержится перечень приборов учета, по которым производится расчет за потребленную электроэнергию. При этом, у всех потребителей, кроме ФИО6, установлены интегральные приборы учета и они ведут расчет за потребленную электроэнергию по выбранной первой ценовой категории, а прибор учета ФИО6 позволяет измерять почасовые объемы потребления электрической энергии, в связи с чем он производит расчеты за потребленную электроэнергию по третьей ценовой категории, что подтверждено истцом и ответчиком.

Показания приборов учета электроэнергии всех потребителей присоединенных к своим сетям ответчик ежемесячно представляет истцу.

25.09.2014 ООО «ТНС энерго Пенза» направило в адрес ООО «Пензагазкомплект» письмо, указав, что 05.08.2014 вступило в законную силу Постановление Правительства Российской Федерации от 31.07.2014 № 750 «О внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации по вопросам снижения величины перекрестного субсидирования в электросетевом комплексе».

Данным постановлением были внесены изменения в п. 97 «Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии», утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее -Основные положения № 442), согласно которым «потребители, энергопринимающие устройства    которых     опосредованно    присоединены    к    электрическим    сетям территориальной сетевой организации через энергетические установки производителей электрической энергии, выбирают между четвертой и шестой ценовыми категориями. При этом указанные потребители имеют право выбрать шестую ценовую категорию, если энергопринимающие устройства, в отношении которых приобретается электрическая энергия (мощность), оборудованы приборами учета, позволяющими измерять почасовые объемы потребления электрической энергии, при условии включения в договор энергоснабжения условия о планировании объемов потребления электрической энергии по часам суток. При этом в случае отсутствия уведомления о выборе четвертой или шестой ценовой категории для расчетов за электрическую энергию (мощность) в отношении указанных потребителей применяется четвертая ценовая категория. Изменение ценовой категории в рамках вышеуказанных требований осуществляется путем направления потребителем уведомления гарантирующему поставщику за 10 рабочих дней до начала расчетного периода, с которого предполагается изменить ценовую категорию по договору энергоснабжения. В случае невыполнения требований об оборудовании энергопринимающих устройств приборами учета, позволяющими измерять почасовые объемы потребления электрической энергии и предоставлении отчетов о почасовом потреблении за расчетный период, при расчетах конечной стоимости потребляемой электрической энергии и мощности по четвертой ценовой категории будут применены расчетные способы, определения почасовых объемов электропотребления, предусмотренные Основными положениями.

Поскольку ООО «ТНС энерго Пенза» не получило от ООО «Пензагазкомплект» уведомления о выборе четвертой или шестой ценовой категории, начиная с сентября 2014 года и последующие месяцы ООО «ТНС энерго Пенза» при расчетах за электроэнергию и мощность применяло четвертую ценовую категорию.

То есть обязанность производить расчеты по четвертой ценовой категории для ответчика определена законодательно.

Из пояснений ООО «ТНС энерго Пенза» следует, что до 01.01.2016 ООО «Пензагазкомплект» оплачивало ООО «ТНС энерго Пенза» стоимость электрической энергии, потребленной на собственные нужды как Потребитель, а также стоимость потерь электрической энергии в соответствии с договором № 696-ПЭСК от 31.12.2006 как сетевая организация. При этом объем электрической энергии, потребленной на собственные нужды, определялся как разница между объемом электрической энергии, поступившей в электрическую сеть ООО «Пензагазкомплект» и суммой объемов: электрической энергии, переданной потребителям ООО «ТНС энерго Пенза», энергопринимающие устройства которых запитаны от сетей ООО «Пензагазкомплект» и объема потерь ООО «Пензагазкомплект», определенного в рамках договора оказания услуг по передаче электроэнергии и купли-продажи потерь электроэнергии в целях компенсации потерь при ее передаче № 696 от 31.12.2006. Объем потерь электрической энергии, подлежащих оплате в рамках договора № 696 от 31.12.2006, определялся расчетным способом с применением утвержденного норматива технологических потерь электроэнергии при ее передаче по электрическим сетям ООО «Пензагазкомплект».

При формировании перечня территориальных сетевых организаций на 2016 год с учетом критериев, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации №184 от 28.02.2015, Управлением по регулированию тарифов и энергосбережению  Пензенской области установлено, что ООО «Пензагазкомплект» не соответствует критериям отнесения владельцев объектов электросетевого хозяйства к территориальным сетевым организациям, о чем указано в Протоколе совещания от 19.03.2015. В связи с этим, как указано в отзыве третьего лица, на 2016 год Управлением по регулированию тарифов и энергосбережению Пензенской области индивидуальные тарифы на услуги по передаче электрической энергии для ООО «Пензагазкомплект» утверждены не были.

Согласно абз. 3 п. 4 ст. 26 Федерального закона «Об электроэнергетике», п. 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (далее также - Правила №861), владельцы объектов электросетевого хозяйства, к которым в надлежащем порядке технологически присоединены энергопринимающие устройства или объекты электроэнергетики, не вправе препятствовать передаче электрической энергии на указанные устройства или объекты и (или) от указанных устройств или объектов и обязаны оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в его собственности объектах электросетевого хозяйства.

В соответствии с п. 6 Правил № 861 собственники и иные законные владельцы объектов электросетевого хозяйства, через которые опосредованно присоединено к электрическим сетям сетевой организации энергопринимающее устройство потребителя, не вправе препятствовать перетоку через их объекты электрической энергии для такого потребителя.

Из взаимосвязанного толкования пунктов 2, 6 Правил №861 следует, что условием для оказания услуг по передаче электроэнергии и, соответственно, для приобретения статуса сетевой организации, является владение на законном основании объектами электросетевого хозяйства, с помощью которого обеспечивается оказание услуг, и установление регулирующим органом тарифа на оказание услуг по передаче электроэнергии.

Такое толкование положений Правил №861 соответствует правовой позиции, изложенной в Постановлении Президиума ВАС РФ от 27.03.2012 №13881/11.

Ответчик не имеет статуса сетевой организации, однако в соответствии с изложенными выше нормами законодательства является иным владельцем объектов электросетевого хозяйства.

Отсутствие у владельца электросетевого хозяйства статуса сетевой организации в силу вышеизложенного не освобождает его от обязанности возмещать стоимость потерь электроэнергии, возникших в его сетях, данная обязанность возложена на собственников и иных владельцев сетевого хозяйства законом.

Истец, осуществляющий электроснабжение потребителей, имеющих технологическое присоединение к электросетевому хозяйству ООО «Пензагазкомплект», вправе получать плату за весь объем электрической энергии, переданной в электросети сторонних организаций.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Пензенской области от 17.10.2016 по делу №А49-7576/2016 установлено, что поскольку с 01.01.2016 ООО «Пензагазкомплект» не является сетевой организацией и не имеет установленного тарифа, то с указанной даты он не вправе оказывать услуги по передаче электроэнергии и требовать за это оплату.

Письмом от 23.04.2015 №МР6/124/ВК/1115 ПАО «МРСК Волги» предложило ответчику рассмотреть вопрос о возможности передачи его электросетевого имущества, используемого для осуществления регулируемой деятельности по передаче электрической энергии ПАО «МРСК Волги». Доказательства передачи электросетевого имущества ПАО «МРСК Волги» или другой сетевой организации ответчиком в материалы дела не представлены.

Таким образом, принимая во внимание указанные обстоятельства, суд делает вывод о том, что условия договора энергоснабжения №1993 от 01.10.2006 между ООО «ТНС энерго Пенза» и ответчиком, а также договора №696-ПЭСК/06 от 31.12.2006 между ПАО «МРСК Волги», ООО «ТНС энерго Пенза» и ответчиком в спорный период не действовали, в связи с чем, доводы заявителя жалобы о наличии между сторонами договорных отношений не состоятельны.

В обоснование поданного иска истец сослался на то, что ООО «Пензагазкомплект» с 01.01.2016 утратило статус сетевой организации, в связи с чем, приобретение электрической энергии в целях компенсации потерь в принадлежащих ему объектах электросетевого хозяйства, то есть без учета тарифа на услуги по передаче электрической энергии, не представляется возможным.

Таким образом, с 01.01.2016 объем фактического потребления ООО «Пензагазкомплект» подлежит оплате в полном объёме по четвертой ценовой категории.

По расчету истца долг ответчика за июнь 2016 года составляет 76419 руб. 19 коп.

В силу п. 5 Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861, при присоединении энергопринимающих устройств к распределительным устройствам электростанции последняя выполняет функции сетевой организации в части определения технической возможности технологического присоединения, согласования технических условий с субъектами оперативно-диспетчерского управления и смежными сетевыми организациями, а также выполнения необходимых условий договора.

Согласно абз. 3 п. 6 Правил №861 потребители услуг, опосредованно присоединенные к электрическим сетям, оплачивают услуги по передаче электрической энергии в соответствии с методическими указаниями, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов. В силу п. 78 Основных положений №442 расчеты за электрическую энергию (мощность) по договору энергоснабжения осуществляются с учетом того, что стоимость электрической энергии (мощности) по договору энергоснабжения включает стоимость объема покупки электрической энергии (мощности), стоимость услуг по передаче электрической энергии, сбытовую надбавку, а также стоимость иных услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям.

Цены на услуги по передаче электрической энергии подлежат государственному регулированию (ст. 23 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике»).

Пунктом 6 Правил №861 и п.55 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденных приказом Федеральной службы по тарифам от 06.08.2004 № 20-э/2, установлены особенности оплаты электрической энергии потребителями, энергопринимающие устройства которых присоединены к электрическим сетям сетевой организации через энергетические установки производителя электрической энергии.

В частности, абз. 2 п. 55 Методических указаний №20-э/2 предусмотрено, что в случае если все энергопринимающие устройства потребителя присоединены к электрическим сетям сетевой организации через энергетические установки производителя электрической энергии и потребитель получает от данного производителя весь объем потребляемой электрической энергии, потребитель оплачивает услуги по передаче электрической энергии по установленной ставке тарифа на содержание электрических сетей для уровня напряжения, на котором производитель присоединен к электрическим сетям сетевой организации по напряжению станции наиболее высокого уровня.

Согласно п.15 (1) Правил №861 стоимость услуг по передаче электроэнергии рассчитывается исходя из тарифа на эти услуги и объема оказанных услуг.

В силу положений подпункта 1 п. 4 ст. 421, ст. 422, п. 2 и 4 ст. 426 ГК РФ, п. 3 ст. 26 Закона №35-ФЗ, ст. 6 Закона №36-ФЗ указанные особенности независимо от условий заключенных договоров являются обязательными для лиц, производящих расчеты за услуги по передаче электрической энергии в случаях, предусмотренных этим пунктом.

Истец правомерно применял четвертую ценовую категорию для расчетов с ответчиком за электрическую энергию (мощность), поскольку уведомление о выборе ценовой категории не поступало к ООО «ТНС энерго Пенза» (доказательств обратного ответчиком в нарушение положений ст. ст. 9, 65 АПК РФ суду не представлено), при этом ответчик относится к категории потребителей, энергопринимающие устройства которых опосредованно присоединены к электрическим сетям сетевой организации - ОАО «МРСК Волги» через энергетические установки производителя электрической энергии ТЭЦ-1.

При этом, как следует из материалов дела, с 01.01.2016 ни технологическое присоединение к энергетическим установкам производителя электрической энергии, ни балансовая принадлежность не изменились. Применение при расчетах четвертой ценовой категории закреплено законодательно, поэтому доводы ответчика о применении к нему первой ценовой категории не состоятельны.

В соответствии с п. 86 Основных положений предельные уровни нерегулируемых цен на электрическую энергию (мощность) за соответствующий расчетный период рассчитываются гарантирующим поставщиком по четвертой ценовой категории - для объемов покупки электрической энергии (мощности), в отношении которых осуществляется почасовой учет, но не осуществляется почасовое планирование, а стоимость услуг по передаче электрической энергии определяется по тарифу на услуги по передаче электрической энергии в двухставочном выражении. Таким образом, применение тарифа на услуги по передаче электрической энергии закреплено законодательно.

Абзацем 3 п. 96 Основных положений предусмотрено, что в случае присоединения     энергопринимающих     устройств     потребителя     (покупателя)     к электрическим сетям сетевой организации через объекты по производству электрической энергии (мощности) производителя электрической энергии (мощности) предельные уровни нерегулируемых цен определяются за вычетом ставки для целей определения расходов на оплату нормативных технологических потерь электрической энергии в электрических сетях тарифа на услуги по передаче электрической энергии.

Расчет стоимости электрической энергии и мощности по четвертой ценовой категории за отчетный период при формировании почасовых объемов собственного потребления ООО «Пензагазкомплект» за исключением объемов иных потребителей ООО «ТНС энерго Пенза», энергопринимающие устройства которых присоединены к энергоустановкам ООО «Пензагазкомплект» истец произвел следующим образом:

1)           при наличии отчетных данных с приборов учета, позволяющих измерять почасовые объемы потребления электрической энергии (мощности) иных потребителей ООО «ТНС энерго Пенза», - согласно данным учета;

2)           при отсутствии данных интервального учета в отношении указанных объемов - в каждый час расчетного периода доля потребления электрической энергии иными Потребителями ООО «ТНС энерго Пенза» принимается равной доле совокупного объема потребления электрической энергии этими Потребителями за расчетный период в фактическом объеме электрической энергии, поступившей в сеть ООО «Пензагазкомплект» за расчетный период (уменьшенного на объемы потребления иных Потребителей ООО «ТНС энерго Пенза», по которым имеются данные соответствующих приборов учета, по соответствующим часам суток расчетного периода). Объем собственного потребления ООО «Пензагазкомплект» в конкретный час суток истцом определен по формуле: Vt собст = Vt поступл - Vt иные почас - Vt иные, где: Vt собст - собственное потребление ООО «Пензагазкомплект» в час t; Vt поступл - поступление в сеть ООО «Пензагазкомплект» в час t; Vt иные почас - потребление иными потребителями ООО «ТНС энерго Пенза», по которым имеются почасовые сведения (ИП ФИО6) в час t; Vt иные - потребление иными потребителями ООО «ТНС энерго Пенза», по которым отсутствуют почасовые данные, в час t. Vt иные = V иные х Vt поступл - Vt иные почас V поступл - V иные почас где: V иные - общий объем потребления иными потребителями ООО «ТНС энерго Пенза», по которым отсутствуют почасовые данные за расчетный период; V          поступл - общий объем поступления в сеть ООО «Пензагазкомплект» за расчетный период; V иные почас - общий объем потребления иными потребителями ООО «ТНС энерго Пенза», по которым имеются почасовые сведения (ИП ФИО6).

При этом при расчете истец руководствовался п. 143 Основных положений, согласно которому энергопринимающие устройства потребителя, объекты по производству электрической энергии (мощности) производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке, считаются оборудованными приборами учета, позволяющими измерять почасовые объемы потребления (производства) электрической энергии, в случае если такими приборами учета оборудованы все точки поставки в границах балансовой принадлежности потребителя, производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке, кроме тех точек поставки, по которым в соответствии с настоящим пунктом допускается использование интегральных приборов учета.

Использование интегральных приборов учета допускается по точкам поставки на объектах электросетевого хозяйства напряжением 10 кВ и ниже при условии, что суммарная максимальная мощность по данным точкам поставки не превышает 2,5 процента максимальной мощности всех точек поставки в границах балансовой принадлежности потребителя. В этом случае при формировании почасовых объемов потребления электрической энергии учет объемов потребления электрической энергии по точкам поставки, оборудованным интегральными приборами учета, производится следующим образом. Суммарный объем потребления электрической энергии за расчетный период по точкам поставки, оборудованным интегральными приборами учета, распределяется по часам расчетного периода пропорционально доле объема потребления электрической энергии за каждый час расчетного периода, определенного суммарно по всем точкам поставки, оборудованным приборами учета, позволяющими измерять почасовые объемы потребления электрической энергии, в суммарном объеме потребления электрической энергии за расчетный период по всем точкам поставки, оборудованным приборами учёта, позволяющими измерять почасовые объемы потребления электрической энергии.

В судебном заседании суда первой инстанции 05.06.2017 в целях получения разъяснений, консультаций и выяснения профессионального мнения лиц, обладающих теоретическими и практическими познаниями по существу разрешаемого судом спора, были привлечены в качестве специалистов ФИО12, ФИО13 и ФИО14, которые пояснили, что считают расчет истца верным, поскольку иного расчетного способа не имеется.

По представленному ответчиком в судебное заседание акту осмотра на предмет наличия электрических связей между объектами электросетевого хозяйства субабонента, составленному в 2017 году в ходе судебного разбирательства, специалисты ФИО13 и ФИО14 пояснили, что акт не имеет правового значения, поскольку составлен за пределами спорного периода, в связи с чем не может быть к нему применим.

Таким образом, анализируя установленные обстоятельства, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии у ООО «Пензагазкомплект» обязанности по оплате стоимости электрической энергии (мощности) с включением в нее как стоимости покупки электрической энергии (мощности), так и стоимости услуг по передаче электрической энергии, что соответствует требованиям указанного законодательства, в том числе п. 6 Правил № 861 и п. 55 Методических указаний № 20- э/2.

Так как ООО «Пензагазкомплект» не является сетевой организацией, стоимость потерь электрической энергии, возникающих в принадлежащих ему объектах электросетевого хозяйства, должна быть оплачена путем приобретения электрической энергии для собственных нужд.

Случай исключения объема потребления электрической энергии (мощности) транзитных потребителей, имеющих на границе балансовой принадлежности интегральные приборы учета, из совокупного объема потребления электрической энергии (мощности) потребителя, определяемого на основании показаний интервального прибора учета через который осуществляется транзит, не урегулирован нормами законодательства.

На основании изложенного, судебная коллегия делает вывод о том, что  произведенный истцом расчет соответствует положениям, изложенным в п. 143 Основных положений, является единственно возможным в данном случае, поскольку оснований для освобождения потребителя от оплаты поставленной ему электрической энергии (мощности) законодательством не предусмотрено.

Доводы заявителя жалобы о том, что истец в силу п. 45 Основных положений обязан был уведомить потребителей, с которыми у него заключены договоры купли-продажи, о необходимости заключения договоров на оказание услуг по передаче судом отклоняется исходя из следующего.

Пункт 27 Основных положений предусматривает, что электрическая энергия (мощность) реализуется на розничных рынках на основании следующих видов договоров, обеспечивающих продажу электрической энергии (мощности): договор энергоснабжения; договор купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности).

По договору энергоснабжения гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а также самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям, а потребитель (покупатель) обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги (пункт 28 Основных положений).

По договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а потребитель (покупатель) обязуется принимать и оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) (пункт 29 Основных положений).

Между ООО «ТНС энерго Пенза» и потребителями, опосредованно присоединенным к сетям ПАО «МРСК Волги» через объекты электросетевого хозяйства ООО «Пензагазкомплект», заключены договоры энергоснабжения.

Таким образом, п. 45 Основных положений не возлагает на истца обязанности по уведомлению потребителей о необходимости заключения договора об оказании услуг по передаче электрической энергии.

Нормами действующего законодательства на истца также не возложена обязанность по обязанию потребителей электроэнергии, присоединенным к энергоустановкам ответчика, устанавливать почасовые приборы учета электроэнергии. Такие приборы учета обязаны устанавливать самостоятельно потребители электроэнергии с мощностью более 670 кВт. Такой прибор учета установлен только у ИП ФИО6, который производит расчеты за потребленную электроэнергию по третьей ценовой категории. Остальные потребители, присоединенные к электроустановкам ответчика, производят расчеты за электроэнергию по первой ценовой категории по интегральным приборам учета электроэнергии.

Доказательства иного в материалах дела отсутствуют.

Довод заявителя о необходимости производить расчеты за потребленную электроэнергию по третьей ценовой категории для ЗАО «Пензаспецавтомаш» также несостоятельны, поскольку ответчиком не представлено доказательств, что у ЗАО  «Пензаспецавтомаш» совокупность энергопринимающих устройств превышает 670 кВт. Согласно акту разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон энергопринимающие устройства данного потребителя, не имеют между собой электрические связи через принадлежащие потребителю объекты электросетевого хозяйства. Имеются две точки поставки электроэнергии, и мощность определяется отдельно по каждой точке.

При этом представленный в материалы дела акт обследования электрической связи между подстанциями ТП №3 и ТП№4 ЗАО «Пензаспецавтомаш» от 26.06.2017 отклоняется судом, поскольку он не может свидетельствовать о наличии электрической связи между объектами в спорный период (июнь 2016 года).

Доказательств внесения изменений в акт разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон, составленный между ответчиком и ЗАО «Пензаспецавтомаш», ответчиком в материалы дела не представлено.

Также несостоятелен довод заявителя о применении п. 40(6) Постановления Правительства № 861.

Настоящие Правила определяют порядок технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, регламентируют процедуру присоединения энергопринимающих устройств к электрическим сетям сетевой организации, определяют существенные условия договора об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям, устанавливают требования к выдаче технических условий, в том числе индивидуальных, для присоединения к электрическим сетям, порядок проведения проверки выполнения заявителем и сетевой организацией технических условий, критерии наличия (отсутствия) технической возможности технологического присоединения и особенности технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей посредством перераспределения максимальной мощности между юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, а также особенности отказа потребителей электрической энергии от максимальной мощности в пользу сетевой организации.

При этом в силу ст.26 Федерального закона «Об электроэнергетике» от 26.03.2003 № 35 -ФЗ технологическое присоединение к объектам электросетевого хозяйства энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, осуществляется в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, и носит однократный характер.

Технологическое присоединение потребителей гарантирующего поставщика, опосредовано присоединенных к сетям ПАО «МРСК Волги» через объекты электросетевого хозяйства ООО «Пензагазкомплект», было уже ранее осуществлено, таким образом пункт 40(6), содержащий требования в отношении планируемого присоединения в данном случае не может применяться.

Судом апелляционной инстанции установлено, что схема технологического присоединения и балансовой принадлежности   с   01.01.2016   не   изменилась.   Новые   потребители   к   объектам электросетевого хозяйства ООО «Пензагазкомплект» в спорный период не были подключены. Нормы действующего законодательства, обязывающие потребителей уже технологически присоединенных к электрохозяйству ответчика, возмещать ему потери в его электросетях, ответчиком не названы. Применение пункта 40(6) Постановления Правительства №861 по аналогии к возникшей ситуации не представляется возможным.

Ответчик сам при той степени заботливости и осмотрительности, которая требуется от участников гражданского оборота, не принял мер к уменьшению расходов в виде оплаты стоимости потерь в своих сетях после утраты статуса сетевой организации. ПАО «МРСК Волги» еще в апреле 2015 года предложило ответчику рассмотреть вопрос о возможности передачи обществу электросетевого имущества, используемого для осуществления деятельности по передаче электрической энергии, но ответчик не принял своевременных мер для уменьшения своих возможных расходов. В силу норм действующего законодательства ответчик не вправе препятствовать перетоку электроэнергии через свои сети для присоединенных потребителей истца и взимать за это плату.

Ссылка представителей ответчика на злоупотребление правом также несостоятельна, так как Истец при определении объема поставленной электроэнергии и при расчете ее стоимости руководствовался нормами действующего законодательства.

Довод заявителя жалобы со ссылкой на то, что в действиях истца по взысканию задолженности за потребленную электроэнергию усматривается выход за пределы добросовестности, не может расцениваться как злоупотребление правом, предусмотренное ст. 10 ГК РФ. Из смысла п. 5 ст. 10 ГК РФ следует, что на основании презумпции добросовестности и разумности участников гражданских правоотношений, а также общего принципа доказывания в арбитражном процессе, лицо, от которого требуются разумность или добросовестность при осуществлении права, признается действующим разумно и добросовестно, пока не доказано обратное. Бремя доказывания лежит на лице, утверждающем, что управомоченный употребил свое право исключительно во вред другому лицу.

Вопреки требованиям данной нормы, ответчик не представил доказательств того, что истец использовал свое право злонамеренно, с целью нанести вред ответчику. Кроме того, в соответствие со с.4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов. Таким образом, по общему правилу обращение лица с иском должно влечь восстановление нарушенных или оспариваемых прав.

Довод заявителя о необоснованном отказе в удовлетворении ходатайства о назначении экспертизы не принимается, поскольку назначение экспертизы является правом суда, суд первой инстанции не установил оснований для назначения экспертизы. У суда апелляционной инстанции нет оснований для переоценки выводов суда первой инстанции, в том числе по причине отсутствия подобного ходатайства в суде апелляционной инстанции. Не может быть принят и довод заявителя о непривлечении третьих лиц к участию в деле, поскольку судом первой инстанции не принято решение о правах и обязанностях указанных заявителем лиц.

В соответствии со ст. ст. 307, 309 и 310 ГК РФ обязательства возникают из договора, иных оснований, предусмотренных законом, и должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

На основании изложенного и принимая во внимание, что факт и объем поставки электрической энергии подтверждены представленными в материалы дела доказательствами, расчет истца судом проверен, ошибочность расчета не установлена, а также учитывая отсутствие в материалах дела доказательств оплаты ответчиком всей стоимости поставленной электроэнергии в спорный период, руководствуясь ст.ст. 309, 310, 539, 544 ГК РФ, исковые требования ООО «ТНС энерго Пенза» о взыскании задолженности за поставленную в июне 2016 года электроэнергию в размере 76419 руб. 19 коп. являются обоснованными.

  Таким образом,  доводы заявителя апелляционной жалобы  не опровергают выводы суда первой инстанции, который всесторонне исследовав материалы и обстоятельства дела, дал им надлежащую правовую оценку. При этом отсутствуют нарушения или неправильное применения норм материального права, нарушения или неправильное применения норм процессуального права, которые привели или могли привести к принятию неправильного судебного акта. 

В соответствии с ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 101, 110, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный  апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Пензенской области от 5 июля 2017 года по делу           № А49-11367/2016 оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Арбитражный суд Поволжского округа.

 

Председательствующий

 

Судьи

К.К. Туркин

 

Е.Г. Демина

 

С.А. Кузнецов