Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А40-138778/22-148-707

27 февраля 2023 г.

г. Москва

Резолютивная часть решения объявлена 16 февраля 2023 года

Полный текст решения изготовлен  27 февраля 2023 года

Арбитражный суд в составе судьи Нариманидзе Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании объединенное дело по заявлению ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "НАПИТКИ ТРАНССЕРВИС" (107140, ГОРОД МОСКВА, КОМСОМОЛЬСКАЯ ПЛОЩАДЬ, ДОМ 4АСООР1, ПОМ/КОМ/ЭТ 3/14/2, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 22.03.2011, ИНН: 

<

***>, КПП: 770801001)

к УПРАВЛЕНИЮ ФЕДЕРАЛЬНОЙ АНТИМОНОПОЛЬНОЙ СЛУЖБЫ ПО Г. МОСКВЕ (107078, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 09.09.2003, ИНН: 

<

***>, КПП: 770101001)

ФЕДЕРАЛЬНОЙ АНТИМОНОПОЛЬНОЙ СЛУЖБЕ (123001, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 19.04.2004, ИНН: 

<

***>, КПП: 770301001)

третье лицо – АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО "СЕЛЕНА ЛЮКС" (620028, СВЕРДЛОВСКАЯ ОБЛАСТЬ, ЕКАТЕРИНБУРГ ГОРОД, КИРОВА 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 26.07.2002, ИНН: 

<

***>, КПП: 665801001)

о признании недействительным заключения Московского УФАС России по делу № 077/10/5-4943/2022 от 31.03.2022, о признании незаконным решения ФАС России от 04.07.2022г. № ПИ/63659/22, об обязании ФАС России включить сведения об участнике - АО «Селена Люкс» в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

при участии: 

от заявителя: ФИО2 доверенность от 07.04.2022г. (диплом)

от заинтересованного лица: 1) ФИО3 доверенность от 26.12.2022г. (диплом), 2) ФИО4 доверенность от 21.11.2022г. (диплом)

от третьего лица: ФИО5 доверенность от 25.08.2022г. (диплом) 

УСТАНОВИЛ:

ООО "НАПИТКИ ТРАНССЕРВИС" (далее – заявитель) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании недействительным заключения Московского УФАС России по делу № 077/10/5-4943/2022 от 31.03.2022, о признании незаконным решения ФАС России от 04.07.2022г. № ПИ/63659/22, об обязании ФАС России включить сведения об участнике - АО «Селена Люкс» в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Заявитель поддержал заявленные требования по доводам, изложенным в заявлении.

Ответчиками в материалы дела представлены материалы антимонопольного дела, отзывы на заявление, на основании которого возражали против удовлетворения заявленных требований.

Третьим лицом в материалы дела представлена письменная позиция в порядке ст. 81 АПК РФ.

Выслушав представителей лиц, участвующих в деле, рассмотрев материалы дела, арбитражный суд установил, что заявленные требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 198 АПК РФ, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно ч. 5 ст. 200 АПК РФ с учетом ст. 65 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Как следует из заявления, 07.02.2022 ООО «НТС» (далее - Заявитель) было размещено извещение № 32211108164   о проведении запроса котировок в электронной форме, участниками которого могут быть только  субъекты малого  и  среднего предпринимательства на поставку каш и супов быстрого приготовления в стаканчиках для нужд ООО «НТС» (далее-запрос котировок).

14.02.2022 по окончании срока подачи заявок на участие в запросе котировок была подана одна заявка от АО «Селена Люкс» (Третье лицо).

В соответствии с п.3.8.2 Приложения к извещению о проведении запроса котировок если запрос котировок признан несостоявшимся в случае если на участие в запросе котировок подана одна котировочная заявка и она соответствует требованиям извещения, с участником закупки, подавшим такую заявку, может быть заключен договор.

16.02.2022 по итогам рассмотрения заявки участника АО «Селена Люкс» опубликован итоговый протокол, в соответствии с которым принято решение о заключении договора с единственным участником.

В соответствии с п.3.18.3 приложения к извещению договор по результатам запроса котировок заключается не ранее чем через 10 дней и не позднее чем через 20 дней с даты размещения на сайтах итогового протокола.

Согласно п.3.18.5 приложения к извещению Заказчик в течение 7  рабочих дней с даты размещения итогового протокола на сайтах, а в случае, если договор заключается с единственным участником, допущенным к участию в запросе котировок (в случае если принято решение о заключении договора с таким участником) с даты определения цены, направляет участнику запроса котировок, с которым заключается договор, проект договора посредством ЭТЗП.

22.02.2022 участнику со стороны ООО «НТС» (Заявителя) направлен проект договора для подписания на электронно-торговой площадке «РТС-тендер».

03.03.2022 получено письмо от участника АО «Селена Люкс» об отказе в заключении договора.

По истечение 20-ти дневного срока установленного на подписание договора — договор единственным участником не подписан. Таким образом, АО «Селена Люкс» (Третье лицо) уклонилось от подписания договора с ООО «НТС» (Заявителем).

В связи с чем, 24.03.2022 Заявитель обратился в ФИО6 АС России с обращением о проведении проверки по факту уклонения АО «Селена Люкс» (Третьего лица) от заключения договора по итогам проведенного запроса котировок.

По результатам рассмотрения обращения Московским УФАС России вынесено заключение от 31.03.2022 по делу № 077/10/5-4943/2022 (далее -Заключение), которым установлено отсутствие оснований для включения сведений об АО «Селена Люкс» (Третьего лица) в реестр недобросовестных поставщиков, в связи с тем, что Московским У ФАС России не установлено фактов, свидетельствующих о наличии в действиях АО «Селена Люкс» (Третьего лица) умысла по незаключению договора. 

    ФАС России, рассмотрев обращение ООО «НТС» от 15.06.2022 № 927/22 о включении сведений в отношении АО «Селена Люкс» в реестр недобросовестных поставщиков, сообщила заявителю  следующее.

    В соответствии со статьей 5 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» и постановлением Правительства Российской Федерации от 22.11.2012 № 1211 «О ведении реестра недобросовестных поставщиков, предусмотренного Федеральным законом «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц»» на ФАС России возложено осуществление полномочий по ведению Реестра.

    В соответствии с пунктом 2.1 приказа ФАС России от 18.03.2013 № 164/13 «О ведении реестра недобросовестных поставщиков, предусмотренного Федеральным  законом «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц»» заключение, принимаемое территориальными органами ФАС России, не позднее двух рабочих дней должно быть представлено руководителю ФАС России для принятия им решения о включении либо об отсутствии оснований для включения сведений в Реестр.

    Комиссией Управления Федеральной антимонопольной службы по городу Москве 31.03.2022 рассмотрено обращение ООО «НТС» и принято заключение об отсутствии оснований для включения АО «Селена Люкс» в Реестр.

    ФАС России, рассмотрев в рамках своих полномочий Заключение Управления, приходит к выводу об отсутствии правовых оснований для включения сведений в отношении АО «Селена Люкс» в Реестр.

           Не согласившись с  актами антимонопольных органов,  заявитель обратился в суд с настоящими заявлениями.

В   обоснование  своей  позиции  Заявитель  ссылается  на то, что при рассмотрении заявления Комиссия Управления действовала формально, фактически материалы дела не рассматривала. Обстоятельства дела антимонопольным рассмотрены поверхностно, а выводы противоречат обстоятельствам дела.

Отказывая заявителю в удовлетворении заявленных требований, суд исходил из следующего.

В соответствии со статьей 5 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» ведение реестра недобросовестных поставщиков осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации, в единой информационной системе.

Согласно пункту 1 Правил направления заказчиками сведений о недобросовестных участниках закупки и поставщиках (исполнителях, подрядчиках) в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на ведение реестра недобросовестных поставщиков, утвержденный Постановлением Правительства Российской Федерации от 22.11.2012 № 1211 настоящие правила устанавливают порядок направления в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на ведение реестра недобросовестных поставщиков, сведений об участниках закупки, уклонившихся от заключения договоров, в том числе не предоставивших заказчику в срок, предусмотренный документацией о закупке, подписанный договор или не предоставивших обеспечение исполнения договора в случае, если заказчиком было установлено требование обеспечения договора до его заключения, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), с которыми договоры по решению суда расторгнуты в связи с существенным нарушением ими договоров.

В соответствии с пунктом 3 Правил № 1211 в случае если единственный участник закупки, подавший заявку на участие в закупке, либо участник закупки, признанный единственным участником закупки, либо участник закупки, единственно участвующий на всех этапах закупки, которые в соответствии с документацией о закупке обязаны заключить договор, уклонились от заключения договора (далее - лицо, уклонившееся от заключения договора), заказчик не позднее 30 календарных дней со дня истечения срока подписания договора, указанного в документации о закупке, направляет в уполномоченный орган:

а)сведения о лице, уклонившемся от заключения договора, предусмотренные пунктами 3-7 перечня, а в случае закупки товаров, работ, услуг, по которой принято решение Правительства Российской Федерации в соответствии с частью 16 статьи 4 Федерального закона «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», или в случае закупки товаров, работ, услуг и заключения договоров, сведения о которых составляют государственную тайну, - сведения, предусмотренные пунктами 3-5 перечня;

б)копию протокола (иного документа, в случае если такой протокол не предусмотрен), на основании которого должен быть заключен договор с лицом, уклонившимся от заключения договора;

в)копию уведомления (при наличии), направленного лицом, уклонившимсязаключения договора, об отказе от заключения договора;

г)копию решения суда (при наличии) о понуждении к заключению договора, уклонившегося от заключения договора;

д)иные документы (при их наличии), свидетельствующие об отказе отзаключения договора лица, уклонившегося от заключения договора.

Как следует из материалов антимонопольного дела, Заказчиком 07.02.2022 было опубликовано извещение о проведении закупки способом запрос котировок в электронной форме, участниками которого могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства на право заключения договора на поставку каш и супов быстрого приготовления в стаканчиках для нужд ООО «НТС» (реестровый №32211108164).

Согласно итоговому протоколу от 16.02.2022 №32211108164-01 победителем признано АО «Селена Люкс».

В силу п.3.18.3 закупочной документации договор по результатам запроса котировок заключается не ранее чем через 10 дней и не позднее чем через 20 дней с даты размещения на сайтах итогового протокола. В случае необходимости одобрения органом управления заказчика в соответствии с законодательством Российской Федерации заключения договора или в случае обжалования в антимонопольном органе действий (бездействия) заказчика, комиссии по осуществлению конкурентной закупки, оператора электронной площадки договор должен быть заключен не позднее чем через пять дней с даты указанного одобрения или с даты вынесения решения антимонопольного органа по результатам обжалования действий (бездействия) заказчика, комиссии по осуществлению конкурентной закупки, оператора ЭТЗП.

В силу п. 3.18.4, Договор по результатам запроса котировок заключается сиспользованием программно-аппаратных средств ЭТЗП и должен быть подписан электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени соответственно участника запроса котировок, заказчика.

В силу 3.18.5, Заказчик в течение 7 рабочих дней с даты размещения итогового протокола на сайтах, а в случае, если договор заключается с единственным участником, допущенным к участию в запросе котировок (в случае если принято решение о заключении договора с таким участником) с даты определения цены, направляет участнику запроса котировок, с которым заключается договор, проект договора посредством ЭТЗП.

В силу 3.18.6, Участник запроса котировок, с которым заключается договор, посредством программно-аппаратных средств ЭТЗП должен представить обеспечение исполнения договора (если требование об обеспечении исполнения договора установлено в извещении о проведении запроса котировок), иные документы, если извещением о проведении запроса котировок предусмотрено их представление на этапе заключения договора и подписанный со своей стороны на ЭТЗП договор не позднее 5 (пяти) календарных дней с даты получения проекта, договора от заказчика. В случае непредставления подписанного договора, перечисленных документов в установленный срок, участник признается уклонившимся от заключения договора, если иное не предусмотрено приложением к извещению о проведении запроса котировок.

Как было установлено антимонопольным органом, АО «Селена Люкс» не  подписало со своей стороны проект договора в регламентированный срок. Однако в адрес заказчика победитель направил письмо, согласно которому отказывается от заключения договора.

В данном письме АО «Селена Люкс» пояснило Заказчику, что в связи со сложившейся ситуацией, возникшей из-за введенных санкций, АО «Селена Люкс» не имеет возможности исполнить свои обязательства по Контракту в установленный срок.

АО «Селена Люкс» предприняло попытку приобрести необходимый Товар и подало коммерческие предложения, но как следует из ответов, в данный момент, по причинам так же связанным со сложившейся экономической ситуацией, нет возможности поставить Товар в необходимый срок и по цене, указанной в Контракте.

29.03.2022 года Участник направил письмо исх. № 39 в Московскую торговою промышленную палату, что подтверждается снимком экрана компьютера Победителя.

30.03.2022 года в адрес АО «СЕЛЕНА ЛЮКС» пришел ответ от Торгово-промышленной палаты. В письме говорится, что Торгово-промышленная палата вынуждена продлить срок рассмотрения письма.

Так, антимонопольным органом не установлено фактов, свидетельствующих о наличии в действиях общества умысла по незаключению договора.  Напротив, все действия Общества были направлены на заключение договора, свидетельствовали о намерении исполнить взятые на себя при подаче заявки обязательства.

Основанием для включения в реестр недобросовестных поставщиков будет только такое уклонение лица, которое свидетельствует о недобросовестном поведении, совершении умышленных действий (бездействия), которое привело к невозможности заключения договора с этим лицом, признанным победителем закупочной процедуры, и нарушающих права заказчика относительно условий или к нарушению срока исполнения договора.

Довод заявителя о том, что при рассмотрении заявления Комиссия Управления действовала формально, не изучив фактические обстоятельства дела, подлежит отклонению, поскольку антимонопольным органом были изученные все представленные документы, и вынесено решено на основании всех фактических обстоятельств.

На основании вышеизложенного,  антимонопольным органом правомерно сделан вывод об отсутствии оснований для включения сведений об АО «Селена Люкс»» в реестр недобросовестных поставщиков.

Согласно пункту 5.3,4 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 331 (ред. 02.11.2013) ФАС России ведет в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, реестры недобросовестных поставщиков, предусмотренные федеральными законами «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» и «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», в пределах своей компетенции.

В соответствии с пунктом 2.1 приказа ФАС России от 18.03.2013 № 164/13 «О ведении реестра недобросовестных поставщиков, предусмотренного Федеральным законом «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц»» заключение, принимаемое территориальными органами ФАС России, не позднее двух рабочих дней должно быть представлено руководителю ФАС России для принятия им решения о включении либо об отсутствии оснований для включения сведений в Реестр.

ФАС России, рассмотрев обращение ООО «НТС» от 15.06.2022 № 927/22 о включении сведений в отношении АО «Селена Люкс» в реестр недобросовестных поставщиков, рассмотрев в рамках своих полномочий заключение Управления, пришла к выводу об отсутствии правовых оснований для включения сведений в отношении АО «Селена Люкс» в реестр недобросовестных поставщиков, о чем ООО «НТС» уведомлен оспариваемым ответом на обращение.

В соответствии со статьей 13 ГК, пунктом 6 Постановления Пленума Верховного Суда и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», основанием для принятия решения суда о признании ненормативного акта недействительным, является, одновременно как несоответствие его закону или иному нормативно-правовому акту, так и нарушение указанным актом гражданских прав и охраняемых интересов граждан или юридических лиц, обратившихся в суд с соответствующим требованием.

Следовательно, в данном случае отсутствуют оба основания, предусмотренные статьей 13 ГК, которые одновременно необходимы для признания ненормативного акта органа государственной власти недействительным.

На основании ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Судом проверены все доводы Заявителя, однако они не опровергают установленные судом обстоятельства и не могут являться основанием для удовлетворения заявленных требований.

Расходы по уплате госпошлины  согласно ст. 110 АПК РФ относятся на Заявителя. 

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 29, 65, 71, 75, 156, 167-170, 176, 180, 197-201 АПК РФ, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований ООО «НТС» отказать.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья                                                                                                              Н.А.  Нариманидзе