Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

город Москва

Дело № А40-162028/2022

22-1230

09 февраля 2023 года

резолютивная часть решения объявлена 02 февраля 2023 года

полный текст решения изготовлен 09 февраля 2023 года

Арбитражный суд города Москвы в составе:

судьи Нечипоренко Н.В. (единолично),

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Бобровым Н.М.,

рассмотрев в судебном заседании дело по иску

ФОНДА КАПИТАЛЬНОГО РЕМОНТА МНОГОКВАРТИРНЫХ ДОМОВ ГОРОДА МОСКВЫ 

(129090, ГОРОД МОСКВА, МИРА ПРОСПЕКТ, ДОМ 9, СТРОЕНИЕ 1, ОГРН: 1157700003230, Дата присвоения ОГРН: 12.03.2015, ИНН: 7701090559)

к АКЦИОНЕРНОМУ ОБЩЕСТВУ БАНК "СЕВЕРНЫЙ МОРСКОЙ ПУТЬ" 

(115035, ГОРОД МОСКВА, САДОВНИЧЕСКАЯ УЛИЦА, 71, 11, ОГРН: 1097711000078, Дата присвоения ОГРН: 16.06.2009, ИНН: 7750005482)

третье лицо: ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "НОВЫЕ СЕТЕВЫЕ РЕШЕНИЯ" 

(123557, РОССИЯ, Г. МОСКВА, МУНИЦИПАЛЬНЫЙ ОКРУГ ПРЕСНЕНСКИЙ ВН.ТЕР.Г., ЭЛЕКТРИЧЕСКИЙ ПЕР., Д. 3/10, СТР. 1, ЭТАЖ 5, КАБ./ОФИС 29/14, ОГРН: 1147746918868, Дата присвоения ОГРН: 12.08.2014, ИНН: 7703815786)

о взыскании задолженности 1 479 137,62 руб. (с учетом ст. 49 АПК РФ)

при участии:

от истца: Гогия М.Т. паспорт, диплом, доверенность от 04.10.2022 года

от ответчика: Савостьянов Г.П. паспорт, диплом, доверенность от 20.09.2021

от третьего лица: не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

ФОНД КАПИТАЛЬНОГО РЕМОНТА МНОГОКВАРТИРНЫХ ДОМОВ ГОРОДА МОСКВЫ обратился в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к АКЦИОНЕРНОМУ ОБЩЕСТВУ БАНК "СЕВЕРНЫЙ МОРСКОЙ ПУТЬ" о взыскании задолженности 1 479 137,62 руб. (с учетом ст. 49 АПК РФ).

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "НОВЫЕ СЕТЕВЫЕ РЕШЕНИЯ".

Определением председателя 15 судебного состава от 01.12.2022 г. произведена замена судьи Архиповой Ю.В. на судью Нечипоренко Н.В.

Третье лицо, извещенное надлежащим образом в порядке статьи 123 АПК РФ, в судебное заседание не явилось.

Судебное заседание проведено в отсутствие представителя третьего лица в порядке статьи 156 АПК РФ.

Истец исковые требования поддержал.

Ответчик в иске просил отказать по доводам, изложенным в отзыве.

Рассмотрев материалы дела, исследовав и оценив по правилам статьи 71 АПК РФ, представленные доказательства, суд полагает, что заявленные исковые требования подлежат удовлетворению, исходя из следующего.

Как указывает истец в обоснование иска, по результатам электронного аукциона между Фондом капитального ремонта многоквартирных домов города Москвы и Обществом с ограниченной ответственностью «Новые сетевые решения» заключен договор № КР-006240-21 от 01.04.2021 г. на выполнение дополнительных работ по капитальному ремонту общего имущества многоквартирных домов по адресу(-ам): 

г. Москва, ЦАО, Тверская-Ямская 4-я ул. 2/11 с.2 (далее- Договор).

Во исполнение обеспечения обязательств по вышеуказанному Договору Обществу с ограниченной ответственностью «Новые сетевые решения» Акционерным обществом Банк «Северный морской путь» выдана банковская гарантия № 0338.032021ЭБГ от 22.03.2021 г. 

Условиями Договора Генподрядчик принимает на себя обязательство в соответствии с Техническим заданием (Приложение № 7 к настоящему Договору) и проектной документацией, своими силами и средствами и/или силами привлеченных субподрядных организаций, за свой счет, с использованием собственных материалов, конструкций, изделий и оборудования выполнить весь комплекс работ по капитальному ремонту общего имущества многоквартирного(-ых) дома(-ов) (далее «Работы») в соответствии с Графиком производства и стоимости работ (Приложение № 1 к настоящему Договору), по адресу(ам): г. Москва, ЦАО, Тверская-Ямская 4-я ул. 2/11 с.2. (далее - «Объект»),  включая выполнение строительно-монтажных работ на Объекте(-ах), сооружение и демонтаж временных зданий и сооружений, поставку Материалов, Изделий, Конструкций, Оборудования, своевременное устранение недостатков (дефектов), сдачу выполненных работ по системе (элементу) здания по Акту приемки выполненных работ по элементу (системе) здания, сдачу Объекта(-ов) по Акту приемки выполненных работ по Объекту, выполнение обязательств в течение Гарантийного  срока, выполнение иных, неразрывно связанных работ. 

В соответствии с п. 3.1 цена определяется на основании Расчета (-ов) стоимости работ с приложением локальных смет по объектам/системам (Приложение № 6 к настоящему Договору) с учетом процента снижения, установленного по результатам электронного аукциона на завершение работ по капитальному ремонту общего имущества многоквартирных домов (протокол № 027300000012100128 от «12» марта 2021 г.) составляет 5 564 142,32 руб. (пять миллионов пятьсот шестьдесят четыре тысячи сто сорок два рубля 32 коп.), в том числе НДС - 20 % - 927 357,05 руб. (девятьсот двадцать семь тысяч триста пятьдесят семь рублей 05 коп.), и включает все затраты Генподрядчика, так или иначе связанные с выполнением полного комплекса Работ на Объекте(-ах).

В силу п. 3.4. Договора Заказчик предоставил Генподрядчику Авансовый платеж в размере 30 % от стоимости выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества многоквартирного дома (Объекта) на закупку материалов и оборудования.

 В соответствии с пунктом 1 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

В силу п. 4.1. Договора Генподрядчик обязуется выполнить Работы по Договору, как в целом, так и по отдельным элементам (системам) здания по каждому Объекту, включая выполнение этапов работ по отдельным элементам (системам) здания в соответствии с Графиком производства и стоимости работ (Приложение №1 к Договору). Никакие задержки и нарушения в выполнении работ не могут служить основанием для требования Генподрядчика о продлении сроков выполнения работ, как в целом, так и по отдельным элементам (системам) здания, включая сроки выполнения этапов работ по отдельным элементам (системам) здания, за исключением случаев, специально оговоренных в настоящем Договоре, либо предусмотренных нормами действующего законодательства РФ.

Сроки начала и окончания выполнения работ по отдельным элементам (системам) здания по каждому Объекту, включая сроки выполнения этапов работ по отдельным элементам (системам) здания, а также работ в целом, являются исходными для определения имущественных санкций в случае нарушения Генподрядчиком сроков производства Работ.

Актом открытия от 05.04.2021 г. Заказчик передал, а Генподрядчик принял объект капитального ремонта для производства работ.

В соответствии с пунктом 3.4. Договора, Истец платежным поручением произвел выплату авансового платежа Генподрядчику в размере 1 636 512, 45 рублей.

В силу п. 5.2.4  Договора Заказчик осуществляет контроль за порядком и сроками производства Работ. Количество проверок и сроки их проведения определяются представителем Заказчика/Организации единолично.

В соответствии с п. 6.1.34 Договора, Генподрядчик несет ответственность если в ходе осуществления строительного контроля Организацией выявлены следующие нарушения, предусмотренные договором, о чем сделана запись в журнале производства работ и оформлен Акт фиксации договорных нарушений. В случае отсутствия на объекте надлежащим образом уполномоченного представителя Генподрядчика либо его необоснованного отказа от подписания Акта фиксации договорных нарушений, об этом производится соответствующая отметка в Акте фиксации договорных нарушений, и он принимается без участия Генподрядчика, в том числе в виде просрочки Генподрядчика в выполнении Работ по настоящему Договору, включая выполнение работ по отдельным элементам (системам) здания или по этапам работ по отдельным элементам (системам) здания, установленным Графиками.

Акт фиксации договорных нарушений является допустимым и достаточным доказательством допущенного Генподрядчиком нарушения сроков выполнения Работ, установленных Графиком производства и стоимости работ, и является основанием для применения штрафных санкций в соответствии с п.12.3 настоящего Договора. 

Также допустимым и достаточным доказательством допущенной Генподрядчиком просрочки начала или окончания выполнения Работ являются Акт открытия работ по Объекту, Акт приемки выполненных работ по элементу (системе) здания, Акт приемки выполненных работ по Объекту, оформленные в соответствии с условиями настоящего Договора.

Так, в ходе строительного контроля за производством работ комиссией в составе уполномоченных представителей Заказчика, Генподрядчика, ГБУ «Жилищник Тверского района» зафиксировано нарушение сроков производства работ более чем на 15 дней, о чем составлен Акт от 21.10.2020 г.

По состоянию на 25.11.2021 г. акты о приемке выполненных работ (форма КС-2) и Справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) не менее чем в 4 (четырех) экземплярах, а также представляет Отчет о выполненных работах по форме согласно Приложению № 9 к настоящему Договору. Акты о приемке выполненных работ по форме КС-2 и Справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 по ремонту внутридомовых инженерных систем водоотведения (канализации) (стояки), внутридомовых инженерных систем водоотведения (канализации) (выпуски и сборные трубопроводы), работы по ремонту фасада, крыши, подъездов и работы по замене окон в местах общего пользования в адрес Заказчика не поступали.

 В соответствии с п. 226 № 615 - ПП Заказчик вправе расторгнуть договор о проведении капитального ремонта в одностороннем порядке с взысканием причиненных убытков в следующих случаях: 

а) систематическое (2 раза и более) нарушение подрядной организацией сроков оказания услуг и (или) выполнения работ; 

б) задержка подрядной организацией начала оказания услуг и (или) выполнения работ более чем на 5 календарных дней по причинам, не зависящим от заказчика или собственников помещений в многоквартирном доме; 

в) неоднократное (2 раза и более в течение одного календарного месяца) несоблюдение (отступление от требований, предусмотренных договором о проведении капитального ремонта, проектной документацией, стандартами, нормами и правилами, а также иными действующими нормативными правовыми актами) подрядной организацией требований к качеству услуг и (или) работ и (или) технологии проведения работ; 

г) неоднократное (2 раза и более в течение одного календарного месяца) использование некачественных материалов, изделий и конструкций, выявленных заказчиком в соответствии с условиями договора о проведении капитального ремонта; 

д) прекращение членства подрядной организации в саморегулируемой организации, издание актов государственных органов в рамках законодательства Российской Федерации, лишающих права подрядной организации на производство работ.

е) нарушение подрядной организацией сроков оказания услуг и (или) выполнения работ продолжительностью более 15 календарных дней по любому из многоквартирных домов; 

ж) нарушение срока замены банковской гарантии, установленного договором о проведении капитального ремонта, при отзыве лицензии, банкротстве или ликвидации банка -гаранта более чем на 2 рабочих дня; 

з) выявление заказчиком после заключения договора о проведении капитального ремонта факта недействительности представленной подрядной организацией банковской гарантии (представление поддельных документов, получение от банка -гаранта опровержения выдачи банковской гарантии подрядной организации в письменной форме);

и) неисполнение обязательства о продлении срока банковской гарантии при изменении сроков оказания услуг и (или) выполнения работ в связи с изменением по соглашению сторон сроков оказания услуг и (или) выполнения работ либо при нарушении подрядной организацией предусмотренных договором о проведении капитального ремонта сроков оказания услуг и (или) выполнения работ.

В связи с чем и в соответствии с п. 14.7. Договора, ст. 450.1 ГК РФ, п. 226 № 615 -  Заказчиком было принято решение об одностороннем отказе от исполнения Договора в связи с нарушением Генподрядчиком сроков выполнения работ продолжительностью более 15 дней.

В силу п. 14.13. Договора в случае расторжения Договора неиспользованный аванс возвращается в течение 5 (пяти) банковских дней со дня получения Генподрядчиком соответствующего требования Заказчика. 

Заказчик обращался в адрес Генподрядчика с Уведомлением от 29.11.2021 г. ФКР-ПИР-6136/21 об одностороннем отказе Заказчика от исполнения Договора с требованием о возврате неиспользовании аванса и уплате штрафа за одностороннее расторжение Договора с приложением решения от 25.11.2021 г. об одностороннем отказе Заказчика от исполнения Договора в адрес Генподрядчика. 

Претензия на сумму 1 636 512, 45 рублей выставлена в соответствии с условиями заключенного между сторонами Договора и действующего законодательства, однако требование Фонда не было удовлетворено, Генподрядчик не исполнил обязательства по возврату неосвоенного аванса.

Согласно пункту 2, 3 банковской гарантии Бенефициар имеет безусловное право на истребование суммы банковской гарантии полностью или частично в случае неисполнения и/или ненадлежащего исполнения Принципалом своих обязательств по вышеуказанному Договору в предусмотренные сроки и/или расторжения Договора.

Так, Бенефициаром было направлено требование от 13.04.2022 г. № ФКР-ПИР-6136/21 об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии с приложенным к нему расчетом суммы требования. 

Вышеуказанное требование Бенефициара оформлено и направлено Гаранту с соблюдением условий, закрепленных пунктами 5, 6 банковской гарантии- в установленный срок, в письменной форме с приложением расчёта и приложением документов, указанных в п. 5 Гарантии и обосновывающих требование, а также в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации. 

Однако Гарантом до настоящего момента не исполнено требование ФКР Москвы о осуществлении уплаты суммы по банковской гарантии.

Положениями статей 307-310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) предусмотрено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом, односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

В соответствии с пунктом 1 статьи 368 ГК РФ по независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом.

Согласно пункту 1 статьи 374 ГК РФ требование бенефициара об уплате денежной суммы по независимой гарантии должно быть представлено в письменной форме гаранту с приложением указанных в гарантии документов. В требовании или в приложении к нему бенефициар должен указать обстоятельства, наступление которых влечет выплату по независимой гарантии.

В силу пунктов 2 и 3 статьи 375 ГК РФ гарант должен рассмотреть требование бенефициара и приложенные к нему документы в течение пяти дней со дня, следующего за днем получения требования со всеми приложенными к нему документами, и, если требование признано им надлежащим, произвести платеж. Условиями независимой гарантии может быть предусмотрен иной срок рассмотрения требования, не превышающий тридцати дней. Гарант проверяет соответствие требования бенефициара условиям независимой гарантии, а также оценивает по внешним признакам приложенные к нему документы.

Отказывая в удовлетворении требования истца, банк указал, что представленный расчет суммы, включенной в требование по Гарантии, является ненадлежащим.

Вместе с тем, положения Гарантии не содержат никаких требований к расчёту суммы, кроме необходимости его представления. В соответствии с п. 5 Гарантии Требование бенефициара об уплате денежной суммы по Гарантии должно быть представлено Гаранту в письменной форме, с приложением расчета суммы, включаемой в Требование по Гарантии. Вместе с Требованием расчет суммы был представлен в письменной форме.

Исходя из п. 4 Гарантии за Бенефициаром не закреплена обязанность по уменьшению требований по мере осуществления Гарантом платежей. Наоборот, по смыслу п. 4 Гарантии, именно Гарант контролирует осуществление платежей и фиксирует остаток суммы по Гарантии, а после получения Требования от Бенефициара проверяет сумму требования и уменьшает ее, если для этого есть основания.

Таким образом, довод Ответчика о том, что Истцу необходимо отказать в удовлетворении его требований не обоснован.

Кроме того, с учетом заявленных ответчиком доводов истцом уменьшена сумма основного долга до 1 315 958,74 руб.

Суд считает факт наличия задолженности документально подтвержденным, поэтому требования истца в части взыскания задолженности являются правомерными и обоснованными.

Согласно пункту 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Пунктом 10 банковской гарантии закреплено, что Гарант обязуется уплатить Бенефициару неустойку (пени) в размере 0,1% от суммы, подлежащей уплате за каждый день допущенной просрочки, начиная с 6 рабочего дня от даты получения Гарантом Требования Бенефициара.

Истец начислил ответчику неустойку за период с 02.10.2022 г. по 02.02.2023 г. в размере 163 178,88 руб.

Расчет истца судом проверен, арифметически и методологически выполнен верно.

Следовательно, требование о взыскании неустойки является обоснованным.

В соответствии с частью 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

По смыслу положений статьи 268 АПК РФ доказательства должны быть представлены в суд первой инстанции, который разрешает спор по существу.

Согласно правовой позиции, изложенной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.07.2011 № 5256/11, по делам, рассматриваемым в порядке искового производства, обязанность по собиранию доказательств на суд не возложена. Доказательства собирают стороны. Суд же оказывает участвующему в деле лицу по его ходатайству содействие в получении тех доказательств, которые им не могут быть представлены самостоятельно, и вправе предложить сторонам представить иные дополнительные доказательства, имеющие отношение к предмету спора.

В соответствии с частью 1 статьи 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Судебные расходы по государственной пошлине распределяются по правилам статьи 110 АПК РФ и подлежат отнесению на ответчика. Госпошлина в размере 1 574 руб. подлежат возврату истцу как излишне уплаченная.

Также суд считает необходимым разъяснить истцу, что возврат государственной пошлины осуществляется налоговым органом на основании настоящего судебного акта без выдачи справки на возврат госпошлины в соответствии с абзацем 8 пункта 3 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации.

С учетом изложенного на основании статей 8, 10, 12, 309, 310, 330,368, 374, 375, 376 Гражданского кодекса Российской Федерации, руководствуясь статьями 49, 65, 68, 71, 123, 156, 167, 170, 176, 180, 181 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

взыскать с АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА БАНКА "СЕВЕРНЫЙ МОРСКОЙ ПУТЬ" (ОГРН: 1097711000078, Дата присвоения ОГРН: 16.06.2009, ИНН: 7750005482)  в пользу ФОНДА КАПИТАЛЬНОГО РЕМОНТА МНОГОКВАРТИРНЫХ ДОМОВ ГОРОДА МОСКВЫ  (ОГРН: 1157700003230, Дата присвоения ОГРН: 12.03.2015, ИНН: 7701090559) задолженность  по банковской гарантии в размере 1 315 958,74 руб., неустойку в размере 163 178,88 руб. расходы по оплате госпошлины в размере 27 791 руб.

Возвратить истцу ФОНДУ КАПИТАЛЬНОГО РЕМОНТА МНОГОКВАРТИРНЫХ ДОМОВ ГОРОДА МОСКВЫ (ОГРН: 1157700003230, Дата присвоения ОГРН: 12.03.2015, ИНН: 7701090559) из дохода федерального бюджета РФ излишне уплаченную госпошлину в размере 1 574 руб. по платежному поручению №47627 от 12.08.2022.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:

Н.В. Нечипоренко