105/2023-40500(1) 

 

ВОСЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

№ 18АП-6119/2023

г. Челябинск

08 июня 2023 года

Дело № А34-16433/2022  

Резолютивная часть постановления объявлена 07 июня 2023 года.  Постановление изготовлено в полном объеме 08 июня 2023 года.  

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:  

председательствующего судьи Бояршиновой Е.В., судей Киреева П.Н., Скобелкина А.П., 

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1  

Е.Н., 

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу  

Администрации Петуховского муниципального округа Курганской области на  

решение Арбитражного суда Курганской области от 14.03.2023 по делу № А3416433/2022.  В судебном заседании приняли участие:  

индивидуальный предприниматель ФИО2 (паспорт),  

его представитель ФИО3 (доверенность от 01.11.2022, диплом). 

Администрация Петуховского муниципального округа Курганской области  (далее – истец, Администрация) обратилась в Арбитражный суд Курганской  области с исковым заявлением к индивидуальному предпринимателю ФИО2  Марку Вадимовичу (далее – ответчик, ИП ФИО2) об обязании  безвозмездно устранить недостатки работ, выполненных по муниципальному  контракту от 30.09.2021 № 15 на выполнение работ по благоустройству,  озеленению парка и набережной имени Павла Юдина в городе Петухово (2  этап) в рамках муниципальной программы «Формирование комфортной  городской среды на территории города Петухово Петуховского района на 20202024 годы» (озеленение) в рамках гарантийных обязательств, а именно:  заменить зеленые насаждения (деревья) - ива белая, высотой 5,0 - 6,0 м, в  количестве 10 штук. (с учетом уточнений требований, принятых судом первой  инстанции в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации).  

Судом первой инстанции привлечены к участию в деле в качестве третьих  лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета  спора, индивидуальный предприниматель ФИО4 (далее -  третье лицо-1, ИП ФИО4), индивидуальный предприниматель ФИО5  

Виталий Сергеевич (далее - третье лицо-2, ИП ФИО6), муниципальное  казенное учреждение «Отдел по благоустройству и дорожному хозяйству  Администрации Петуховского муниципального округа» (далее также - третье  лицо-3, МКУ «Отдел по благоустройству и дорожному хозяйству  Администрации Петуховского муниципального округа», учреждение).  

Решением суда первой инстанции в удовлетворении исковых требований  отказано.  

Администрация, не согласившись с решением суда первой инстанции,  обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить,  принять новый судебный акт.  

В обоснование доводов апелляционной жалобы указывает, что в период  гарантийных обязательств обнаружились дефекты, которые не позволят  продолжить дальнейшую эксплуатацию объекта. В присутствии ответчика  составлен акт комиссионного обследования объектов благоустройства от  15.09.2022. ГБУ «Кургангазсеть» обеспечивало строительный контроль.  Ответчиком график дальнейшего ухода за растениями с истцом не  согласовывался и не был предоставлен. МКУ «Отдел по благоустройству и  дорожному хозяйству Администрации Петуховского муниципального округа»  выполнялись работы по поливу саженцев деревьев.  

В представленном отзыве ответчик ссылался на законность и  обоснованность решения суда первой инстанции.  

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения  апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично,  посредством размещения информации на официальном Интернет-сайте. В  соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в  отсутствие неявившихся лиц.  

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверена  судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.  

Как следует из материалов дела, 30.09.2020 между Администрацией  (заказчик) и ИП ФИО2 (подрядчик) подписан муниципальный  контракт № 15 на выполнение работ по благоустройству, озеленению парка и  набережной имени Павла Юдина в городе Петухово (2 этап) в рамках  муниципальной программы «Формирование комфортной городской среды на  территории города Петухово Петуховского района на 2020-2024 годы»  (озеленение), по условиям которого заказчик поручает, а подрядчик принимает  на себя обязательства по благоустройству, озеленению парка и набережной  имени Павла Юдина в городе Петухово (2 этап) в рамках муниципальной  программы «Формирование комфортной городской среды на территории  города Петухово 2020-2024 годы» (озеленение) (далее - Объект) в соответствии  с техническим заданием (приложение 1 к Контракту), локальным сметным  расчетом (приложение 2 к Контракту) и условиями настоящего Контракта  (пункт 1.1 контракта).  

В соответствии с условиями пунктов 1.2, 1.3 контракта подрядчик  

обязуется выполнить все работы по благоустройству (озеленение) (далее -  работы) объекта, указанного в пункте 1.1 настоящего контракта, и сдать  результат работ заказчику, а заказчик обязуется в соответствии с условиями  настоящего контракта принять у подрядчика результат работ и оплатить  обусловленную контрактом цену.  

Цена настоящего Контракта является твердой и определена на весь срок  исполнения контракта, установлена в рублях Российской Федерации и в  текущих ценах составляет 1 590 000 рублей, без НДС (пункт 2.1 контракта).  

В разделе три контракта сторонами согласованы сроки выполнения работ:  начало работ: с момента заключения контракта, окончание работ: до 15 ноября  2021 года; допускается досрочное выполнение работ по контракту.  

В указанный срок включается выполнение работ в полном объеме, в том  числе подготовка, проверка и подписание актов о приемке выполненных работ  по форме № КС-2, справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме   № КС-3, счет на оплату, счет-фактуру (при наличии).  

Пунктами 3.3, 3.4 контракта предусмотрено, что место выполнения работ:  

<

...> - территория набережной.  

Настоящий Контракт действует с момента его заключения по 31.12.2021. 

Права и обязанности заказчика изложены в разделе пять контракта, в  частности пунктами 5.2.2 - 5.2.5 контракта определено, что заказчик обязан в  сроки и в порядке, которые предусмотрены контрактом, с участием подрядчика  осмотреть и принять выполненные работы, соответствующие требованиям  Контракта, в случае выполнения работ, не соответствующих требованиям  Контракта, дать мотивированный отказ в приемке работ; оплатить принятые  работы в соответствии с условиями настоящего контракта; в случае выявления  недостатков на объекте, возникших в течение гарантийного срока, направить  подрядчику письменное извещение о выявленных дефектах (недостатках) и  определения сроков их устранения; для проверки предоставленных  подрядчиком результатов, предусмотренных контрактом, в части их  соответствия условиям контракта заказчик проводит экспертизу. Экспертиза  результатов, предусмотренных контрактом, может проводиться заказчиком  своими силами или с привлечением экспертов, экспертных организаций.  

В разделе шесть контракта сторонами согласованы права и обязанности  подрядчика.  

В соответствии с пунктом 6.2 контракта подрядчик обязан выполнить  поручаемые работы в объеме согласно локальному сметному расчету и  техническому заданию по благоустройству объекта (пункт 6.2.1 контракта);  предоставлять информацию о ходе выполнения работ, вместе с актом  выполненных работ предоставляется фотоотчет с указанием даты выполненных  работ (пункт 6.2.2 контракта).  

По условиям контракта подрядчик обязался в течение 5 рабочих дней с  момента заключения контракта разработать и согласовать с муниципальным  заказчиком график производства работ с указанием места, количества, дат  обустройства посадочных ям, посадки деревьев и кустарников и дальнейшего  ухода до начала выполнения работ (пункт 6.2.3 контракта).  

Условиями пунктов 8.3 - 8.6 контракта сторонами согласовано, что  приемка заказчиком у подрядчика объемов выполненных работ производится  при 100-процентной готовности объекта; выполнение работ подтверждается  подписанием заказчиком либо уполномоченным лицом и подрядчиком актов  выполненных работ. Если Заказчик не удовлетворен ходом и качеством работ  или записями подрядчика в журнале производства работ, то он излагает свое  мнение в этом журнале, а Подрядчик обязан в трехдневный срок принять меры  к устранению недостатков, обоснованно указанных Заказчиком в журнале  (пункт 8.5 контракта). В случае, если заказчиком будут обнаружены  некачественно выполненные работы, то подрядчик своими силами за счет  собственных средств и без увеличения стоимости обязан в установленный  заказчиком разумный срок переделать эти работы (пункт 8.6 контракта).  

В соответствии с пунктом 9.4 контракта подрядчик сдает заказчику для  приемки объемы выполненных работ по акту о приемке выполненных работ  (форма КС-2), справке о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) и  счет/счет-фактуру с предоставлением исполнительно-технической  документации, необходимой для надлежащей приемки выполненных работ.  

Пунктом 10.1 контракта подрядчик гарантирует: выполнение всех работ в  полном объеме и в сроки, определенные условиями настоящего контракта;  качество выполнения всех работ в соответствии с действующими  нормативными требованиями; своевременное устранение недостатков и  дефектов, выявленных при приемке работ и в период гарантийной  эксплуатации объекта.  

Срок гарантии на посаженные саженцы, выполненные работы 1 год с даты  приемки работ (пункт 10.3 контракта), при этом началом действия гарантийных  обязательств подрядчика считается дата подписания сторонами акта о приемке  выполненных работ (пункт 10.4 контракта).  

Сторонами также в пункте 10.7 контракта согласовано, что наличие  дефектов, выявленных в течение гарантийного срока, порядок и сроки их  устранения устанавливается двусторонним актом заказчика и подрядчика. Для  участия в составлении акта, согласования порядка и сроков устранения  дефектов подрядчик обязан направить своего представителя в срок, указанный  в извещении заказчика. Представитель подрядчика должен предъявить  заказчику документ, подтверждающий его полномочия на подписание от имени  подрядчика соответствующего акта освидетельствования выявленных  дефектов. Не предъявление представителем подрядчика указанного документа  заказчику рассматривается как уклонение подрядчика от составления и  подписания соответствующего акта. При отказе (уклонении) подрядчика от  составления и (или) подписания акта выявленных дефектов, заказчик  составляет односторонний акт с соответствующей отметкой, стороны вправе  привлечь к участию в составлении акта выявленных дефектов третьих лиц. При  установлении вины подрядчика, все расходы, связанные с привлечением таких  лиц, возмещаются им в полном объеме.  

Спорные вопросы по условиям настоящего контракта и его исполнению  стороны стремятся решать путем переговоров, разногласия решаются в  

Арбитражном суде Курганской области (пункт 14.7 контракта).  

17.12.2021 между сторонами подписано соглашение о расторжении  контракта по обоюдному согласию и в связи с фактическим исполнением  условий заключенного контракта, в соглашении также отражено, что стоимость  выполненных работ составила 1505769 руб. 99 коп., отношения сторон по  контракту прекращаются с момента его расторжения.  

Ответчик свои обязательства по контракту выполнил в полном объеме, что  подтверждается следующими актами: актом о приемке выполненных работ №  1/1 от 21.10.2021, актом о приемке выполненных работ № 1/2 от 21.10.2021,  подписанными сторонами без разногласий и возражений, скрепленными  печатями организаций.  

Истец указывает, что путем проведения осмотра в рамках контракта № 15  от 30.09.2021, комиссией установлено следующее: наблюдается высыхание  ствола и ветвей деревьев - Ивы белой в количестве 10 штук, в связи с чем,  истцом сделан вывод, что «подрядчиком были поставлены некачественные  саженцы деревьев, в результате чего произошла их гибель», и как следствие  необходима замена погибших деревьев в рамках гарантийных обязательств по  контракту, о чем составлен акт комиссионного обследования объектов  благоустройства (акт выявленных дефектов) от 15.09.2022 (л.д. 20).  

Вместе с тем, в данном акте дефектов, также отражены возражения  подрядчика, сводящиеся к следующему: гибель деревьев была вызвана  отсутствием должного ухода в течение весенне-летнего периода 2022 года, а  именно: отсутствием полива в засушливые периоды, приствольные луны  отсутствуют; недостаточным уровнем плодородного слоя почвы на участке где  были высажены деревья; несвоевременным извещением подрядчика о  начавшемся усыхании деревьев, что не позволило принять своевременные меры  для предотвращения усыхания.  

Поскольку работы по замене саженцев в рамках гарантийных обязательств  ответчиком не произведены истец с соблюдением обязательного  претензионного порядка обратился в арбитражный суд с настоящим иском.  

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции  пришел к выводу о том, что истцом не доказан факт надлежащего ухода за  деревьями, не представлено доказательств, что истец своевременно обращался  к подрядчику с извещением о начавшемся усыхании какого-либо дерева, либо  нескольких деревьев, не пытался установить причины усыхания, предотвратить  гибель растений, к независимому эксперту истец за консультацией также не  обращался.  

Заслушав объяснения представителя ответчика, исследовав и оценив в  порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации все имеющиеся в деле доказательства в их совокупности и  взаимосвязи, суд апелляционной инстанции считает, что выводы суда первой  инстанции соответствуют обстоятельствам дела, действующему  законодательству.  

Правовое регулирование правоотношений определено главой 37  Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) и Федеральным  

законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок  товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных  нужд» (далее - Закон № 44-ФЗ, Закон о контрактной системе).  

В соответствии со статьей 763 ГК РФ подрядные строительные работы  (статья 740 ГК РФ), проектные и изыскательские работы (статья 758 ГК РФ),  предназначенные для удовлетворения государственных или муниципальных  нужд, осуществляются на основе государственного или муниципального  контракта на выполнение подрядных работ для государственных или  муниципальных нужд. По государственному или муниципальному контракту на  выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд  подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные  со строительством и ремонтом объектов производственного и  непроизводственного характера работы и передать их государственному или  муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик  обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их  оплату.  

В силу статьи 768 ГК РФ к отношениям по государственным или  муниципальным контрактам на выполнение подрядных работ для  государственных или муниципальных нужд в части, не урегулированной  настоящим Кодексом, применяется закон о подрядах для государственных или  муниципальных нужд.  

В соответствии со статьей 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона  (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика)  определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется  принять результат работы и оплатить его.  

К отдельным видам договора подряда (подрядные работы для  государственных нужд) положения, предусмотренные настоящим параграфом,  применяются, если иное не установлено правилами настоящего Кодекса об этих  видах договоров.  

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по  заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат  заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (пункт  1 статьи 702 ГК РФ).  

Согласно пункту 1 статьи 721 ГК РФ качество выполненной подрядчиком  работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии  или неполноте условий договора требованиям, обычно предъявляемым к  работам соответствующего рода. Если иное не предусмотрено законом, иными  правовыми актами или договором, результат выполненной работы должен в  момент передачи заказчику обладать свойствами, указанными в договоре или  определенными обычно предъявляемыми требованиями, и в пределах  разумного срока быть пригодным для установленного договором  использования.  

В случае, когда законом, иным правовым актом, договором подряда или  обычаями делового оборота предусмотрен для результата работы гарантийный  срок, результат работы должен в течение всего гарантийного срока  

соответствовать условиям договора о качестве; заказчик вправе предъявить  требования, связанные с недостатками результата работы, обнаруженными в  течение гарантийного срока (статьи 722 и 724 ГК РФ).  

Гарантия качества результата работы, если иное не предусмотрено  договором подряда, распространяется на все, составляющее результат работы  (пункт 2 статьи 722 ГК РФ).  

Согласно пункту 2 статьи 704 ГК РФ подрядчик несет ответственность за  ненадлежащее качество предоставленных им материалов и оборудования.  

Подрядчик несет ответственность за недостатки (дефекты), обнаруженные  в пределах гарантийного срока, если не докажет, что они произошли вследствие  нормального износа объекта или его частей, неправильной его эксплуатации  или неправильности инструкций по его эксплуатации, разработанных самим  заказчиком или привлеченными им третьими лицами, ненадлежащего ремонта  объекта, произведенного самим заказчиком или привлеченными им третьими  лицами (пункт 2 статьи 755 ГК РФ).  

При обнаружении в течение гарантийного срока недостатков, указанных в  пункте 1 статьи 754 ГК РФ, заказчик должен заявить о них подрядчику в  разумный срок по их обнаружению.  

Под гарантийным сроком в договорах подряда понимается период  времени, в течение которого подрядчик гарантирует стабильность показателей  качества результата произведенных работ в процессе его использования по  назначению при условии соблюдения заказчиком установленных правил  использования. Содержание гарантийного обязательства включает право  заказчика требовать от подрядчика обеспечения надлежащего качества  результата выполненных работ и корреспондирующую ему обязанность  подрядчика обеспечивать его с момента приемки и до окончания действия  гарантийного срока.  

Норма вышеуказанной статьи предусматривает обязанность подрядчика  устранить недостатки в выполненных им работах, обнаруженных заказчиком в  пределах гарантийного срока.  

В пункте 5 статьи 724 ГК РФ указано, что если иное не предусмотрено  договором подряда, гарантийный срок (пункт 1 статьи 722 указанного Кодекса)  начинает течь с момента, когда результат выполненной работы был принят или  должен был быть принят заказчиком.  

В соответствии с пунктом 10.3 контракта срок гарантии на посаженные  саженцы, выполненные работы 1 год с даты приемки работ.  

Таким образом, обязанность подрядчика устранить в период гарантийного  срока выявленные недостатки возникает в случае выявления некачественного  материала или некачественного выполнения работ.  

Из материалов дела усматривается, что по выполнении работ ИП  ФИО2 и Администрацией без замечаний подписаны акты о приемке  выполненных работ № 1/1 от 21.10.2021, № 1/2 от 21.10.2021.  

Заказчик вправе предъявить требования, связанные с недостатками  результата работы, обнаруженными в течение гарантийного срока (пункт 3  статьи 724 ГК РФ).  

Таким образом, обязанность подрядчика устранить в период гарантийного  срока выявленные недостатки возникает в случае выявления некачественного  материала или некачественного выполнения работ.  

В соответствии с позицией, изложенной в определении Верховного Суда  Российской Федерации от 25.08.2016 № 305-ЭС16-4427, распространяя свое  действие на период после приемки выполненных работ, гарантийное  обязательство придает отношениям сторон по договору подряда длящийся  характер. Презюмируется, что при обычной надлежащей эксплуатации  предмета, явившегося результатом работ, недостаток, появившийся в течение  гарантийного срока, возникает в связи с ненадлежащим исполнением  подрядчиком своих обязательств.  

В пределах гарантийного срока действует презумпция вины подрядчика за  недостатки (дефекты) выполненных работ и на него в соответствии со статьей  65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации возлагается  обязанность доказать, что работы им выполнены качественно, а возникшие в  период гарантийного срока недостатки (дефекты) не являются следствием  выполненных подрядчиком работ (определение Верховного Суда Российской  Федерации от 19.12.2017 № 306-ЭС17-18387).  

Указанное обусловлено тем, что обычная эксплуатация результата работ в  пределах установленного гарантийного срока не может повлечь возникновение  каких-либо недостатков, дефектов, если же недостатки возникли в  установленный гарантийный срок, то предполагается (как факт подлежащий  опровержению), что недостатки явились следствием ненадлежащего  исполнение подрядчиком своих обязательств.  

По спору о ненадлежащем исполнении подрядчиком гарантийных  обязательств бремя предоставления доказательств отсутствия вины подрядчика  в возникновении недостатков, в том числе посредством доказывания причин  образования спорных дефектов (отсутствия причинно-следственной связи),  относится на подрядчика как лицо, принявшее на себя обязательство  обеспечить соответствие результата выполненных работ требованиям качества  (статьи 721, 722, 724, 755 ГК РФ).  

Судом первой инстанции, с учётом доказательств, представленных  сторонами, а также письменных пояснений установлены обстоятельства,  свидетельствующие о надлежащем исполнении подрядчиком своих  обязательств, качественном выполнении работ, отсутствии вины подрядчика в  гибели саженцев, о неисполнении заказчиком надлежащим образом  обязанности по содержанию деревьев.  

В материалы настоящего дела поступил письменный отзыв  индивидуального предпринимателя ФИО6 –  поставщика креплений для корней саженцев (л.д. 107-112), где указаны  следующие обстоятельства: 09.08.2021 между ИП ФИО7 (поставщик)  и ИП ФИО2 (далее - покупатель) был заключен договор поставки  товара № 54, в соответствии с условиями которого, поставщик обязался  поставить, а покупатель - принять и оплатить продукцию в количестве, по  ценам, сортаменту и в сроки, согласованные по усмотрению сторон: в  

заявках/спецификациях/товарных накладных и иных подобных документах  (л.д. 58-60).  

Во исполнение условий заключенного между сторонами договора, в  августе и октябре 2021 года в адрес покупателя по универсальным  передаточным документам № 37 от 23.08.2021, № 59 от 02.10.2021 была  осуществлена поставка продукции: универсальных скрытых креплений  (УСК900-1300) в количестве 34 шт., в состав которых входят: текстильная  стропа шириной 50 мм - 3 шт., якорь стальной из листового металла толщиной  5,0 мм - 3 шт., стальной стяжной механизм с текстильной лентой шириной 50  мм - 1 шт., забивное устройство из стальной арматуры диаметром 20 мм - 1 шт.  

ИП ФИО6 также указано, что поставленные ответчику крепления  обеспечивают скрытое закрепление кома дерева в грунте, при этом способ  установки крепления исключает негативное воздействие на корневую систему  закрепляемых деревьев.  

Согласно письменному отзыву ИП ФИО4 –  поставщика саженцев, являющегося генеральным директором ООО  «Тюменский садовый питомник», в октябре 2021 года был поставлен ИП  ФИО2 посадочный материал деревьев Ива белая «Серебристая» Н500- 600 MS WRB90 в количестве 28 штук, из них 14 шт. были отгружены  покупателю 07.10.2021 (товарная накладная № 215 от 07.10.2021 -л.д. 54-55) и  14 шт. были отгружены 08.10.2021 (товарная накладная № 223 от 08.10.2021л.д. 56), при этом на каждую партию деревьев покупателю был предоставлен  акт (паспорт) соответствия посадочного материала, содержащий основные  характеристики поставляемых деревьев (л.д. 98, 52, 53).  

ИП ФИО4 также отражено, что все поставленные деревья на момент  передачи покупателю соответствовали нормам, предъявляемым к посадочному  материалу согласно ГОСТ Р 59370-2021 «Зеленые стандарты. Посадочный  материал декоративных растений», а именно: деревья были выкопаны при  помощи выкопочной машины (п. 10.2.1 ГОСТА Р 59370-2021), ком каждого  дерева был обернут мешковиной и стянут металлической сеткой (п. 10.2.5  ГОСТА Р 59370-2021); диаметр и высота кома соответствовали размеру  надземной части дерева - 90 см и 80 см, соответственно, при высоте дерева 5,56,0 м, количество пересадок - 3 (три) (таблица 3); поставленные деревья имели  многоствольную форму, равномерно разветвленную крону, соответствующую  виду и сорту (п. 10.4.3 ГОСТА Р 59370-2021).  

Кроме того, в материалы дела представлено заключение ФГБУ  «Центральная научно-методическая ветеринарная лаборатория» о карантинном  фитосанитарном состоянии подкарантинного объекта от 07.05.2021 № 72.20211647, согласно которому карантинных вредных организмов, а также организмов  вредных для растений и растительной продукции не обнаружено у ИП ФИО4 при обследовании теплицы, поля, контейнерных растений (л.д. 51).  

Согласно представленным в материалы дела сведениям, ответчик (ФИО2) прошел обучение в аспирантуре института по специальности - «защита  растений», работал в должности агронома I категории, научным сотрудником в  лаборатории регуляторов роста и защиты растений, микробиологом, инженера- 

химика, инженером ботанического сада, директором ботанического сада, в 2022  году прошел профессиональную переподготовку по программе «Лесное дело»  (л.д. 62-68).  

Согласно пояснениям ИП ФИО2 (относительно требований к  содержанию (уходу) за саженцами лиственных деревьев после высадки) от  15.11.2022, после высадки деревьев необходимо уделять особое внимание их  дальнейшему содержанию (уходу за ними). Нормы ухода за зелеными  насаждениями регламентируют «Правила создания, охраны и содержания  зеленых насаждений в городах Российской Федераций», утвержденные  приказом Госстроя РФ от 15.12.1999 № 153 (далее также - Приказ). Согласно  пункту 3.1.1 Приказа, деревья в насаждениях нуждаются в регулярном поливе.  Для условий степной зоны на почвах тяжелого механического состава полив  следует производить из расчета не менее 75 л воды на 1 кв.м приствольной  лунки. Кратность полива должна быть не менее 3-5 раз за период вегетации.  Сроки и кратность поливов зависят от возраста растений, фазы развития и  внешних условий. Деревья до 15 лет в сухую и жаркую погоду следует  поливать 10-15 раз в вегетационный сезон. Особенно важны поливы в период  усиленного роста активных всасывающих корней, побегов и листьев, то есть в  мае и июне, а также осенние (подзимние) поливы, особенно в засушливые годы.  В засушливые годы необходимо производить осеннюю и весеннюю  влагозарядку деревьев с трехкратной нормой полива. Согласно пункту 3.1.2  Приказа необходимо производить подкормку деревьев минеральными и  органическими удобрениями. Для повышения, жизнедеятельности растений в  неблагоприятных условиях улиц необходимо внесение стимуляторов роста в  рекомендуемых концентрациях; внесение стимуляторов производится  одновременно с внесением минеральных удобрений. Согласно пункту 3.1.3  Приказа, с целью устранения переуплотнения почвы и удаления сорной  растительности необходимо проводить рыхление почвы на приствольных  кругах деревьев на глубину 5-10 см. Для уменьшения испарения влаги,  предотвращения образования почвенной корки и борьбы с сорной  растительностью необходимо проводить мульчирование почвы весной или в  начале лета слоем мульчи толщиной 3-5 см. Для предохранения корней  растений от вымерзания следует приствольные лунки засыпать снегом слоем  40-50 см. Уплотнение и трамбование снега при этом не допускается (л.д. 69).  

Как было указано выше, сторонами в пункте 10.7 контракта согласовано,  что наличие дефектов, выявленных в течение гарантийного срока, порядок и  сроки их устранения устанавливается двусторонним актом заказчика и  подрядчика. При отказе (уклонении) подрядчика от составления и (или)  подписания акта выявленных дефектов, заказчик составляет односторонний акт  с соответствующей отметкой, стороны вправе привлечь к участию в  составлении акта выявленных дефектов третьих лиц.  

Права и обязанности заказчика изложены в разделе пять контракта, в  частности пунктами 5.2.2 - 5.2.5 контракта определено, что заказчик обязан в  сроки и в порядке, которые предусмотрены контрактом, с участием подрядчика  осмотреть и принять выполненные работы, соответствующие требованиям  

Контракта, в случае выполнения работ, не соответствующих требованиям  Контракта, дать мотивированный отказ в приемке работ; оплатить принятые  работы в соответствии с условиями настоящего контракта; в случае выявления  недостатков на объекте, возникших в течение гарантийного срока, направить  подрядчику письменное извещение о выявленных дефектах (недостатках) и  определения сроков их устранения; для проверки предоставленных  подрядчиком результатов, предусмотренных контрактом, в части их  соответствия условиям контракта заказчик проводит экспертизу. Экспертиза  результатов, предусмотренных контрактом, может проводиться заказчиком  своими силами или с привлечением экспертов, экспертных организаций.  

Вопреки условиям контракта заказчик не привлек к составлению акта  третьих лиц, экспертиза предоставленных подрядчиком результатов,  предусмотренных контрактом, в части их соответствия условиям контракта,  заказчиком также не проведена.  

Как верно указано судом первой инстанции, факт поставки ответчиком  некачественного посадочного материала (Ива белая) истцом не подтвержден,  опровергается материалами дела. Истцом не представлено надлежащих  доказательств, что посадочный материал являлся некачественным, как и не  представлено доказательств, что саженцы не прижились именно по вине  ответчика.  

Относительно доводов о непредставлении подрядчиком графика ухода за  деревьями судом первой инстанции установлены следующие обстоятельства.  

Согласно условиям контракта (пункт 6.2.3) подрядчик обязался в течение 5  рабочих дней с момента заключения контракта разработать и согласовать с  муниципальным заказчиком график производства работ с указанием места,  количества, дат обустройства посадочных ям, посадки деревьев и кустарников  и дальнейшего ухода до начала выполнения работ.  

Как следует из материалов дела, выполненные подрядчиком работы  приняты заказчиком без замечаний, соглашением от 17.12.2021 контракт  расторгнут, при этом из материалов дела, в том числе досудебной переписки, не  следует, что у заказчика имелись претензии к подрядчику в связи с  неисполнением условий пункта 6.2.3 контракта, указанный довод истцом  приведен только в ходе судебного разбирательства (изложен в уточненном иске  от 17.11.2022).  

Судом первой инстанции также исследован вопрос о содержании  заказчиком деревьев.  

Согласно письменному отзыву МКУ «Отдел по благоустройству и  дорожному хозяйству Администрации Петуховского муниципального округа»  от 06.02.2023, учреждение является структурным органом Администрации,  одним из основных видов деятельности является обработка и обслуживание  городских территорий (парков, городских зеленых зон, кладбищ), зеленых зон  вдоль дорог, спортивных площадок, игровых площадок, зон отдыха, а также  озеленение и благоустройство территорий.  

МКУ «Отдел по благоустройству и дорожному хозяйству Администрации  Петуховского муниципального округа» в отзыве указано, что набережная  

имени Павла Юдина в г. Петухово в целях надлежащего содержания и  благоустройства обслуживается работниками учреждения в рамках трудовых  (договорных) отношений. Для организации ухода за растениям, деревьями  определн работник, в функциональные обязанности которого входит в том  числе полив, прополка, рыхление почвы. В мае 2022 года учреждением принят  работник, который осуществлял уход за посаженными деревьями, в  соответствии с графиком утвержденным директором учреждения. Представлен  приказ о приеме Б.В.М. на работу от 05.05.2022 № 55, должностная инструкция  подсобного рабочего, график ухода за растениями в весенне-летний период от  05.05.2022, где отражена периодичность полива: «деревья (посаженные в  текущем году): 1 раз в 2 недели.  

В соответствии с графиками ухода Б.В.М. обязана осуществлять  полив/прополку/рыхление почвы в четырех объектах благоустройства г.  Петухово Курганской области: Центральный парк - ул. К. Маркса, 28,  Набережная имени Павла Юдина, Сквер - ул. Красная 41а, места (зоны) отдыха  по ул. Октябрьская.  

При этом, МКУ «Отдел по благоустройству и дорожному хозяйству  Администрации Петуховского муниципального округа» представлено письмо  от 17.02.2023 № 2 о работнике Б.В.М., где указано, что она осуществляла  трудовые функции в должности подсобного рабочего в учреждении в период с  05.05.2022 по 14.12.2022; за время работы у Б.В.М. имелись следующие  периоды временной нетрудоспособности: 16.06.2022 - 06.07.2022, 05.09.202214.09.2022, 29.11.2022-08.12.2022.  

Как следует из общедоступных сведений, приствольный круг - это  небольшой почвенный участок, обрабатываемый возле стволов плодовых или  декоративных деревьев, он жизненно необходим растениям для поступления к  их корням воды, кислорода и различных подкормок.  

Согласно имеющейся фототаблице, сделанной в день составления акта  выявленных дефектов 15.09.2022, отчетливо усматривается отсутствие у  спорных насаждений приствольных кругов (лун), что свидетельствует о  ненадлежащем уходе, в том числе поливе, рыхлении почвы, отсутствии  прополки (л.д. 23-41).  

Из указанного следует, что в весенне-летний период 2022 года, в том числе  период нахождения ответственного работника Б.В.М. на больничном (с  16.06.2022-06.07.2022, с 05.09.2022-14.09.2022), при дате составления акта  15.09.2022, уход за саженцами не осуществлялся надлежащим образом.  

Таким образом, с учетом особенностей распределения бремени  доказывания в рамках спора об исполнении гарантийных обязательств,  ответчиком доказано, что обязательства по контракту им были исполнены  надлежащим образом, а возникшие недостатки после сдачи работ находится вне  зоны ответственности подрядчика, поскольку возникли ввиду отсутствия  должного ухода заказчиком за результатом переданных работ.  

 Поскольку судом не установлен факт некачественного выполнения работ,  то отсутствуют основания для возложения на ИП ФИО2 обязанности  безвозмездно устранить недостатки – заменить зеленые насаждения (деревья) -  

Ива белая, высотой 5,0 - 6,0 м, в количестве 10 штук, в связи с чем в  удовлетворении исковых требований правомерно отказано судом первой  инстанции.  

Поскольку доводы апелляционной жалобы выражают несогласие с  судебным актом, однако не влияют на его обоснованность и законность и не  опровергают выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом  апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием  для отмены обжалуемого судебного акта.  

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для  отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.  

При таких обстоятельствах, решение суда первой инстанции подлежит  оставлению без изменения, апелляционная жалоба – без удовлетворения.  

Руководствуясь статьями 176, 268-271 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции  

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Курганской области от 14.03.2023 по делу №  А34-16433/2022 оставить без изменения, апелляционную жалобу  Администрации Петуховского муниципального округа Курганской области -  без удовлетворения.  

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного  производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со  дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд  первой инстанции.  

Председательствующий судья Е.В. Бояршинова  

Судьи П.Н. Киреев 

 А.П. Скобелкин