$!90G6BH-hdgaag!

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ПРИМОРСКОГО КРАЯ

690091, г. Владивосток, ул. Светланская, 54

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А51-5192/2018

г. Владивосток

09 апреля 2018 года

Резолютивная часть решения объявлена 05 апреля 2018 года . 

Полный текст решения изготовлен  09 апреля 2018 года.

Арбитражный суд  Приморского края в составе судьи  Фокиной А.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по  заявлению Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Приморскому краю (ИНН 

<

***>; ОГРН 

<

***>; дата государственной регистрации 26.07.2004) 

к обществу с ограниченной ответственностью Компания «Подряд»             (ИНН 

<

***>; ОГРН 

<

***>; дата государственной регистрации 19.07.1999) 

о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ (по протоколу об административном правонарушении № АП-25/2/339 от 02.03.2018), 

при участии в судебном заседании: 

от заявителя – не явились, извещены, 

от лица, привлекаемого к ответственности – представителя ФИО2 (по доверенности от 10.10.2017),

установил:

Управление Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Приморскому краю (далее – заявитель, Управление, административный орган) обратилось в арбитражный суд с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью Компания «Подряд» (далее – ООО «Подряд», лицензиат, общество) к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ) на основании протокола об административном правонарушении № АП-25/2/339 от 02.03.2018.

Представитель заявителя в судебное заседание не прибыл, о месте и времени рассмотрения дела извещен надлежащим образом (статья 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ)), в связи с чем дело рассмотрено судом в его отсутствие по имеющимся в материалах дела доказательствам. 

В обоснование заявленных требований Управление указало, что собранным административным материалом установлен факт (событие) совершения обществом административного правонарушения, выразившегося в нарушении условий лицензии. Поскольку в действиях общества Управление усмотрело признаки состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ, то просит привлечь правонарушителя к административной ответственности.

Общество представило письменный отзыв, в котором факт совершения обществом административного правонарушения не оспорен, однако при назначении меры наказания общество просит учесть смягчающие обстоятельства – деятельное раскаяние, оказание полного содействия административному органу при ведении административного расследования, включение общества в реестр субъектов малого и среднего предпринимательства, в связи с чем просит назначить административный штраф в размере менее минимального либо объявить устное предупреждение. 

Дополнительно в судебном заседании представитель лица, привлекаемого к ответственности, пояснил, что на период апрель-май 2018 года у «ТВ-Старт» приостановлена лицензия на вещание, и в настоящее время ведутся мероприятия по ликвидации этого СМИ.  

Как следует из материалов дела, ООО «Подряд» оказывает услуги связи на основании лицензии на оказание услуг телевизионного вещания телеканала от 02.08.2012 сер. ТВ № 21540, выданной Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций.

Управлением Роскомнадзора по Приморскому краю в период с 29.01.2018 по 04.02.2018 было проведено плановое систематическое наблюдение в отношении ООО «Подряд». 

В ходе мероприятия систематического наблюдения в отношении ООО Компания «Подряд» должностными лицами Управления Роскомнадзора по Приморскому краю установлено, что осуществляется вещание средства массовой информации телеканала «ТВ-СТАРТ» (регистрационный номер ЭЛ № ФС 77-49436), а также не указанных в лицензии средств массовой информации: телеканала «ПРИМ24» (регистрационный номер ЭЛ № ФС 77-53800); радиоканала «Бизнес ФМ Москва» (регистрационный номер ЭЛ № ФС 77-48265); радиоканала «Вести ФМ» (регистрационный номер ЭЛ № ФС 77-48104).

 Распространение  телеканала  «ПРИМ24»  путем  наложения  на  вещание телеканала «ТВ-СТАРТ» осуществлялось с 29.01.2018 по 04.02.2018 в периоды с 00:00 до 06:15 и сопровождалось объявлением выходных данных телеканала «ПРИМ24» (наименование СМИ, регистрационный номер, зарегистрировавший СМИ орган) 29.01.2018 в 00:05, 04.02.2018 в 00:05, а также заставками, содержащими название телеканала «ПРИМ24»:

29.01.2018 b 01:02,02:03, 03:07,04:02,05:04,06:04;

30.01.2018 в 00:03, 01:02, 02:04, 03:05, 04:04, 06:03;

31.01.2018в 00:04,01:02,02:03,03:05,04:02, 05:04,06:02;

01.02.2018в 00:02,01:02,01:04,03:05, 05:04,06:03;

02.02.2018 в 00:08, 02:06, 03:04, 04:04, 05:04, 06:02;

03.02.2018 в 01:04, 02:05, 05:03, 06:02;

04.02.2018 в 01:03, 03:02, 04:02, 05:05, 06:04.

Распространение радиоканала «Бизнес ФМ Москва» путем наложения вещания на вещание телеканала «ТВ-СТАРТ» осуществлялось 29.01.2018 в период с 06:15 11:26 до 30.01.2018 в период с 09:19   до 09:47 и сопровождалось объявлением выходных данных радиоканала «Бизнес ФМ Москва» (наименование СМИ, регистрационный номер, зарегистрировавший СМИ орган, сообщение об ограничении распространения среди детей) в 06:27, 08:27, 10:27, а также «джинглами» (элементами художественного, музыкального, эмоционального оформления радиоэфира, в том числе отбивки, заставки, вылеты, которые содержат название радиоканала «Бизнес ФМ Москва», его слоган, иные элементы):

29.01.2018 в 06:26, 07:00, 08:14, 08:30, 09:00, 11:00;

30.01.2018 в 09:27, 09:30.

Распространение радиоканала «Вести ФМ» путем наложения на вещание телеканала «ТВ-СТАРТ» осуществлялось 29.01.2018 в периоды с 12:22 до 13:44, с 13:46 до 14:49, с 15:00 до 15:06 и сопровождалось объявлением выходных данных радиоканала «Вести ФМ» (наименование СМИ, регистрационный номер, зарегистрировавший СМИ орган) в 12:44, а также «джинглами» (элементами художественного, музыкального, эмоционального оформления радиоэфира, в том числе отбивки, заставки, вылеты, которые содержат название радиоканала «Вести ФМ», его слоган, иные элементы) в 12:33, 12:44, 12:46, 12:59, 13:09, 13:59, 14:33L

Согласно лицензии серии ТВ № 21540 от 02.08.2012 направление вешания должно быть рекламно-информационном, краткая     характеристика: информационные выпуски, прогноз погоды, курсы валют, объявления.

В ходе просмотра записи вещания за период с 00:00 29.01.2018 по 24:00 04.02.2018 должностными лицами Управления Роскомнадзора по Приморскому краю установлено, что фактически осуществляется вещание программ не заявленного в лицензии «музыкально-развлекательного» направления вещания.

Распространение музыкальных клипов российских и иностранных исполнителей осуществлялось:

29.01.2018 с 00:00 до 06:15, с 23:15 до 24:00,

30.01.2018 с 00:00 до 06:15, с 23:15 до 24:00,

31.01.2018 с 00:00 до 06:15, с 23:15 до 24:00,

01.02.2018 с 00:00 до 06:15, с 23:15 до 24:00,

02.02.2018 с 00:00 до 06:15,

03.02.2018 с 23:27 до 24:00,

04.02.2018 с 00:00 до 06:15, с 23:15 до 24:00.

По результатам наблюдений административным органом составлен акт систематического наблюдения от 16.02.2018 № А-25/2/6-нд/11 с приложением справки о результатах систематического наблюдения.

  По факту допущенных нарушений в отношении общества в присутствии его представителя главным специалистом - экспертом Управления Роскомнадзора был составлен протокол № АП-25/2/339 от 02.03.2018 об административном правонарушении по признакам состава административного правонарушения по части 3 статьи 14.1 КоАП РФ, который с иными материалами проверки направлен в арбитражный суд для решения вопроса о привлечении общества к административной ответственности по части 3 статьи 14.1 КоАП РФ.

Исследовав материалы административного дела, оценив доводы сторон, суд пришел к следующим выводам.

Согласно части 6 статьи 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Согласно части 3 статьи 14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей.

В статье 3 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» определено, что лицензией является специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю. Под лицензионными требованиями и условиями понимается совокупность установленных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий, выполнение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности.

В силу пункта 29 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» (далее – Закон № 126-ФЗ) деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по возмездному оказанию услуг связи осуществляется только на основании лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи. Перечень наименований услуг связи, вносимых в лицензии, и соответствующие перечни лицензионных условий устанавливаются Правительством Российской Федерации и ежегодно уточняются.

К услугам связи, вносимых в лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи, согласно Постановлению Правительства Российской Федерации от 18.02.2005 № 87 относятся, в том числе, услуги связи по передаче данных, за исключением услуг связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации (пункт 14 Перечня).

Пунктом 1 статьи 46 Закона № 126-ФЗ установлено, что оператор связи обязан оказывать пользователям услугами связи услуги связи в соответствии с законодательством Российской Федерации, национальными стандартами, техническими нормами и правилами, лицензией, а также договором об оказании услуг связи.

Пункт 5 требований лицензии от 27.01.2016 № 135989 предусматривает, что лицензиат обязан оказывать услуги связи в соответствии с Правилами оказания услуг связи, утв. Постановлением Правительства РФ.

В соответствии с требованиями подпункта «а» пункта 4 Постановления Правительства РФ от 08.12.2011 № 1025 «О лицензировании телевизионного вещания и радиовещания, лицензионными требованиями, предъявляемыми к лицензиату, являются: соблюдение лицензиатом следующих параметров вещания, указанных в лицензии, в том числе вещание указанного в лицензии телеканала или радиоканала, соблюдение программной направленности телеканала или радиоканала.

Между тем материалами дела подтверждается и не опровергается сторонами, что ООО «Подряд» нарушило указанные нормы и условия лицензии в сфере оказания услуг телевизионного вещания.

Согласно части 1 статьи 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

В силу части 2 статьи 26.2 КоАП РФ эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

Оценив представленные сторонами доказательства в их совокупности в соответствии с требованиями статьи 71 АПК РФ, суд считает, что материалами дела подтверждается факт совершения обществом административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ, выразившегося в осуществлении ООО «Подряд» деятельности с нарушением лицензионных требований и условий.

В соответствии с частью 1 статьи 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое названным Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Исходя из данной нормы, административное правонарушение характеризуется такими обязательными признаками, как противоправность и виновность.

Согласно части 1 статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Для цели определения виновности общества достаточно установления факта наличия нереализованной им возможности по соблюдению правил и норм, за нарушение которых установлена административная ответственность.

Выдача лицензии означает возложение на лицензиата повышенных требований государства к определенному виду деятельности, выраженных в виде лицензионных требований и условий, излагаемых в положениях о лицензировании или в условиях самой лицензии.

ООО «Подряд», получив лицензию на оказание услуг связи, приняло на себя обязательства по соблюдению требований и условий, предъявленных к такой деятельности.

Доказательства принятия обществом всех зависящих от него мер по предупреждению совершения административного правонарушения, а также наличия объективных препятствий для соблюдения требований лицензии, которые он не мог предвидеть и предотвратить при соблюдении той степени заботливости и осмотрительности, которая от него требовалась, в материалы дела не представлены.

Учитывая вышеизложенное, суд считает, что общество имело возможность для соблюдения требований Закона № 126-ФЗ, Порядка № 41 и лицензионных требований и могло своевременно принять все зависящие от него меры по соблюдению таких требований, связанных с оказанием услуг местной телефонной связи с использованием таксофонов, но не сделало этого.

При таких обстоятельствах суд считает правомерным довод административного органа о наличии в действиях ООО «Подряд» состава административного правонарушения по части 3 статьи 14.1 КоАП РФ.

Срок давности привлечения к административной ответственности, установленный статьей 4.5 КоАП РФ (с учётом длящегося характера правонарушения, выразившегося в длительном непрекращающемся невыполнении предусмотренных законом обязанностей – что обнаружено в период 29.01.2018-04.02.2018), на момент рассмотрения дела не истек.

Полномочия сотрудников Управления на составление протокола по части 3 статьи 14.1 КоАП РФ установлены частью 3 статьи 28.3 КоАП РФ, «Перечнем должностных лиц Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций и ее территориальных органов, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях», утвержденным приказом Роскомнадзора от 04.02.2014 № 16.

Протокол об административном правонарушении вынесен с соблюдением установленного КоАП РФ порядка, в пределах представленных административному органу полномочий и с соблюдением прав юридического лица, предусмотренных статьями 25.1, 25.5 КоАП РФ. 

Проверив соблюдение административным органом требований процессуального законодательства в ходе производства по делу об административном правонарушении, суд не установил каких-либо грубых, неустранимых нарушений, которые могли бы повлечь отказ в привлечении общества к административной ответственности.

При изложенных обстоятельствах заявленное требование Управления подлежит удовлетворению. 

Исследовав в совокупности все обстоятельства совершенного правонарушения, оснований для применения положений статьи 2.9 КоАП РФ и квалификации совершенного правонарушения как малозначительного, судом не установлено в силу следующего.

В соответствии со статьей 2.9 КоАП РФ при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченные решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.

Малозначительным административным правонарушением является действие или бездействие, хотя формально и содержащее признаки состава административного правонарушения, но с учетом характера совершенного правонарушения и роли правонарушителя, размера вреда и тяжести наступивших последствий не представляющее существенного нарушения охраняемым общественным правоотношениям.

В пункте 18 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» указано, что при квалификации правонарушения в качестве малозначительного судам необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения. Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям.

При этом квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях (пункт 18.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях»).

По смыслу статьи 2.9 КоАП РФ оценка малозначительности деяния должна соотноситься с характером и степенью общественной опасности, причинением вреда либо угрозой причинения вреда личности, обществу или государству. Административные органы обязаны установить не только формальное сходство содеянного с признаками того или иного административного правонарушения, но и решить вопрос о социальной опасности деяния. Существенная угроза охраняемым правоотношениям может выражаться не только в наступлении каких-либо материальных последствий правонарушения, но и в пренебрежительном отношении субъекта предпринимательской деятельности к исполнению своих публично-правовых обязанностей, к формальным требованиям публичного права.

В рассматриваемом случае существенная угроза охраняемым правоотношениям выражаться в пренебрежительном отношении общества к исполнению своих публично-правовых обязанностей в сфере регулирования осуществления лицензируемых видов деятельности, к формальным требованиям публичного права.

При этом следует отметить, что состав правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ, является формальным и считается оконченным с момента нарушения лицензионных требований и условий.

С учетом того, что совершенное обществом правонарушение посягает на установленный и охраняемый государством порядок осуществления лицензируемых видов деятельности, соблюдение которого является обязанностью каждого участника правоотношений в данной сфере, а также с учетом фактических обстоятельств дела, характера совершенного обществом деяния, суд приходит к выводу об отсутствии оснований для применения положений статьи 2.9 КоАП РФ.

Отсутствие каких-либо последствий, равно как и дальнейшее устранение допущенного нарушения сами по себе не являются основаниями для применения малозначительности, применения ответственности в виде предупреждения или освобождения от административной ответственности.

Совершение административного правонарушения предусмотренного частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ  в соответствии с санкцией данной нормы, влечет предупреждение или наложение административного штрафа на юридических лиц - от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей.

Частью 1 статьи 3.1 КоАП РФ предусмотрено, что административное наказание является установленной государством мерой ответственности за совершение административного правонарушения и применяется в целях предупреждения совершения новых правонарушений как самим правонарушителем, так и другими лицами.

Согласно части 2 статьи 4.1 КоАП РФ при назначении административного наказания юридическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность. При этом определение характера совершенного правонарушения предполагает установление следующих обстоятельств: содержит ли правонарушение какую-либо угрозу для личности, общества и государства.

Одним из принципов привлечения к ответственности является правовой принцип индивидуализации, который выражается в том, что при привлечении лица к административной ответственности учитываются не только характер правонарушения, степень вины нарушителя, но и обстоятельства, смягчающие и отягчающие ответственность.

Установление обстоятельств, смягчающих и отягчающих ответственность за совершение административного правонарушения, в соответствии со статьей 4.2 КоАП РФ отнесено к компетенции суда, который при вынесении решения о привлечении к административной ответственности последние обязан учитывать.

Учитывая вытекающий из Конституции Российской Федерации принцип дифференцированности, соразмерности и справедливости наказания, принимая во внимание, что ранее общество привлекалось к административной ответственности за аналогичное правонарушение (решение от 13.07.2017 по делу № А51-12227/2017), суд считает возможным наложить на общество взыскание, предусмотренное частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ, в виде административного штрафа в  размере 30000 рублей.

При этом, согласно заявлению Управления в деле № А51-12227/2017 основанием для привлечения к ответственности послужили аналогичные правонарушения – несоблюдение требований о программной направленности телеканала «ТВ-СТАРТ», поскольку в период с 00:00 час. 17.04.2017 по 24:00 час. 22.04.2017 на данном телеканале распространялись музыкальные клипы и песни российских и иностранных исполнителей, между тем музыкальное направление вещания лицензией данного СМИ не предусмотрено.

Таким образом, обществом в период с 29.01.2018 по 04.02.2018 было совершено повторное однородное административное правонарушение, то есть совершено административное правонарушение в период, когда лицо считается подвергнутым административному наказанию в соответствии со статьей 4.6 КоАП РФ (пункт 2 части 1 статьи 4.3 КоАП РФ), что исключает применение меры наказания в виде предупреждения (часть 2 статьи 3.4, часть 1 статьи 4.1.1 КоАП РФ).

Возможность назначения административного наказания в виде административного штрафа ниже низшего предела судом также не установлена, поскольку в спорном случае не соблюдается совокупность условий, предусмотренных частью 3.2 статьи 4.1 КоАП РФ (наличие исключительных обстоятельств, связанных с характером совершенного административного правонарушения и его последствиями, имущественным и финансовым положением привлекаемого к административной ответственности юридического лица; минимальный размер административного штрафа для юридических лиц составляет не менее ста тысяч рублей).

Учитывая изложенное, мера наказания определяется судом в виде административного штрафа в минимальном размере. При этом, суд исходит из того, что наказание в виде административного штрафа в  размере 30000 рублей с учетом конкретных обстоятельств настоящего дела сможет обеспечить достижение цели административного наказания.

Вопрос о распределении расходов по уплате госпошлины арбитражным судом не рассматривается, поскольку по правилам АПК РФ при подаче в арбитражный суд заявления о привлечении к административной ответственности государственная пошлина не оплачивается.

Учитывая изложенное, руководствуясь статьями 167-170, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

Привлечь общество с ограниченной ответственностью Компания «Подряд» (ИНН 

<

***>; ОГРН 

<

***>; дата государственной регистрации 19.07.1999, расположенное по юридическому адресу: 690022, 

<

...>; адрес осуществления лицензируемого вида деятельности: 690088, 

<

...>) к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ, в виде наложения административного штрафа в сумме 30000 (тридцать тысяч) рублей.

Административный штраф должен быть уплачен не позднее 60 дней со дня вступления настоящего решения в законную силу в банк или иную кредитную организацию на счет 40101810900000010002 в ГРКЦ ГУ Банка России по Приморскому краю г. Владивосток, БИК 040507001, получателю - УФК по Приморскому краю (Управление Роскомнадзора по Приморскому краю), ИНН 

<

***>, КПП 253901001, код бюджетной классификации 09611690040046000140, код ОКТМО 05701000, УИН 09600000000009376308, назначение платежа – административный штраф по делу № А51-5192/2018.

Платежный документ об уплате штрафа в 10-дневный срок представить Арбитражному суду Приморского края

В случае неуплаты штрафа и непредставления суду доказательств уплаты направить решение на принудительное исполнение.

Решение вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба.

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Приморского края в течение 10 дней со дня его принятия в Пятый арбитражный апелляционный суд.

Судья                                                                                 Фокина А.А.