АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  СЕВЕРО-КАВКАЗСКОГО  ОКРУГА

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

арбитражного суда кассационной инстанции

Дело № А32-52407/2022

г. Краснодар

24 апреля 2024 года

Резолютивная часть постановления объявлена 24 апреля 2024 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 апреля 2024 года.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего  Ташу А.Х., судей Алексеева Р.А. и Бабаевой О.В., при участии в судебном заседании от истца по первоначальному иску – индивидуального предпринимателя ФИО4 Инны Владимировны (ИНН 

<

***>, ОГРНИП 

<

***>) – ФИО1 (доверенность от 30.06.2022), от ответчиков по первоначальному иску – акционерного общества «Электросети Кубани» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) – ФИО2 (доверенность от 03.04.2024), акционерного общества «Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) – ФИО3 (доверенность от 29.12.2023), рассмотрев кассационную жалобу акционерного общества «Электросети Кубани» на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 25.09.2023 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.01.2024 по делу № А32-52407/2022, установил следующее.

Индивидуальный предприниматель ФИО4 (далее – предприниматель) обратилась в арбитражный суд с иском к АО «НЭСК-электросети» (после смены наименования – АО «Электросети Кубани»; далее – общество), АО «Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края» (далее – компания) о признании недействительным акта о неучтенном потреблении электроэнергии от 04.10.2022 № 011713.

Компания предъявила встречный иск к предпринимателю о взыскании 2 543 252 рублей 69 копеек задолженности за неучтенное потребление электрической энергии.

Решением от 25.09.2023, оставленным без изменения постановлением суда апелляционной инстанции от 23.01.2024, акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 04.10.2022 № 011713, составленный обществом, признан недействительным. В удовлетворении требований по первоначальному иску к компании отказано. С общества в пользу предпринимателя взыскано 6 тыс. рублей расходов по уплате государственной пошлины по иску и 3 тыс. рублей расходов по уплате государственной пошлины за рассмотрение заявления о принятии обеспечительных мер. В удовлетворении требований по встречному иску отказано. Суды исходили из недоказанности безучетного потребления предпринимателем электроэнергии. 

В кассационной жалобе общество просит отменить судебные акты и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции. По мнению заявителя, суды не учли, что показания прибора учета потребителя в сравнении с показаниями контрольного прибора учета Каскад № 2191240402016 занижены в три раза. Действующим законодательством не предусмотрена обязанность сетевой организации уведомлять потребителя об установке контрольного прибора учета. В противном случае смысл выявления безучетного потребления и эффективность такого метода контроля нивелируется. От границы балансовой и эксплуатационной ответственности, где установлен прибор учета Каскад (трансформаторная подстанция), до прибора учета потребителя идет линия длинной 460 м. Общество не может обследовать все 460 м на предмет доучетного присоединения, поскольку часть кабеля пролегает в стене здания потребителя, на основании чего и установлен контрольный прибор учета, как инструмент выявления и подтверждения способа безучетного потребления электроэнергии. Суд первой инстанции не исследовал вопрос законности, объективности и достоверности показаний прибора учета Каскад, не истребовал у сетевой организации соответствующие сведения. Общество не могло представить фотоматериалы из памяти счетчика, подтверждающие показания контрольного прибора учета – 89502, так как вопрос объективности начальных показаний озвучен судом в последнем заседании. Прибор учета Каскад обладает интеллектуальной системой, электронной памятью, в которой содержатся начальные показания в момент установки. 04 октября 2022 года представитель предпринимателя ФИО5 подписал акт ввода прибора учета Каскад № 095415 в качестве расчетного в связи с выводом из расчетов прибора учета потребителя, что исключает выводы судов относительно отсутствия у потребителя возможности в сверке начальных показаний прибора учета Каскад. В материалах дела отсутствуют доказательства неисправности прибора учета Каскад и нарушения целостности пломб,  в связи с чем показания данного прибора учета являются достоверными. 

В отзыве компания просит отменить судебные акты.

Изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы и выслушав представителей сторон, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа не находит оснований для отмены обжалуемых судебных актов.

Как следует из материалов дела, согласно выписке из ЕГРН от 02.02.2021 и свидетельству о государственной регистрации права от 25.12.2012 23-АЛ № 440445 предприниматель является собственником земельного участка площадью 442 кв. м, кадастровый номер 23:43:0402001:426, и нежилых помещений площадью 773,1 кв. м, расположенных по адресу: 

<

...>. В нежилом здании расположены магазин швейной фурнитуры и сопутствующих товаров, склад и офисы.

06 августа 2013 года компания (гарантирующий поставщик) и предприниматель (потребитель) заключили договор энергоснабжения № 70753 (далее – договор), по условиям которого гарантирующий поставщик обязуется продавать электрическую энергию (мощность) в точке (точках) поставки на границе балансовой принадлежности энергопринимающих устройств потребителя в пределах мощности, разрешенной технической документацией на присоединение и (или) актом разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности сторон, оказывать через привлеченные сетевые организации услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителю, а потребитель обязуется оплачивать приобретаемую электроэнергию (мощность) и оказанные услуги, а также соблюдать режим потребления электроэнергии (мощности), обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением электроэнергии.

В соответствии с приложением № 2 к договору точкой поставки, расположенной по адресу: 

<

...> является РУ-0,4 кВ ТП-834, Руб № 17, местом установки прибора учета – ВРУ-0,4 кВ (нежилое помещение), максимальная мощность – 60 кВт.

05 сентября 2022 года представитель сетевой организации инженер УРУ КРРЭС ФИО6 снял показания прибора электрической энергии Меркурий 230 ART-03 № 36361144, о чем составлен соответствующий акт. К акту приложено фото № 1666854410566. Акт не подписан представителем потребителя.

Как указывает истец, представители сетевой организации ФИО7 и ФИО6 явились с проверкой 05.09.2022 в магазин по адресу: г. Краснодар, ул. Шевченко, 

<

...>) без предварительного уведомления предпринимателя за 5 рабочих дней, без предъявления предписания и плана (графика) о плановой (внеплановой) проверке, без приглашения инициаторов, заинтересованных сторон и представителя энергосбытовой компании, без предъявления служебных удостоверений.

Указанные представители сетевой организации производили действия и манипуляции с прибором учета потребителя и его имуществом, вскрывали потолок, электрические коробы и ящики, производили замеры, осматривали электрическую торсаду на улице с 15 до 16 часов, что зафиксировано системой видеонаблюдения магазина; после завершения этих действий сообщили, что расчетный прибор учета работает корректно и правильно, однако данные о поверке прибора учета в его паспорт не внесли, на требование выдать акт с результатами проверки ответили отказом.

07 сентября 2022 года представитель сетевой организации электромонтер ФИО7 в присутствии инспектора СРУ ФИО8 в ТП 834 Руб. № 17 по адресу: ул. Новороссийская, 102 установил прибор учета Каскад-32-МТ № 2191240402016, который допущен в качестве контрольного, о чем составлен акт о проведении проверки, установки (замены) элементов измерительно-информационного комплекса электрической энергии в электроустановках до и выше 1000 В № 095413.

Для установки контрольного прибора учета произведено отключение электроэнергии на предприятии истца 07.09.2022 с 09 часов 36 минут до 10 часов 12 минут. Телефонограммы о предстоящем выключении электроэнергии потребитель не получал. С актом от 07.09.2022 № 095413 предприниматель не ознакомлен, чем лишен возможности сверки начальных и конечных показаний, заводского номера контрольного прибора учета и целостности пломб на нем. 

04 октября 2022 года представители сетевой организации ФИО7 и ФИО6 при внеплановой проверке нежилых помещений истца (швейный магазин, склад), расположенных по адресу: ул. Шевченко, 

<

...>), выявили подключение части нагрузок здания, минуя расчетный прибор учета, установили, что осуществлено несанкционированное доучетное подключение к токоведущим частям, находящимся до расчетного прибора учета, с целью искажения объемов потребления электрической энергии, что подтверждается разницей данных об объеме потребления контрольным прибором учета № 2191240402016 и расчетным прибором учета № 36361144. По результатам проверки составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии № 011713; к акту приложены фото, видео, акт допуска контрольного прибора учета.

Акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 04.10.2022 № 011713 подписан ФИО7, ФИО6 и представителем потребителя ФИО5 В акте содержатся следующие объяснения ФИО5: «С несанкционным доучетным потреблением электроэнергии не согласен, так как оно не выявлено ни 04.10.22, ни 07.09.22 при проверке узла учета электроэнергии».

В акте о неучтенном потреблении электроэнергии от 04.10.2022 № 011713 содержится дополнительная информация о том, что нежилые помещения не газифицированы, имеется 8 сплит-систем, прибор учета № 36361144 дополнительно опломбирован пломбами № 00053989; 90.

04 октября 2022 года прибор учета Меркурий 230 ART-03 № 36361144 выведен из расчетов; в качестве расчетного установлен прибор учета Каскад-32-МТ № 2191240402016, о чем составлен акт о проведении проверки, установки (замены) элементов измерительно-информационного комплекса электрической энергии в электроустановках до и выше 1000 В № 095415.

Истцу выдан модуль отображения информации № 2191128303310 от прибора учета № 2191240402016, что подтверждается актом приема-передачи на ответственное хранение от 04.10.2022.

Предприниматель отмечает, что работники общества установили бывшее в употреблении оборудование; истцу отказано в выдаче акта распломбировки с результатами проверки работы расчетного прибора учета, не выдано инструкций и оборудования для самостоятельного съема показаний потребленной электроэнергии с нового прибора учета на ТП-834, к которому он не имел доступа; сотрудники сетевой организации затруднились ответить, где выявлено подключение части нагрузок здания, минуя расчетный прибор учета. Представители сетевой организации пришли в магазин потребителя повторно 04.10.2022 также без предварительного уведомления, без предъявления предписания о плановой (внеплановой) проверке, без предъявления служебных удостоверений и повторно, по мнению истца, совершали незаконные действия с принадлежащим ему оборудованием. При этом расчетный прибор учета Меркурий 230 ART-03 № 36361144 являлся исправным и опломбированным.

Согласно заключению о предустановочной проверке прибора учета электроэнергии от 21.01.2019 № 000097790 изображение схемы учета прибора учета Меркурий 230 ART-03 № 36361144, полученное на стационарной рентгенотелевизионной установке «КАЛАН-2М», соответствует «эталонному изображению».

На основании паспорта АВЛГ.411152.021 ПС счетчик Меркурий 230 ART-03 № 36361144 изготовлен 13.11.2018, его межповерочный интервал составляет 10 лет. Трансформаторы тока Т-0,66 № 198584, 198658, 198656 выпущены 10.07.2018 согласно паспортам ИБЛТ.671211.001, ИБЛТ.671211.019 ПС.

По мнению предпринимателя, акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 04.10.2022 № 011713 не содержит конкретного способа безучетного потребления электроэнергии и место его осуществления, даты предыдущей проверки, в нем не указано на наличие поврежденных пломб на приборе учета и трансформаторах, в связи с чем он является недействительным, составленным с целью причинения убытков. Кроме того, истец относится к субъектам малого предпринимательства, проверка в период действия моратория на проверку бизнеса в 2022 году без согласования с Прокуратурой Российской Федерации является незаконной.

Полагая, что акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 04.10.2022 № 011713 является недействительным, предприниматель обратился в арбитражный суд с иском.

В свою очередь компания предъявила встречный иск о взыскании 2 543 252 рублей 69 копеек стоимости безучетного потребления электроэнергии.

При разрешении спора суды руководствовались положениями статей 539, 541, 543, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике», Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее – Основные положения № 442), пункта 13 Обзора судебной практики по спорам об оплате неучтенного потребления воды, тепловой и электрической энергии, поставленной по присоединенной сети, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 22.12.2021, и, исследовав и оценив представленные по делу доказательства с соблюдением статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пришли к выводу о наличии оснований для удовлетворения первоначального иска и, соответственно, отказа во встречном иске.

В силу пункта 2 Основных положений № 442 под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившееся во вмешательстве в работу прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных между собой по установленной схеме вторичными цепями, через которые приборы учета установлены (подключены), системы учета, компонентов интеллектуальной системы учета электрической энергии (мощности) в случаях нарушения целостности (повреждения) прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов, нарушения (повреждения) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета, измерительный комплекс, измерительные трансформаторы, систему учета, компоненты интеллектуальной системы электрической энергии (мощности), на приспособления, препятствующие доступу к ним, расположенные до места установки прибора учета электрической энергии (точки измерения прибором учета), когда прибор учета, измерительный комплекс, измерительные трансформаторы, система учета, компоненты интеллектуальной системы учета электрической энергии (мощности) установлены в границах балансовой принадлежности потребителя (покупателя) и (или) в границах земельного участка, принадлежащего такому потребителю на праве собственности или ином законном основании, на котором расположены энергопринимающие устройства потребителя или, если обязанность по обеспечению целостности и сохранности прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов (системы учета) возложена на потребителя (покупателя), а также с нарушением указанного порядка, обнаруженным в границах балансовой принадлежности потребителя (покупателя) подключения энергопринимающих устройств до точки измерения прибором учета или в границах земельного участка потребителя (покупателя) подключения до точки измерения прибором учета энергопринимающих устройств, расположенных в границах этого земельного участка.

По факту выявленного в ходе проверки безучетного потребления электрической энергии согласно пункту 177 Основных положений № 442 сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление.

В соответствии с пунктом 178 Основных положений № 442 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться: данные о лице, осуществляющем безучетное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета; о ранее установленных контрольных пломбах и (или) знаках визуального контроля с приложением документов, подтверждающих факт их установления (при установлении факта срыва и (или) нарушения сохранности установленных контрольных пломб и (или) знаков визуального контроля); объяснение лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление, обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации).

При этом лицо, составляющее акт о неучтенном потреблении электрической энергии, прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. Уведомление потребителя о дате и времени составления акта осуществляется способом, определенным договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии), а в случае, когда указанным договором такой порядок не определен или договор отсутствует, – любым позволяющим подтвердить доставку указанного уведомления способом. В случае составления акта на месте выявления безучетного потребления электрической энергии в отсутствие лица, допустившего безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии, акт составляется с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки и (или) видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта фиксируется с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии.

Таким образом, достоверным и допустимым доказательством факта и объема безучетного потребления электроэнергии является акт, составленный в соответствии с приведенными нормами.

Суды пришли к выводу о том, что факт безучетного потребления предпринимателем электроэнергии не доказан.

Так, из материалов дела видно, что акт о проведении проверки, установки (замены) элементов измерительно-информационного комплекса электрической энергии в электроустановках до и выше 1000 В от 07.09.2022 № 095413, которым подтверждается установка контрольного прибора учета Каскад-32-МТ, составлен в отсутствие потребителя; доказательств извещения его об установлении прибора учета в материалы дела не представлено.

В целях выяснения фактических обстоятельств контрольного съема показаний 05.09.2022, установления контрольного прибора учета 07.09.2022, проведения проверки 04.10.2022 и составления акта о неучтенном потреблении электроэнергии от 04.10.2022 № 011713 суд первой инстанции в судебном заседании 02.08.2023 в качестве свидетелей допросил представителей сетевой организации ФИО7 и ФИО6, проводивших проверку.

Как следует из показаний свидетелей ФИО7 и ФИО6, 05.09.2022 они прибыли в магазин предпринимателя с целью снятия показаний, технической проверки прибора учета не проводили, разбор потолка производили по просьбе представителя потребителя, снятие показаний фиксировалось фотосъемкой, в этот же день за территорией потребителя ФИО7 составил акт контрольного снятия показаний, который на руки потребителю не выдавался; 07.09.2022 ФИО7 и ФИО6 повторно прибыли на объект для установки контрольного прибора учета, совместно с представителем гарантирующего поставщика установлен прибор учета на подстанции на рубильник, который идет в сторону потребителя, зафиксированы его начальные и конечные показания, ФИО7 составил акт, согласно которому этот прибор учета допущен в качестве контрольного; 04.10.2022 ФИО7 и ФИО6 прибыли в магазин истца с внеочередной проверкой, выявили доучетное потребление только на основании разности показаний между прибором учета потребителя и контрольным прибором учета, визуально доучетное потребление выявить невозможно, так как провод, который идет к потребителю, защит в стене и невидим, пломбы прибора учета не повреждены, их номера совпадали, расчетный прибор учета не имел внешних пороков.

То есть расчетный прибор учета Меркурий 230 ART-03 № 36361144 являлся исправным, опломбированным, срок его поверки не истек, целостность не нарушена, пломбы не нарушены, их номера совпадают, срок поверки трансформаторов тока не истек, в связи с чем суды сослались на отсутствие доказательств, подтверждающих нарушение порядка технологического присоединения, выразившегося в несанкционированном подключении в обход приборов учета сторонней нагрузки, а вывод о доучетном потреблении сделан сетевой организацией без совершения каких-либо манипуляций, только на основании разности показаний между прибором учета потребителя и контрольным прибором учета, установление которого осуществлялось без предпринимателя.

Отсутствие видимого вмешательства потребителя в работу прибора учета предполагает правильность работы последнего, пока иное не доказано гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) или сетевой организацией.

В обоснование факта безучетного потребления общество представило анализ электропотребления по расчетному прибору учета и контрольному прибору учета. 

Однако ответчики документально не опровергли тот факт, что контрольный прибор учета установлен в отсутствие потребителя, который был лишен возможности сверки начальных и конечных показаний контрольного прибора учета, его заводского номера и целостности пломб на нем, учитывая, что прибор учета, установленный в качестве контрольного, являлся бывшим в употреблении и имел начальные показания.

Кроме того, в силу пункта 3.6 договора контрольные приборы учета должны отражаться в приложении № 2 «а» – «Перечень контрольных приборов учета электроэнергии», которое сторонами договора не составлялось. 

Таким образом, достоверных доказательств показаний прибора учета, установленного в качестве контрольного, материалы дела не содержат.

Доводы общества о том, что суд не изучил вопрос законности, объективности и достоверности начальных показаний прибора учета Каскад, не истребовал у сетевой организации соответствующие сведения, не направил контрольный прибор учета на исследование с целью установления его показаний по состоянию на 07.09.2022, отклонены судом апелляционной инстанции ввиду отсутствия вмешательства потребителя в работу расчетного прибора учета. Более того, как отмечено, акт об установке контрольного прибора учета составлен в отсутствие потребителя.

Указывая на безучетное потребление предпринимателем электроэнергии только на основании анализа электропотребления по расчетному прибору учета и контрольному прибору учета, обществу надлежало доказать, в том числе, корректность показаний контрольного прибора учета, взятого за основу при исчислении соответствующей разницы. Однако такие доказательства не представлены.

Утверждение общества о последующем подписании истцом 04.10.2022 акта ввода прибора учета Каскад в качестве расчетного № 095415, акта приема-передачи на ответственное хранение от 04.10.2022 не подтверждает достоверность показаний такового на момент его установки.

Доказательств того, каким образом при наличии исправного и опломбированного прибора учета, отсутствии доказательств вмешательства в работу расчетного прибора учета, доказательств, подтверждающих нарушение порядка технологического присоединения, выразившегося в несанкционированном подключении в обход приборов учета сторонней нагрузки, предприниматель осуществил безучетное потребление электроэнергии, в материалы дела не представлено.

С учетом установленных обстоятельств суды признали акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 04.10.2022 № 011713, составленный обществом, недействительным, отказав в удовлетворении требований о взыскании стоимости безучетного потребления электроэнергии.

Нормы материального права применены судами по отношению к установленным обстоятельствам правильно, выводы судов соответствуют имеющимся в деле доказательствам, исследованным в соответствии с требованиями статей 65 и 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Нарушения, предусмотренные статьей 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлены. Основания для отмены или изменения судебных актов по доводам кассационной жалобы отсутствуют. 

Руководствуясь статьями 274, 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 25.09.2023 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.01.2024 по делу № А32-52407/2022 оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

Председательствующий                                                                                       А.Х. Ташу 

Судьи                                                                                                                      Р.А. Алексеев  

                                                                                                                                 О.В. Бабаева