ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Староникитская ул., 1, г. Тула, 300041, тел.: (4872)70-24-24, факс (4872)36-20-09

e-mail: info@20aas.arbitr.ru, сайт: http://20aas.arbitr.ru 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула

Дело № А54-7697/2019

20АП-5972/2020

Резолютивная часть постановления объявлена  26.11.2020

Постановление в полном объеме изготовлено  03.12.2020

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Волошиной Н.А., судей Волковой Ю.А. и Мосиной Е.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, в отсутствие лиц участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «ВПК АГРО» на решение Арбитражного суда Рязанской области от 17.08.2020 по делу № А54-7697/2019 (судья Белов Н.В.), 

принятое по заявлению временного управляющего 

о признании должника несостоятельным (банкротом) и об открытии процедуры банкротства - конкурсное производство, 

в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "ВПК АГРО" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), 

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "АГРОХИМ-XXI" (далее по тексту - ООО "АГРОХИМ-XXI", заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "ВПК АГРО" (далее по тексту - ООО "ВПК АГРО", должник) в связи с наличием непогашенной задолженности в общей сумме 321 768,67 долларов США, (на основании решения АС города Москвы по делу №А40-95535/2018). 

Определением арбитражного суда от 01.10.2019 заявление принято к производству. 

Определением арбитражного суда от 14.11.2019 заявление общества с ограниченной ответственностью "Группа компаний "Передовые Агротехнологии" принято к производству. Судом определено, что заявление общества с ограниченной ответственностью "Группа компаний "Передовые Агротехнологии" будет рассмотрено судом в порядке и сроки, предусмотренные Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" №127-ФЗ от 26.10.2002. 

Определением Арбитражного суда Рязанской области от 10.03.2010 в отношении ООО "ВПК Агро" введена процедура банкротства - наблюдение. Временным управляющим должника утвержден ФИО2. Сообщение о введении наблюдения в отношении должника опубликовано в газете "Коммерсант" 21.03.2020. 

В связи с завершением процедуры наблюдения временным управляющим в материалы дела представлен отчет о своей деятельности и о результатах проведения процедуры банкротства - наблюдение, реестр требований кредиторов должника, материалы первого собрания кредиторов, анализ финансово-экономического состояния должника, заключение о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства.

Решением от 17.08.2020 года суд области признал должника – общества с ограниченной ответственностью «ВПК АГРО» – несостоятельным (банкротом) и открыл в отношении должника конкурсное производство. Утвердил конкурсным управляющим ФИО2.

Не согласившись с судебным актом, общество с ограниченной ответственностью «ВПК АГРО» обратилось с жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции об открытии конкурсного производства и принять по делу новый судебный акт. Апеллянт считает, что решение принято судом на основании ошибочных выводов временного управляющего о невозможности восстановления платежеспособности должника, так как размер дебиторской задолженности должника в случае ее взыскания позволяет погасить кредиторскую задолженность.

Также заявитель считает, что временным управляющим были нарушены права должника на участие в первом собрании кредиторов, поскольку последний не был извещен о времени и месте его проведения. Кроме того, временный управляющий провел первое собрание кредиторов не по месту нахождения должника или органов управления должника.

От конкурсного управляющего поступил отзыв, в котором он просит обжалуемое решение оставить без изменения, а жалобу – без удовлетворения. 

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, представителей в судебное заседание не направили, что в порядке части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) не является препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.

Обжалуемый судебный акт проверен судом апелляционной инстанции в порядке статей 266, 268 АПК РФ в пределах доводов жалобы.

Изучив материалы дела и доводы жалобы, Двадцатый арбитражный апелляционный суд считает, что решение не подлежит отмене по следующим основаниям.

В силу статьи 2 Федерального закона от 26.10.2002г. № 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее по тексту - Закона о банкротстве) процедурой банкротства, применяемой к должнику в целях обеспечения сохранности его имущества, проведения анализа финансового состояния должника, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов, является наблюдение. 

В соответствии со статьей 67 Закона о банкротстве временный управляющий обязан: принимать меры по обеспечению сохранности имущества должника; проводить анализ финансового состояния должника; выявлять кредиторов должника; вести реестр требований кредиторов, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом; уведомлять кредиторов о введении наблюдения; созывать и проводить первое собрание кредиторов. 

Временный управляющий по окончании наблюдения, но не позднее чем за пять дней до установленной даты заседания арбитражного суда, указанной в определении арбитражного суда о введении наблюдения, обязан представить в арбитражный суд отчет о своей деятельности, сведения о финансовом состоянии должника и предложения о возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, протокол первого собрания кредиторов с приложением документов, определенных в пункте 7 статьи 12 настоящего Федерального закона. 

Статьей 70 Закона о банкротстве предусмотрено, что анализ финансового состояния должника проводится в целях определения достаточности принадлежащего должнику имущества для покрытия расходов в деле о банкротстве, в том числе расходов на выплату вознаграждения арбитражным управляющим, а также в целях определения возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника в порядке и в сроки, которые установлены настоящим Федеральным законом. Постановлением Правительства Российской Федерации "Об утверждении правил проведения арбитражным управляющим финансового анализа" №367 от 25.06.2003 (далее - Правила) установлено, что при проведении финансового анализа арбитражный управляющий, выступая, как временный управляющий, использует результаты ежегодной инвентаризации, проводимой должником. 

В соответствии с пунктом 4 Правил финансовый анализ проводится на основании: статистической отчетности, бухгалтерской и налоговой отчетности, регистров бухгалтерского и налогового учета, а также (при наличии) материалов аудиторской проверки и отчетов оценщиков; учредительных документов, протоколов общих собраний участников организации, заседаний совета директоров, реестра акционеров, договоров, планов, смет, калькуляций; положения об учетной политике, в том числе учетной политике для целей налогообложения, рабочего плана счетов бухгалтерского учета, схем документооборота и организационной и производственной структур; отчетности филиалов, дочерних и зависимых хозяйственных обществ, структурных подразделений; материалов налоговых проверок и судебных процессов; нормативных правовых актов, регламентирующих деятельность должника. 

Как следует из материалов дела  и  установлено судом области, анализ финансово-хозяйственной деятельности должника временным управляющим проведен за период с 2016 по 2019 год. При этом временным управляющим сделаны выводы о невозможности восстановления платежеспособности должника, в связи с чем, целесообразной последующей процедурой банкротства является конкурсное производство. 

Механизм выявления признаков преднамеренного и фиктивного банкротства установлен во Временных правилах проверки арбитражным управляющим наличия признаков преднамеренного и фиктивного банкротства, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 г. N 855 (далее - Правила). 

Как предусмотрено пунктом 14 Правил арбитражный управляющий по результатам проверки составляет заключение, которое он представляет арбитражному суду. 

Заключение о наличии или отсутствии признаков фиктивного или преднамеренного банкротства представляется собранию кредиторов, арбитражному суду, а также не позднее 10 рабочих дней после подписания - в органы, должностные лица которых уполномочены в соответствии с Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях составлять протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных статьей 14.12 Кодекса, для принятия решения о возбуждении производства по делу об административном правонарушении (пункт 15 Правил). 

В случае если в заключении о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства устанавливается факт причинения крупного ущерба, оно направляется только в органы предварительного расследования. 

Одновременно с заключением о наличии признаков преднамеренного или фиктивного банкротства арбитражный управляющий представляет в указанные органы результаты финансового анализа, проводимого в соответствии с правилами проведения арбитражным управляющим финансового анализа, утвержденными Правительством Российской Федерации, а также копии документов, на основании которых сделан вывод о наличии признаков фиктивного или преднамеренного банкротства. 

Временный управляющий должника была проведена проверка наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства; сделан вывод о невозможности проведения проверки признаков преднамеренного банкротства, ввиду отсутствия документов; признаки фиктивного банкротства отсутствуют. 

В процедуре наблюдения временным управляющим велся реестр требований кредиторов должника на общую сумму 2 813 000 руб. 

31.07.2020 временным управляющим проведено первое собрание кредиторов ООО "ВПК Агро", на котором принято решение поручить временному управляющему обратиться в суд с ходатайством о признании должника несостоятельным (банкротом) и открытии в отношении него процедуры банкротства - конкурсное производство. 

Принимая обжалуемый судебный акт, суд области правомерно руководствовался следующим. 

Согласно статье 3 Закона о банкротстве юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей влечет признание арбитражным судом такого должника несостоятельным (банкротом).

В соответствии с пунктом 1 статьи 53 Закона о банкротстве решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных статьей 3 настоящего Федерального закона, при отсутствии оснований для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве.

Согласно пункту 1 статьи 73 Закона о банкротстве к компетенции первого собрания кредиторов относятся:

- принятие решения о введении финансового оздоровления и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством;

- принятие решения о введении внешнего управления и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством;

- принятие решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;

- образование комитета кредиторов, определение количественного состава и полномочий комитета кредиторов, избрание членов комитета кредиторов;

- определение дополнительных требований к кандидатурам административного управляющего, внешнего управляющего, конкурсного управляющего;

- определение кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий;

- выбор реестродержателя из числа реестродержателей, аккредитованных саморегулируемой организацией;

- решение иных предусмотренных настоящим Федеральным законом вопросов.

Конкурсное производство как ликвидационная процедура, направленная на прекращение деятельности должника, вводится только при отсутствии оснований для введения реабилитационных процедур.

Приведенные в анализе финансового состояния должника данные свидетельствуют о нецелесообразности введения в отношении предприятия-должника реабилитационных процедур. По результатам анализа финансово-хозяйственной деятельности должника, временным управляющим сделаны выводы о невозможности восстановления платежеспособности должника, целесообразности введения в отношении должника конкурсного производства, о достаточности имущества должника для покрытия судебных расходов и расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему.

С учетом сроков рассмотрения дела о банкротстве, недопустимости необоснованного увеличения срока процедуры наблюдения и расходов на процедуру, представленного временным управляющим анализа финансового состояния должника, судом рассмотрен вопрос о признании должника несостоятельным (банкротом).

Исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства, учитывая отсутствие на момент рассмотрения дела о банкротстве решения первого собрания кредиторов должника о выборе последующей процедуры банкротства, установив наличие у должника признаков банкротства (пункт 2 статьи 3 Закона о банкротстве), принимая во внимание результаты проведения финансового анализа должника и вывод временного управляющего об отсутствии возможности восстановления его платежеспособности, достаточности имущества для покрытия судебных расходов, исходя из положений статей 53, 75 Закона о банкротстве, суд  первой  инстанции обоснованно пришел  к выводу о наличии оснований для признания ООО «Евро Строй» несостоятельным (банкротом) и открытия в отношении должника процедуры конкурсного производства.

Довод жалобы о том, что временным управляющим были нарушены права должника на участие в первом собрании кредиторов, поскольку первое собрание кредиторов проведено не по месту нахождения должника или органов управления должника, а также, поскольку должник не был извещен о времени и месте его проведения, судебная коллегия считает несостоятельным ввиду следующего.

В соответствии с п. 1 ст. 72 Закона о банкротстве первое собрание кредиторов должно состояться не позднее, чем за десять дней до даты окончания наблюдения».

В соответствии с п. 1 ст. 13 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» Для целей настоящего Федерального закона надлежащим уведомлением признается направление конкурсному кредитору, в уполномоченный орган, а также иному лицу, имеющему в соответствии с настоящим Федеральным законом право на участие в собрании кредиторов, сообщения о проведении собрания кредиторов по почте не позднее чем за четырнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов или иным обеспечивающим получение такого сообщения способом не менее чем за пять рабочих дней до даты проведения собрания кредиторов»

Определением Арбитражного суда Рязанской области от 10.03.2020 по делу №А54-7697/2019 судебное заседание по рассмотрению итогов процедуры наблюдения назначено на 10.08.2020 года в 16:50.

Таким образом, временный управляющий обязан был провести первое собрание кредиторов не позднее 31.07.2020 года.

Временный управляющий ООО «ВПК АГРО»    16.07.2020    года    в    адрес    всех    конкурсных    кредиторов    включенных    в    реестр требований должника, уполномоченных органов и самого должника направил уведомление о проведении первого собрания кредиторов ООО «ВПК АГРО» 31.07.2020 года в 12 часов 00 минут по месту нахождения временного управляющего по адресу 

<

...>/8, 1 этаж.

Согласно пункта 4 статьи 14 Закона о банкротстве, собрание кредиторов проводится по месту нахождения должника или органов управления должника, если иное не установлено собранием кредиторов.

При невозможности проведения собрания кредиторов по месту нахождения должника или органов управления должника место проведения собрания кредиторов определяется арбитражным управляющим.

Дата, время и место проведения собрания кредиторов не должны препятствовать участию в таком собрании кредиторам или их представителям, а также иным лицам, имеющим право в соответствии с настоящим Федеральным законом принимать участие в собрании кредиторов.

Согласно документам, приложенным конкурсным управляющим к отзыву, 02.06.2020 в адрес должника по юридическому адресу направлено требование о предоставлении помещения для проведения 1-го собрания кредиторов.

Должнику предлагалось дать ответ в срок до 01.07.2020 года с информацией о возможности предоставления места для правоведения собрания кредиторов.

В указанный срок не одним из предложенных способов временному управляющему не представлено сведений о предоставлении места для проведения первого собрания кредиторов должника.

Информационное письмо от ООО «ВПК АГРО» о возможности проведения первого собрания кредиторов ООО «ВПК АГРО» по адресу 

<

...>, офис №405 получено временным управляющим 14.08.2020 года, то есть уже после проведения судебного заседания по рассмотрению итогов процедуры наблюдения. 

Данное письмо направлено в адрес ФИО2 10.07.2020 года, согласно информации сервиса отслеживания почтовых отправлений данное письмо поступило в место вручения 14.07.2020.

Таким образом, на момент уведомления лиц имеющих право участвовать в первом собрании кредиторов ООО «ВПК АГРО» о времени и месте проведения первого собрания кредиторов должника, ФИО2 не обладал информацией о возможности проведения собрания кредиторов по месту нахождения ООО «ВПК АГРО», в связи, с чем, руководствуясь ст. 14 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» определил провести первое собрание кредиторов по месту нахождения временного управляющего.

Кроме того, заявитель указывает, что не был извещен о дате, времени и месте проведения первого собрания кредиторов, что в свою очередь нарушает его права.

Данный довод так же отклоняется апелляционным судом, так как временным управляющим уведомление о дате, времени и месте проведения первого собрания  кредиторов  направлено  в  адрес  ООО  «ВПК  АГРО» 16.07.2020  года  (за  15 дней до даты проведения собрания кредиторов), согласно сервису отслеживания почтовых отправлений письмо поступило в место вручения 20.07.2020, а 24.07.2020 зафиксирована неудачная попытка вручения.

Кроме того, судебная коллегия отмечает, что решения первого собрания кредиторов от 31.07.2020 не были оспорены в порядке, установленном частью 4 статьи 15 Закона о банкротстве.

Проанализировав представленные временным управляющим документы, выводы финансового анализа, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу об отсутствии реальной возможности восстановления платежеспособности должника. 

В силу пунктов 1,2 статьи 124 Закона о банкротстве принятие арбитражным судом решения о признании должника банкротом влечет за собой открытие конкурсного производства. Конкурсное производство вводится на срок до шести месяцев. 

Статьей 127 Закона о банкротстве предусмотрено, что при принятии решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства арбитражный суд утверждает конкурсного управляющего в порядке, предусмотренном статьей 45 настоящего Федерального закона. 

В соответствии с пунктом 1 статьи 45 Закона о банкротстве при получении определения арбитражного суда о принятии заявления о признании должника банкротом, в котором указана кандидатура арбитражного управляющего, или протокола собрания кредиторов о выборе кандидатуры арбитражного управляющего заявленная саморегулируемая организация арбитражных управляющих, членом которой является выбранный арбитражный управляющий, представляет в арбитражный суд информацию о соответствии указанной кандидатуры требованиям, предусмотренным статьями 20 и 20.2 настоящего Федерального закона. 

На первом собрании кредиторов от 31.07.2020, определена кандидатура арбитражного управляющего ФИО2, являющегося членом Союза АУ "СРО СС". 

В силу положений пункта 1 статьи 20 Закона о банкротстве арбитражным управляющим может быть гражданин Российской Федерации являющийся членом одной из саморегулируемых организаций арбитражных управляющих. 

Пунктом 2 статьи 20 Закона о банкротстве установлены обязательные условия членства в саморегулируемой организации. 10.08.2020 Союз АУ "СРО СС" представило информацию о соответствии кандидатуры ФИО2, требованиям статьи 20 Закона о банкротстве. 

Пунктом 5 статьи 45 Закона о банкротстве предусмотрено, что по результатам рассмотрения представленной саморегулируемой организацией арбитражных управляющих информации о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего требованиям, предусмотренным статьями 20 и 20.2 настоящего Федерального закона, или кандидатуры арбитражного управляющего арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего, соответствующего таким требованиям. 

Принимая во внимание изложенное, суд первой инстанции утвердил конкурсным управляющим должника ФИО2. Размер фиксированной суммы вознаграждения для конкурсного управляющего – тридцать тысяч рублей в месяц. 

Учитывая вышеизложенное, выводы суда первой инстанции о наличии оснований для признания должника несостоятельным (банкротом) и открытия конкурсного производства являются правомерными.

Иные доводы заявителя, содержащиеся в жалобе, не влияют на законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, поскольку, не опровергая выводов суда первой инстанции, сводятся к несогласию с оценкой суда установленных обстоятельств по делу и имеющихся в деле доказательств, что не могут рассматриваться в качестве оснований для отмены судебного акта.

Оснований для отмены решения суда первой инстанции, предусмотренных частью 4 статьи 270 АПК РФ, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь статьями 266, 268, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд 

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Рязанской области от 17.08.2020 по делу № А54-7697/2019 оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения. 

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.                                  В соответствии с пунктом 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через суд первой инстанции.

Председательствующий 

Судьи                                                                              

Н.А. Волошина

Ю.А. Волкова

Е.В. Мосина