Шестой арбитражный апелляционный суд 

улица Пушкина, дом 45, город Хабаровск, 680000, 

официальный сайт:  http://6aas.arbitr.ru

e-mail: info@6aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

№ 06АП-6204/2018

26 декабря 2018 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 19 декабря 2018 года.Полный текст  постановления изготовлен 26 декабря 2018 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего Жолондзь Ж.В.

судей  Дроздовой В.Г., Козловой Т.Д.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1

при участии  в заседании:

от товарищества собственников жилья «Селенга»: ФИО2 председатель правления

от акционерного общества «Дальневосточная генерирующая компания» ФИО3 по доверенности от 1 февраля 2017 года № 51/63,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу товарищества собственников жилья «Селенга»

на решение от 10 сентября 2018 года

по делу № А73-13169/2017

Арбитражного суда Хабаровского края

принятое судьей Гавриш О.А.

по иску акционерного общества «Дальневосточная генерирующая компания» 

к товариществу собственников жилья «Селенга» 

об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора на отпуск тепловой энергии и горячей воды № 3/4/05310/02686

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, Комитет по ценам и тарифам Правительства Хабаровского края 

установил:

акционерное общество «Дальневосточная генерирующая компания» обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с иском к товариществу собственников жилья «Селенга» о понуждении к заключению договора на отпуск тепловой энергии и горячей воды № 3/4/05310/02686 в отношении многоквартирного дома, расположенного по адресу: 

<

...>.

Определением от 2 июля 2018 года к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен Комитет по ценам и тарифам Правительства Хабаровского края, Министерство жилищно-коммунального хозяйства Хабаровского края.

На основании части 1 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец изменил предмет иска - просил урегулировать разногласия, возникших при заключении договора на отпуск тепловой энергии и горячей воды № 3/4/05310/02686, в отношении пунктов 1.4, 2.1.7, 2.1.8, 2.1.9, 3.1.2, 4.1, 5.5, 5.6, 7.5, приложений №№ 1, 4 к договору. 

Решением от 10 сентября 2018 года разногласия между сторонами, возникшие при заключении договора на отпуск тепловой энергии и горячей воды от 31 января 2017 года №3/4/05310/02686, урегулированы.

Пункты 1.4, 2.1.7, 2.1.8, 2.1.9, 3.1.2, 4.1, 6.5, 6.6, 7.5, приложения № 1 и № 4 договора на отпуск тепловой энергии и горячей воды от 31 января 2017 года № 3/4/05310/02686 приняты в редакции истца.

Пункт 5.5 из договора исключен.

Не согласившись с принятым решением, ответчик обратился в Шестой арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт. В обоснование указал неправильное применение судом норм материального права.

Полагает, что судом нарушено право на свободу согласования условий договора, следствием чего явилось определение условий договора, являющихся обременительными для ответчика, и нарушающих баланс интересов сторон.

Определением от 18 декабря 2018 года произведена замена в составе суда, а именно судья Брагина Т.Г. заменена на судью Дроздову В.Г.

Комитет по ценам и тарифам Правительства Хабаровского края в отзыве на жалобу выразил свою позицию относительно доводов ответчика, ходатайствовал о рассмотрении дела в отсутствие его представителя.

Представитель ответчика в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в ней, просил решение суда от 10 сентября 2018 года отменить и принять по делу новый судебный акт.  

Представитель истца поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу. Просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Третьи лица, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства, явку своих представителей в суд апелляционной инстанции не обеспечили.

На основании части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие неявившихся лиц.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не усмотрел оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Истец является ресурсоснабжающей организацией, поставляющей в город Комсомольск-на-Амуре тепловую энергию и горячую воду в многоквартирные жилые дома для целей обеспечения потребителей коммунальными услугами по отоплению и горячему водоснабжению, в том числе и в многоквартирный дом № 26 корпус 2, расположенный по ул. Советской.

Функции по управлению названным многоквартирным домом осуществляет ответчик.

22 июня 2017 года истец направил ответчику проект договора на отпуск тепловой энергии и горячей воды от 31 января 2017 года № 3/4/05310/02686.

Письмо получено ответчиком нарочно 26 июня 2017 года, оставлено без ответа.

Истец обратился с настоящим иском в арбитражный суд.

Письмом от 19 марта 2018 года № 2018/03-1 ответчик направил истцу протокол разногласий к проекту договора на отпуск тепловой энергии и горячей воды от 31 января 2017 года N 3/4/05310/02686.

13 апреля 2018 года председатель ТСЖ «Селенга» получил нарочно протокол согласования разногласий от 9 апреля 2018 года.

В результате согласования разногласий по договору от 31 января                  2017 года № 3/4/05310/02686 между сторонами остались неурегулированными следующие пункты: 1.4, 2.1.7, 2.1.8, 2.1.9, 3.1.2, 4.1, 5.5, 5.6, 7.5, а также приложения №№ 1, 4 к указанному договору.

В соответствии с пунктом 1 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена названным Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

В силу статей 426, 539 Гражданского кодекса Российской Федерации договор энергоснабжения является публичным договором. 

Коммерческая организация обязана заключить такой договор с каждым, кто к ней обратится. 

В соответствии с абзацем вторым пункта 3 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации при необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора применяются положения, предусмотренные пунктом 4 статьи 445 настоящего Кодекса. 

Согласно части 1 статьи 161 Жилищного кодекса Российской Федерации управление многоквартирным домом должно обеспечивать благоприятные и безопасные условия проживания граждан, надлежащее содержание общего имущества в многоквартирном доме, решение вопросов пользования указанным имуществом, а также предоставление коммунальных услуг гражданам, проживающим в таком доме. Правительство Российской Федерации устанавливает стандарты и Правила деятельности по управлению многоквартирными домами.

Собственники помещений в многоквартирном доме обязаны выбрать один из способов управления многоквартирным домом, в том числе, управление товариществом собственников жилья (часть 2 статьи 161 Жилищного кодекса Российской Федерации).

Условия договоров о приобретении коммунальных ресурсов в целях использования таких ресурсов для предоставления коммунальных услуг потребителям определяются специальным Федеральным законом с учетом Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 6 мая 2011 года № 354 (далее - Правила № 354) и иных нормативных правовых актов Российской Федерации.

Согласно пункту 13 Правил № 354 предоставление коммунальных услуг обеспечивается управляющей организацией посредством заключения с ресурсоснабжающими организациями договоров о приобретении коммунальных ресурсов в целях использования таких ресурсов при предоставлении коммунальных услуг потребителям.

В силу пункта 31 Правил № 354 исполнитель обязан заключать с ресурсоснабжающими организациями договоры о приобретении коммунальных ресурсов, используемых при предоставлении коммунальных услуг потребителям.

В соответствии с пунктами 10, 11 Правил, обязательных при заключении договоров снабжения коммунальными ресурсами, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 14 февраля 2012 года № 124 (далее – Правила № 124), ресурсоснабжающая организация, владеющая коммунальным ресурсом, подача которого осуществляется в соответствующий МКД без заключения договора ресурсоснабжения в письменной форме, вправе направить исполнителю заявку (оферту) о заключении договора ресурсоснабжения на условиях прилагаемого к заявке (оферте) проекта договора, подготовленного в соответствии с Правилами, подписанного со стороны ресурсоснабжающей организации. В случае неполучения стороной, направившей заявку (оферту), в течение 30 дней со дня получения заявки (оферты) другой стороной ответа о согласии заключить договор ресурсоснабжения на предложенных условиях либо на иных условиях, соответствующих гражданскому и жилищному законодательству Российской Федерации, сторона, направившая заявку (оферту), вправе обратиться в суд с требованием о понуждении другой стороны, для которой заключение такого договора является обязательным, к заключению договора ресурсоснабжения. 

В соответствии с пунктом 5 Правил № 124 исполнитель не позднее 7 дней со дня вступления в силу договора управления многоквартирным домом, но не ранее 10 рабочих дней со дня принятия решения о выборе управляющей организации направляет в ресурсоснабжающую организацию заявку (оферту) о заключении договора ресурсоснабжения.

В силу приведенных норм права обязанность по заключению договора теплоснабжения в интересах лиц, пользующих помещения в многоквартирном доме, возложена на ресурсоснабжающую организацию и потребителя – исполнителя коммунальных услуг (в данном случае ТСЖ).

Доказательств, подтверждающих, что в отношении рассматриваемого МКД собственниками принималось решение о выборе непосредственного способа управления, суду не представлено. 

Принятие решения собственниками вносить плату за потребленные коммунальные ресурсы напрямую ресурсоснабжающим организациям не снимает с управляющей организации – исполнителя коммунальных услуг обязанности по заключению договора.

Обязанности исполнителя коммунальных услуг регламентированы положениями пункта 31 Правил № 354, в том числе исполнитель обязан производить расчет размера платы за предоставленные коммунальные услуги, производить непосредственно при обращении потребителя проверку правильности исчисления предъявленного потребителю к уплате размера платы за коммунальные услуги, принимать от потребителей показания индивидуальных, общих (квартирных), комнатных и других приборов учета.

Пунктом 67 Правил № 354 предусмотрено, что плата за коммунальные услуги вносится на основании платежных документов, представляемых потребителям исполнителем не позднее 1-го числа месяца, следующего за истекшим расчетным периодом, за который производится оплата, если договором управления МКД не установлен иной срок представления платежных документов.

Начисление платы за коммунальные услуги и выставление платежных документов являются составляющими порядка расчета за коммунальные услуги и относятся к числу прямых обязанностей исполнителя коммунальных услуг (товарищество собственников жилья), так как статус исполнителя предполагает оказание комплекса услуг по управлению многоквартирными домами (включая открытие и закрытие лицевых счетов, начисление и перерасчеты оплаты, подготовку и доставку платежных документов и прочие обязанности).

Учитывая приведенные выше правовые нормы, ссылка ответчика на протокол общего собрания собственников многоквартирного дома № 2 от 25 мая 2012 года, согласно которому собственники приняли решение об оплате коммунальных услуг непосредственно ресурсоснабжающим организациям, как обстоятельство, освобождающее его от обязанности по заключению договора на отпуск тепловой энергии и горячей воды обоснованно признана судом несостоятельной.

Ответчик в силу закона является исполнителем коммунальных услуг, уполномоченным на заключение договора на отпуск тепловой энергии и горячей воды с целью обеспечения собственников и пользователей помещений в многоквартирном доме коммунальных услуг по отоплению и горячему водоснабжению и потребляемые при содержании общего имущества многоквартирного дома.

Принимая во внимание изложенные обстоятельства, судебная коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции об отсутствии препятствий для урегулирования разногласий, возникших при заключении договора на отпуск тепловой энергии и горячей воды № 3/4/05310/02686.

Спорными для сторон договора являются пункты 1.4, 2.1.7, 2.1.8, 2.1.9, 3.1.2, 4.1, 5.5, 6.5. 6.6. 7.5, приложения № 1 и № 4 к договору.

При решении вопроса о составе и содержании конкретных пунктов договора № 3/4/05310/02686 суд правомерно исходил из следующих обстоятельств.

Согласно проекту договора от 31 января 2017 года № 3/4/05310/02686 пункт 1.4 изложен в следующей редакции «Отпуск коммунальных ресурсов на объекты ИКУ производится через присоединенную сеть на границе балансовой принадлежности сетей РСО или теплосетевой организации и сетей ИКУ, установленной актом разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности Сторон (перечень Актов с указанием реквизитов приведен в Приложении № 3). Местом исполнения обязательств РСО является точка поставки, которая располагается на границе балансовой принадлежности теплопотребляющей установки или тепловой сети ИКУ и тепловой сети РСО или теплосетевой организации либо в точке подключения к безхозяйственной тепловой сети».

Ответчиком  предложено конкретизировать место исполнения обязательств и следующая редакция указанного пункта: «со слов «местом исполнения обязательств РСО является место соединения тепловой сети теплосетевой организации с внутридомовой сетью ИКУ (вланцевое соединение трубопровода с вводным перекрывным устройством внутридомовой сети (задвижкой или краном)».

В соответствии с подпунктом «а» пункта 18 Правил № 124 в договоре в договоре ресурсоснабжения предусматривается условие о разграничении ответственности сторон за несоблюдение показателей качества коммунального ресурса. Если иное не установлено договором ресурсоснабжения, ресурсоснабжающая организация несет ответственность за качество поставляемого коммунального ресурса на границе раздела внутридомовых инженерных систем, являющихся общим имуществом собственников помещений в многоквартирном доме, или общих сетей инженерно-технического обеспечения, которыми объединены жилые дома и которые подключены к централизованным сетям инженерно-технического обеспечения, и централизованных сетей инженерно-технического обеспечения, предназначенных для подачи коммунального ресурса к внутридомовым инженерным системам (отвода сточных вод из внутридомовых систем). Указанная граница раздела определяется в соответствии с актом разграничения балансовой принадлежности сетей и актом эксплуатационной ответственности сторон, копии которых прилагаются к договору ресурсоснабжения. Исполнитель несет ответственность в том числе за действия потребителей, предусмотренные пунктом 35 Правил № 354, которые повлекли нарушение установленных договором ресурсоснабжения показателей качества коммунального ресурса и объемов поставляемого коммунального ресурса.

Согласно пункту 2 Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 8 августа 2002 года № 808 (далее - Правила № 808) место исполнения обязательств теплоснабжающей организации или единой теплоснабжающей организации, которое располагается на границе балансовой принадлежности теплопотребляющей установки или тепловой сети потребителя и тепловой сети теплоснабжающей организации, или единой теплоснабжающей организации, или теплосетевой организации либо в точке подключения к бесхозяйной тепловой сети именуется точкой поставки, а место физического соединения источников тепловой энергии или тепловых сетей с тепловыми сетями теплосетевой организации, в котором исполняются обязательства теплоснабжающей организации по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии и (или) теплоносителя - точкой приема.

К договору теплоснабжения прилагается акт разграничения балансовой принадлежности тепловых сетей и акт разграничения эксплуатационной ответственности сторон, которые входят в перечень условий договора, являющихся существенными.

В пункте 2 Правил № 808 предусмотрено, что граница эксплуатационной ответственности - это линия раздела элементов источников тепловой энергии, тепловых сетей или теплопотребляющих установок по признаку ответственности за эксплуатацию тех или иных элементов, устанавливаемая соглашением сторон договора теплоснабжения, договора оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, договора поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя, а при отсутствии такого соглашения - определяемая по границе балансовой принадлежности; граница балансовой принадлежности - линия раздела тепловых сетей, источников тепловой энергии и теплопотребляющих установок между владельцами по признаку собственности или владения на ином предусмотренном федеральными законами основании.

Таким образом, граница балансовой принадлежности распределяет инженерные сети по признаку собственности или иного законного владения, а граница эксплуатационной ответственности предполагает линию раздела по признаку возложения бремени содержания инженерных коммуникаций.

В силу части 5 статьи 15 Федерального закона от 27 июля 2010 года №190-ФЗ «О теплоснабжении» (далее - Закона о теплоснабжении) местом исполнения обязательств теплоснабжающей организации является точка поставки, которая располагается на границе балансовой принадлежности теплопотребляющей установки или тепловой сети потребителя и тепловой сети теплоснабжающей организации или теплосетевой организации либо в точке подключения (технологического присоединения) к бесхозяйной тепловой сети.

Таким образом, по смыслу приведенных норм права, граница балансовой принадлежности, по общему правилу, устанавливается по внешней границе стены объекта, а граница эксплуатационной ответственности, если стороны не договорились об ином, - по границе балансовой принадлежности. Другое толкование названных норм права относительно определения границы эксплуатационной ответственности означало бы незаконное возложение бремени содержания имущества на лицо, которому это имущество не принадлежит.

Фланцевое соединение трубопровода с вводным перекрывным устройством внутридомовой сети является точкой приема, а не местом исполнения обязательств.

Исходя из вышеизложенного, судом сделан правильный и обоснованный вывод о принятии пункта 1.4 в редакции проекта договора, предложенной истцом.

В разделе 2 проекта договора от 31 января 2017 года № 3/4/05310/02686 закреплены обязанности РСО.

Согласно пункту 2.1.7 проекта договора от 31 января 2017 года № 3/4/05310/02686 РСО обязуется принимать сообщения ИКУ, собственников и пользователей помещений в жилом фонде ИКУ о фактах несоблюдения режимов поставки и нарушения параметров качества тепловой энергии и (или) горячей воды. Принимать участие в проводимых по инициативе ИКУ комиссионных проверках по таким фактам для выяснения причин и установления виновной стороны с оформлением соответствующих Актов.

Ответчик предлагает дополнить первое предложение фразой «по телефону, указанному в приложении № 7 к настоящему договору». Сам пункт дополнить следующим предложением: «Время проведения проверки в случаях, указанных в настоящем пункте, назначается не позднее 2 часов с момента получения от потребителя сообщения о нарушении качества коммунальной услуги, если с потребителем не согласовано иное время».

Порядок установления факта предоставления коммунальных услуг ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность, регламентируется разделом X Правил № 354.

Учитывая, что данный порядок регламентирован вышеуказанными нормами, судом обоснованно указано, что согласование такого условия в договоре не требуется.

Согласно абзацу первому пункта 108 Правил № 354 время и дата проведения проверки факта нарушения качества коммунальной услуги согласовывается с потребителем в случае, если сотруднику аварийно-диспетчерской службы не известны причины нарушения качества коммунальной услуги.

В силу абзаца третьего пункта 108 Правил № 354 время проведения проверки в случаях, указанных в настоящем пункте, назначается не позднее 2 часов с момента получения от потребителя сообщения о нарушении качества коммунальной услуги, если с потребителем не согласовано иное время.

Ответчик предлагает в пункте 2.1.7 проекта договора указать номер телефона РСО для принятия сообщений ИКУ, собственников и пользователей помещений в жилом фонде ИКУ о фактах несоблюдения режимов поставки и нарушения параметров качества тепловой энергии и (или) горячей воды.

В разделе 10 проекта договора от 31 января 2017 года № 3/4/05310/02686 содержатся реквизиты сторон, в том числе контактные телефоны.

На официальном сайте истца в сети «Интернет» размещен круглосуточный телефон горячей линии (звонок бесплатный).

Принимая во внимание вышеизложенное, судебная коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции о принятии редакции пункта 2.1.7 проекта договора, предложенной истцом.

Согласно пункту 2.1.8 проекта договора от 31 января 2017 года № 3/4/05310/02686 РСО обязуется проводить сверку сумм задолженности с составлением акта сверки не реже 1 раза в квартал.

В соответствии с пунктом 2.1.9 проекта договора от 31 января 2017 года N 3/4/05310/02686 РСО обязуется по запросу ИКУ предоставлять сведения о начислениях, оплате и сумме задолженности собственников помещений за тепловую энергию на нужды отопления и горячего водоснабжения не чаще одного раза в квартал.

Ответчик предлагает исключить пункты 2.1.8 и 2.1.9 из проекта договора от 31 января 2017 года № 3/4/05310/02686, поскольку плату за коммунальные услуги собственникам он не начисляет, платежи не принимает.

В соответствии с пунктом 25 Правил № 124 в договоре ресурсоснабжения устанавливается порядок, сроки и форма представления ресурсоснабжающей организацией исполнителю информации о его задолженности по оплате коммунального ресурса на 1-е число месяца, следующего за расчетным периодом, а также порядок и сроки составления ресурсоснабжающей организацией и исполнителем акта сверки расчетов по договору ресурсоснабжения и форма такого акта. Акт сверки расчетов составляется не реже 1 раза в квартал.

Из редакции пунктов 2.1.8 и 2.1.9 не следует, что на ответчика возложена обязанность по начислению и принятию платежей.

Поскольку ответчик как исполнитель коммунальных услуг является стороной договора, пункты 2.1.8 и 2.1.9 возлагают на РСО обязанность проводить сверки расчетов по суммам оказанных услуг, составлять акты сверок и предоставлять исполнителю информацию о задолженности по оплате коммунального ресурса.

При этом пункт 6.7 проекта договора, регламентирующий порядок сверки расчетов, сторонами согласован.

Принимая во внимание вышеизложенное, судебная коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции принятии пунктов 2.1.8 и 2.1.9 в редакции проекта договора.

Согласно пункту 3.1.2 проекта договора от 31 января 2017 года № 3/4/05310/02686 ИКУ обязуется подготовить к началу отопительного периода тепловые сети и теплопотребляющие установки в зоне эксплуатационной ответственности ИКУ. В подтверждение готовности к осенне-зимнему периоду представить в РСО Акт (паспорт) готовности, оформленный в установленном порядке.

Ответчик просит исключить из проекта договора указанный пункт, поскольку узел учета тепловой энергии отсутствует.

Согласно Правилам оценки готовности к отопительному периоду, утвержденным Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 12 марта 2013 года № 103, обязанность по подготовке к отопительному периоду возложена на лиц, осуществляющих в соответствии с жилищным законодательством управление многоквартирным домом и приобретающих тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель для оказания коммунальных услуг в части отопления и горячего водоснабжения. В отношении указанных лиц также осуществляется проверка проводимых ими мероприятий по подготовке к отопительному периоду.

В соответствии с Правилами технической эксплуатации тепловых энергоустановок, утвержденных Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 24 марта 2003 года № 115, в комплекс мероприятий по подготовке к отопительному периоду для обеспечения надежности теплоснабжения потребителей входит промывка оборудования и коммуникаций источников теплоты, трубопроводов тепловых сетей, тепловых пунктов и систем теплопотребления.

Согласно пункту 6 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме и правила изменения размера платы за содержание жилого помещения в случае оказания услуг и выполнения работ по управлению, содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 13 августа 2006 года № 491 (далее - Правила № 491) в состав общего имущества включается внутридомовая система отопления, состоящая из стояков, обогревающих элементов, регулирующей и запорной арматуры, коллективных (общедомовых) приборов учета тепловой энергии, а также другого оборудования, расположенного на этих сетях.

В приложении 4 к Правилам № 170 указано, что в перечень работ по содержанию дома входят, в том числе, промывка и опрессовка системы центрального отопления.

В пункте 9.2.9 Правил № 115, а также в пункте 5.2.10 Правил № 170 предусмотрено, что промывка систем проводится ежегодно после окончания отопительного периода, а также после монтажа, капитального ремонта, текущего ремонта с заменой труб (в открытых системах до ввода в эксплуатацию системы должны быть также подвергнуты дезинфекции). Системы промываются водой в количествах, превышающих расчетный расход теплоносителя в 3-5 раз, ежегодно после отопительного периода, при этом достигается полное осветление воды.

Согласно пункту 2.6.10 Правил № 170 готовность объектов жилищно-коммунального хозяйства к эксплуатации в зимних условиях подтверждается наличием, в том числе паспорта готовности дома к эксплуатации в зимних условиях.

На основании вышеизложенного ответчик обязан организовать промывку системы отопления, которая необходима для надлежащего функционирования внутридомовой системы отопления, с целью оказания коммунальной услуги надлежащего качества.

Следовательно, выводом суда первой инстанции о принятии пункта 3.1.2 в редакции проекта договора 31 января 2017 года № 3/4/05310/02686 является правильным.

Разделом 4 проекта договора на отпуск тепловой энергии и горячей воды от 31 января 2017 года № 3/4/05310/02686 регламентированы взаимоотношения сторон при эксплуатации сетей и систем теплоснабжения.

Согласно проекту договора от 31 января 2017 года № 3/4/05310/02686 пункт 4.1 изложен в следующей редакции «границы обслуживания и ответственность РСО и ИКУ устанавливаются согласно Акту разграничения балансовой принадлежности сетей и эксплуатационной ответственности сторон».

Ответчик предлагает исключить указанный пункт, поскольку у ответчика сети на балансе отсутствуют.

Из пунктов 3, 16 и 18 Правил № 124, следует, что порядок заключения договоров ресурсоснабжения и их условия определяются гражданским законодательством Российской Федерации, Правилами № 124, а также нормативными правовыми актами в сфере ресурсоснабжения.

В договоре ресурсоснабжения должно предусматриваться условие о разграничении обязательств сторон по обеспечению обслуживания внутридомовых инженерных систем, являющихся общим имуществом собственников помещений в многоквартирном доме, или общих сетей инженерно-технического обеспечения, которыми объединены жилые дома и которые подключены к централизованным сетям инженерно-технического обеспечения, и централизованных сетей инженерно-технического обеспечения, предназначенных для подачи коммунального ресурса к внутридомовым инженерным системам (подпункт «в» пункта 18 Правил № 124).

В пункте 8 Правил № 491 предусмотрено, что внешней границей сетей электро-, тепло-, водоснабжения и водоотведения, информационно-телекоммуникационных сетей (в том числе сетей проводного радиовещания, кабельного телевидения, оптоволоконной сети, линий телефонной связи и других подобных сетей), входящих в состав общего имущества, если иное не установлено законодательством Российской Федерации, является внешняя граница стены многоквартирного дома, а границей эксплуатационной ответственности при наличии коллективного (общедомового) прибора учета соответствующего коммунального ресурса, если иное не установлено соглашением собственников помещений с исполнителем коммунальных услуг или ресурсоснабжающей организацией, является место соединения коллективного (общедомового) прибора учета с соответствующей инженерной сетью, входящей в многоквартирный дом.

Граница эксплуатационной ответственности предполагает линию раздела по признаку возложения бремени содержания инженерных коммуникаций.

В силу части 1 статьи 36 Жилищного кодекса Российской Федерации собственникам помещений в многоквартирном доме принадлежит на праве общей долевой собственности общее имущество в многоквартирном доме, в том числе крыши, ограждающие несущие и ненесущие конструкции данного дома, механическое, электрическое, санитарно-техническое и иное оборудование, находящееся в данном доме за пределами или внутри помещений и обслуживающее более одного помещения.

Собственники помещений в многоквартирном доме несут бремя расходов на содержание общего имущества в многоквартирном доме.

В пунктах 5 и 6 Правил № 491 определен состав общего имущества многоквартирного дома, в который среди прочего включаются внутридомовые инженерные системы холодного и горячего водоснабжения и внутридомовая система отопления.

Учитывая изложенное, судебная коллегия признает вывод суда первой инстанции о принятии пункта 3.1.2 в редакции проекта договора 31.01.2017 № 3/4/05310/02686 правильным.

В отношении пункта 5.5 проекта договора от 31 января 2017 года № 3/4/05310/02686 судом первой инстанции также сделан правильный и обоснованный вывод о необходимости исключения его из договора, поскольку соглашение между сторонами не достугнуто.

Согласно проекту договора от 31 января 2017 года № 3/4/05310/02686 пункт 6.5 изложен в следующей редакции «Расчет за потребленную горячую воду производится до 15 числа месяца, следующего за расчетным периодом» ТСЖ «Селенга» предлагает расчет производить до 20 числа месяца, следующего за расчетным.

Истец возражает против принятия указанного пункта в редакции ответчика.

Согласно абзацу третьему пункта 25 Правил № 124, если общее собрание собственников помещений приняло решение о внесении платы за коммунальные услуги непосредственно ресурсоснабжающей организации, то оплата коммунального ресурса осуществляется следующим образом: путем внесения потребителями в адрес ресурсоснабжающей организации в сроки и случаях, установленных Жилищным кодексом Российской Федерации, платы за соответствующий вид коммунальной услуги, потребляемой в жилых (нежилых) помещениях в многоквартирном жилом доме, за исключением платы за соответствующий вид коммунальной услуги, предоставленной на общедомовые нужды; путем внесения исполнителем (ответчиком) до 15-го числа месяца, следующего за истекшим расчетным периодом в адрес ресурсоснабжающей организации платы за коммунальный ресурс, использованный для предоставления коммунальной услуги соответствующего вида, потребляемой при использовании общего имущества в многоквартирном доме.

Таким образом, срок оплаты, предложенный истцом, не противоречит императивно установленному сроку.

Поскольку сторонами не достигнуто соглашение по иному сроку, пункт 6.5 проекта договора обоснованно принят судом в редакции истца.

Согласно проекту договора от 31 января 2017 года № 3/4/05310/02686 пункт 6.6 изложен в следующей редакции «В случае поставки коммунального ресурса ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность, размер платы за коммунальный ресурс изменяется в порядке, определенном Правилами».

Рассмотрев разногласия сторон в этой части, суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение о принятии данного пункта в редакции истца.

Согласно проекту договора от 31 января 2017 года № 3/4/05310/02686 пункт 7.5 изложен в следующей редакции «Факты нарушений обязательства по договору, за исключением нарушений сроков и порядка расчетов, фиксируются двусторонними актами. Отказ ИКУ от подписания акта не освобождает его от оплаты за потребленную тепловую энергию и теплоноситель в установленном порядке».

Рассмотрев разногласия сторон в этой части, суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение о принятии данного пункта в редакции истца. Возражения, заявленные ответчиком, и предложенная им редакция противоречит общим положениям об обязательствах, а также специальным вышеприведенным нормам права, применимым к правоотношениям сторон.

Стороны не достигли согласия относительно редакции приложения № 1 «Расчетный договорной объем потребления тепловой энергии и (или) теплоносителя потребителя» и приложения № 4 «Температурный график работы теплоисточников г. Комсомольска-на-Амуре».

Согласно пункту 1.5 договора расчетный годовой объем отпуска коммунальных ресурсов на объекты жилого фонда, находящегося в управлении ИКУ, приведен в Приложении № 1 к договору.

В процессе рассмотрения дела истцом представлена иная редакция приложения № 1 к договору, откорректированная с учетом замечаний ответчика.

Ответчик предложил свою редакцию приложения № 1, из которого исключены столбцы 4 (тепловая энергия для нужды ГВС (нагрев), 7 (горячая вода (Гкл) жилые помещения), 10 (горячая вода (Гкл) нежилые помещения), 12 (отопление, помещения дома, входящие в состав общего имущества МКД (общедомовые нужды), 13 (горячая вода, используемая при содержании общего имущества МКД (Гкл).

При этом расчеты указанных в столбцах величин не представил.

Исключая столбцы 4, 7, 13 из расчета договорного объема потребления, ответчик указал, что разделение горячей воды на два компонента собственно воду и тепловую воду на ее нагрев не обосновано, поскольку для населения установлена стоимость горячей воды без разделения на два компонента.

Исключая объемы горячей воды на содержание общего имущества ответчик указывает на отсутствие технической возможности получения указанного коммунального ресурса, поскольку места общего пользования (подъезды) не оснащены водоразборными устройствами и санитарно-техническим оборудованием.

В обоснование ответчик ссылается на подпункт «б» пункта 2 Правил № 354, согласно которому состав предоставляемых потребителю коммунальных услуг определяется в зависимости от степени благоустройства многоквартирного дома или жилого дома, подпункт «а» пункта 4 (1) Правил в соответствии с которым при определении нормативов потребления коммунальных ресурсов в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме учитываются следующие конструктивные и технические параметры многоквартирного дома: в отношении холодной и горячей воды - этажность, износ внутридомовых инженерных систем, вид системы теплоснабжения (открытая, закрытая), вид системы горячего водоснабжения, оснащенность в местах общего пользования водоразборными устройствами и санитарно-техническим оборудованием.

Кроме этого, ответчик обосновывает свою позицию ссылкой на подпункт «л» пункта 11 Правил № 491, согласно которому содержание общего имущества в зависимости от состава, конструктивных особенностей, степени физического износа и технического состояния общего имущества, а также в зависимости от геодезических и природно-климатических условий расположения многоквартирного дома включает в себя: приобретение холодной воды, горячей воды, электрической энергии, потребляемых при содержании общего имущества в многоквартирном доме, а также отведение сточных вод в целях содержания общего имущества в таком доме при условии, что конструктивные особенности многоквартирного дома предусматривают возможность такого потребления, отведения (за исключением случаев, когда стоимость таких коммунальных ресурсов в многоквартирном доме включается в состав платы за коммунальные услуги, потребляемые при содержании общего имущества в многоквартирном доме, в соответствии с пунктом 40 Правил предоставления коммунальных услуг).

Судом исследован представленный в материалы дела акт от 15 марта 2017 года, согласно которому комиссией в составе председателя правления Товарищества, собственника квартиры 26, подрядчика по обслуживанию систем центрального отопления, холодного водоснабжения, горячего водоснабжения и отведения проведено обследование инженерных сетей МКД на наличие элементов системы и оборудования для отбора горячей и холодной воды для использования на общедомовые нужды и сброса использованной воды в систему водоотведения.

Согласно указанному акту в подъездах на первом этаже имеются регистры центрального отопления с установленными кранами «Маевского» для стравливания воздуха из регистров. Сливные краны и иные приспособления для слива воды из системы центрального отопления в подъездах отсутствуют. Подсобные помещения для размещения сантехнического оборудования (водоразборных кранов, раковин, умывальников, унитазов и т.д.) в подъездах отсутствуют. В подвале дома отсутствуют подсобные помещения для размещения сантехнического оборудования, так и само подобное оборудование. Входы в технический подвал дома находятся в подъездах на 1 этаже под лестничным маршем. Входы закрыты на замки. Система центрального отопления, находящаяся в техническом подвале, имеет в своем составе элементы для подключения компрессора, используемого для промывки системы отопления и сброса использованной при проведении промывки воды в подвал.

Судом установлено, и сторонами не оспаривается, что горячее водоснабжение МКД осуществляется истцом с использованием открытой системы водоснабжения (часть 27 статьи 2 Федерального закона от 7 декабря 2011 года № 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении» (далее - Закон № 416-ФЗ).

В силу части 4 статьи 1 Закона № 416-ФЗ отношения в сфере горячего водоснабжения, осуществляемого с использованием открытых систем теплоснабжения (горячего водоснабжения), регулируются Законом о теплоснабжении, за исключением отношений, связанных с обеспечением качества и безопасности горячей воды.

Согласно части 1 статьи 15.1 Закона о теплоснабжении потребители, подключенные (технологически присоединенные) к открытой системе теплоснабжения (горячего водоснабжения), приобретают тепловую энергию (мощность) и теплоноситель, в том числе как горячую воду на нужды горячего водоснабжения, у теплоснабжающей организации по договору теплоснабжения и поставки горячей воды.

Исходя из положений части 5 статьи 9 Закона о теплоснабжении и пункта 87 Основ ценообразования в сфере теплоснабжения, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 22 октября 2012 года № 1075, тарифы на горячую воду в открытых системах теплоснабжения (горячего водоснабжения) устанавливаются в виде двухкомпонентных тарифов с использованием компонента на теплоноситель и компонента на тепловую энергию.

В соответствии с пунктом 13 Правил № 354 условия договоров о приобретении коммунальных ресурсов в целях использования таких ресурсов для предоставления коммунальных услуг потребителям определяются с учетом названных Правил и иных нормативных правовых актов Российской Федерации.

В силу пункта 40 Правил № 354 потребитель в многоквартирном доме вносит плату за коммунальные услуги (за исключением коммунальной услуги по отоплению), предоставленные потребителю в жилом и нежилом помещении в случаях, установленных настоящими Правилами, за исключением случая непосредственного управления многоквартирным домом собственниками помещений в этом доме, а также случаев, если способ управления в многоквартирном доме не выбран либо выбранный способ управления не реализован, при которых потребитель в многоквартирном доме в составе платы за коммунальные услуги (за исключением коммунальной услуги по отоплению) отдельно вносит плату за коммунальные услуги, предоставленные потребителю в жилом или нежилом помещении, и плату за коммунальные услуги, потребленные при содержании общего имущества в многоквартирном доме (далее - коммунальные услуги, предоставленные на общедомовые нужды).

Согласно пункту 12 Правил № 124 исполнитель вправе отказаться от заключения договора ресурсоснабжения и не может быть понужден к его заключению только в случаях, если: 1) исполнителем заключен договор ресурсоснабжения соответствующим видом ресурса с иной РСО; 2) исполнителем осуществляется самостоятельное производство коммунальной услуги по отоплению и (или) горячему водоснабжению с использованием оборудования, входящего в состав общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме и 3) отсутствует использование соответствующего вида коммунального ресурса из централизованных сетей инженерно-технического обеспечения.

Доказательства наличия у ответчика возможности самостоятельно производить коммунальные ресурсы, необходимые для предоставления коммунальных услуг потребителям, проживающим в многоквартирном доме, находящимся в управлении ответчика, отсутствуют, как и доказательства возможности заключения договоров с другой РСО, имеющей присоединенные сети или доказательства отсутствия необходимости использования предоставляемых истцом услуг.

Поскольку МКД не оборудован общедомовым прибором учета, объем горячей воды, потребленной за расчетный период на общедомовые нужды определяется в соответствии с пунктом 17 Приложения № 2 Правил № 354 исходя из норматива потребления соответствующего вида коммунального ресурса в целях содержания общего имущества в МКД за расчетный период и общей площади помещений, входящих в состав общего имущества в МКД.

Соответствующие нормативы потребления коммунальных услуг по холодному (горячему) водоснабжению на общедомовые нужды для городского округа город Комсомольск-на-Амуре установлены в пункте 1 постановления Правительства Хабаровского края № 130-пр от 9 июня 2015 года.

Тарифы на компонент на холодную воду или теплоноситель по г. Комсомольску-на-Амуре и тариф на компонент на тепловую энергию утверждены постановлениями Комитета по ценам и тарифам Правительства Хабаровского края.

Постановлением Правительства Хабаровского края № 130-пр от 9 июня 2015 года норматив потребления коммунальных услуг по холодному (горячему) водоснабжению на общедомовые нужды для городского округа город Комсомольск-на-Амуре дифференцируется в зависимости от метода определения норматива, этажности и благоустройства жилых или нежилых помещений. Таким образом, ни порядок расчета самого норматива потребления горячей воды на общедомовые нужды, ни признаки применения того или иного размера установленного норматива не зависят от наличия или отсутствия водопровода или иных тепло потребляющих установок в помещениях общего пользования.

В силу изложенного довод ответчика об отсутствии оснований для начисления платы в части ОДН, так как в помещениях МКД (тамбур, коридор, лестничные площадки и т.д.) отсутствуют водоразборные устройства ГВС, обоснованно признан судом несостоятельным.

Кроме того, общее имущество должно содержаться в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации, в том числе о санитарно-эпидемиологическом благополучии населения, техническом регулировании, защите прав потребителей (пункт 10 Правил № 491).

Содержание общего имущества в зависимости от состава, конструктивных особенностей, степени физического износа и технического состояния общего имущества, а также в зависимости от геодезических и природно-климатических условии расположения многоквартирного дома включает в себя уборку и санитарно-гигиеническую очистку помещений общего пользования, земельного участка, входящего в состав общего имущества, приобретение холодной воды, горячей воды, потребляемых при содержании общего имущества в многоквартирном доме, при условии, что конструктивные особенности многоквартирного дома предусматривают возможность такого потребления (пункт 11 Правил 491).

Отсутствие теплопотребляющих установок в части помещений общего пользования, не являются основанием для снижения нормативных затрат коммунальных ресурсов, в том числе горячей воды, на их обслуживание надлежащим образом.

Согласно пункту 2.1.1 договора РСО обязуется поставлять коммунальные ресурсы в необходимых объемах и надлежащего качества в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации.

В силу пункта 2.1.2 РСО обязуется обеспечить качество теплоснабжения в точке поставки, а именно температурные и гидравлические параметры для целей отопления и (или) горячего водоснабжения, в соответствии с действующими нормативно-правовыми документами и требованиями законодательства.

Согласно пункту 3.1.12 ИКУ обязан обеспечить температуру сетевой воды в обратном трубопроводе в точке поставки в соответствии с температурным графиком (Приложение № 4) с превышением не более чем на 5%.

Приложением № 4 предусмотрен температурный график работы теплоисточников г. Комсомольска-на-Амуре, утвержденного главным инженером СП «Комсомольские тепловые сети» и зам.главы Администрации г. Комсомольска-на-Амуре.

Истец, не согласившись с показателями, предусмотренными Приложением № 4, указал, что параметры теплоносителя и горячей воды должны быть указаны со значениями в точке оказания услуг, а не на выходе из котельной, предлагает собственную редакцию указанного приложения.

Показатели качества поставляемого коммунального ресурса, отнесенные пунктом 17 Правил № 124 к существенным условиям договора ресурсоснабжения, установлены в пункте 20 Правил № 124, а именно его объем и качество должны позволять исполнителю обеспечить надлежащее содержание общего имущества в многоквартирном доме, а также предоставление коммунальной услуги потребителям в соответствии с требованиями, предусмотренными Правилами № 354, и соответствовать условиям подключения (техническим условиям присоединения) многоквартирных домов, общих сетей инженерно-технического обеспечения, которыми объединены жилые дома, к централизованным сетям инженерно-технического обеспечения.

Правила № 354 устанавливают параметры качества коммунальных услуг (по температуре воды в точке водозабора и по температуре воздуха внутри помещений в доме). Названные параметры при их несоответствии установленным требованиям, участвуют в определении стоимости коммунальной услуги, на которую уменьшается плата за соответствующую коммунальную услугу.

В силу части 5 статьи 20 Закона о теплоснабжении температурный график системы теплоснабжения утверждается при утверждении схемы теплоснабжения.

Согласно пункту 24 Правил № 808 температура теплоносителя определяется по температурному графику регулирования отпуска тепла с источника тепловой энергии, предусмотренному схемой теплоснабжения.

В соответствии с пунктом 6.32 Типовой инструкции по технической эксплуатации тепловых сетей систем коммунального теплоснабжения, утвержденной Приказом Госстроя РФ от 13 декабря 2000 года № 285, пунктом 6.2.59 Правил № 115, пунктом 4.11.1 Правил технической эксплуатации электрических станций и сетей Российской Федерации, утвержденных Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 19 июня 2003 года № 229, температура воды в подающей линии водяной тепловой сети должна соответствовать утвержденному для системы теплоснабжения температурному графику.

Таким образом, температурный график устанавливается не для конкретного многоквартирного дома, а для системы теплоснабжения и источника тепловой энергии.

При таких обстоятельствах Приложение № 4 обоснованно принято судом первой инстанции в редакции истца.

Дав надлежащую оценку собранным по делу доказательствам, правильно применив нормы материального права, установив обстоятельства, входящие в предмет доказывания по рассматриваемому спору, суд первой инстанции правомерно удовлетворил требования истца, урегулировав разногласия между сторонами, возникшие при заключении договора на отпуск тепловой энергии и горячей воды № 3/4/05310/02686 от 31 января 2017 года.

Довод ответчика о том, что истец обратился с иском о понуждении к заключению договора, а суд вышел за пределы искового требования, рассмотрев разногласия по условиям договора, признан судебной коллегией несостоятельным.

Частью 1 статьи 49  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено право истца изменить предмет или основание иска о принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу.

Истец реализовал свое право и изменил предмет иска.

В силу статьи 173 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по спору, возникшему при заключении или изменении договора, в резолютивной части решения указывается вывод арбитражного суда по каждому спорному условию договора, а по спору о понуждении заключить договор указываются условия, на которых стороны обязаны заключить договор.

В соответствии с пунктом 4 статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации, если сторона, для которой в соответствии с названным Кодексом  или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. В этом случае договор считается заключенным на условиях, указанных в решении суда, с момента вступления в законную силу соответствующего решения суда.

Статьей 446 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что в случаях передачи разногласий, возникших при заключении публичного договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 названного Кодекса условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Из приведенных норм следует, что требование о понуждении заключить договор, обязательный для одной или обеих сторон, перешедшее в спор об отдельных условиях этого договора, должно быть рассмотрено и разрешено судом путем урегулирования разногласий по спорным условиям.

При рассмотрении преддоговорных споров обязанностью суда является обеспечение защиты прав лица, обратившегося с требованием о понуждении к заключению договора. Разрешение судом спора о понуждении к заключению договора при уклонении от заключения договора и при возникновении разногласий по конкретным его условиям сводится по существу к внесению определенности в правоотношения сторон и установлению судом условий, не урегулированных сторонами в досудебном порядке. Установление судом или изменение при рассмотрении спора о понуждении к заключению договора фактических обстоятельств, влияющих на формулировку искового требования, не меняют его предмета как спора о заключении договора и не должны приводить к отказу в понуждении к его заключению (постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 31 января 2012 года № 11657/11).

Суд апелляционной инстанции не усмотрел фактических и правовых оснований для иной оценки обстоятельств дела согласно доводам жалобы. 

Апелляционная жалоба содержит доводы, направленные на переоценку доказательств, выводы, вступающие в противоречие с применимыми нормами материального права. Обстоятельств, которые в суде апелляционной инстанции могли повлиять на законность и обоснованность принятого судебного акта, не установлено. 

Поскольку фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены судом первой инстанции на основании полного, всестороннего и объективного исследования имеющихся в деле доказательств, с учетом всех доводов и возражений участвующих в деле лиц, выводы суда соответствуют фактическим обстоятельствам и представленным доказательствам, основаны на правильном применении норм материального и процессуального права, у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для отмены либо изменения принятого по делу судебного акта, предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Нарушений норм процессуального права, в том числе влекущих безусловную отмену оспариваемого судебного акта, судом не допущено.

Расходы на государственную пошлину по апелляционной жалобе подлежат отнесению на ответчика.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение от 10 сентября 2018 года по делу № А73-13169/2017 Арбитражного суда Хабаровского края оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Ж.В. Жолондзь

Судьи

В.Г. Дроздова

Т.Д. Козлова