АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  КРАСНОЯРСКОГО  КРАЯ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

04 декабря 2018 года

Дело № А33-23430/2018

Красноярск

Резолютивная часть решения объявлена  27  ноября 2018 года.

В полном объеме решение изготовлено 04 декабря 2018 года.

Арбитражный суд Красноярского края в составе судьи Фролова Н.Н., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлениям Отдела по управлению муниципальным имуществом города Бородино Красноярского края (ИНН 2445000873, ОГРН 1022401296796), акционерного общества «Коммунальные системы города Бородино» (ИНН 2445003360, ОГРН 1172468/014685), Администрации города Бородино (ИНН 2445000714, ОГРН 1022401298600) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю (ИНН 2466009115, ОГРН 1022402675965)

об оспаривании решения по делу № 126-16-17 от 22.06.2018,

с участием Прокуратуры города Бородино,

с привлечением третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора: акционерного общества «Красноярская региональная энергетическая компания» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), Управления Росреестра по Красноярскому краю,

при участии в судебном заседании: от заявителя - отдела по управлению муниципальным имуществом города Бородино Красноярского края: ФИО1, действующей на основании доверенности от 09.09.2018,  от заявителя -  акционерного общества «Коммунальные системы города Бородино»: В.М. Супруна, действующего на основании доверенности от 22.08.2018, от ответчика: ФИО2, действующей на основании доверенности № 43 от 31.07.2018, при ведении протокола секретарем  судебного заседания ФИО3,

установил:

Отдел по управлению муниципальным имуществом города Бородино Красноярского края (далее – заявитель, ОУМИ г. Бородино) обратился в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю (далее – ответчик, Красноярское УФАС России) о признании недействительным решения по делу № 126-16-17 от 22.06.2018. 

Заявление принято к производству суда. Определением от 31.08.2018 возбуждено производство по делу № А33-23430/2018.

Определением от 31.08.2018 принято к производству суда заявление АО «КС города Бородино» об оспаривании решения Красноярского УФАС России по делу № 126-16-17 от 22.06.2018, дело № А33-23435/2018 объединено в одно производство с делом № А33-23430/2018.

Определением от 01.10.2018 дело № А33-24011/2018 по заявлению Администрации города Бородино об оспаривании решения Красноярского УФАС России по делу № 126-16-17 от 22.06.2018 объединено в одно производство с делом № А33-23430/2018.

Определением от 02.10.2018 судебное разбирательство по делу отложено до 27..11.2018.

Представители заявителя поддержали заявленные требования, считают, что заявителями нарушение антимонопольного законодательства заявителями не допускалось, заявители действовали в рамках действующего законодательства.

Представитель ответчика заявленные требования не признал, считает оспариваемое решение делу № 126-16-17 от 22.06.2018 законным и обоснованным.

При рассмотрении дела установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора, обстоятельства.

Решением Бородинского городского совета депутатов от 19.12.2016 № 8-110р утвержден прогнозный план (программа) приватизации объектов муниципальной собственности города Бородино на 2017 год согласно приложению. В приложении к  решению Бородинского городского совета депутатов от 19.12.2016 № 8-110р указаны объекты теплоснабжения города Бородино согласно реестру муниципальной собственности, условия приватизации – внесение муниципального имущества в качестве вклада в уставные капиталы акционерных обществ.

28.12.2016между ОУМИ г. Бородино в лице начальника отдела ОУМИ г. БородиноФИО1 и АО «КрасЭко» был заключен договор краткосрочной арендымуниципального имущества №42/12/2016 (далее - договор №42/12/2016, договор). Указанный договор, как указанно в водной части документа, заключен в соответствии с пунктом 11 части 1 статьи 17.1 ФЗ «О защите конкуренции».

Согласно пунктам 1.1 и 2.1 договора ОУМИ г. Бородино предоставляет АО «КрасЭко»: за плату во временное возмездное владение и пользование недвижимое имущество (нежилые здания и сооружения), находящиеся в муниципальной собственности г. Бородине Красноярского края сроком на 30 дней. В силу пункта 1.3 договора целевое назначение имущества: для поставки тепловой энергии (мощности), теплоносителя, горячей воды, оказания услуг горячего водоснабжения. оказания услуг по передаче тепловой энергии, оказания услуг по водоснабжению и водоотведению.

Согласно акту приема-передачи от 28.12.2016 (приложение №2 к договору), АО «КрасЭко» передано недвижимое имущество в количестве 62 объектов теплоснабжения (сооружения, нежилые здания, воздушные линии электропередач) и 120 объектов водоснабжения и водоотведения (сооружения, нежилые здания, наружные сети водопровода).

Распоряжением и.о. главы города Бородино от 01.03.2017 № 40 принято решение об учреждении акционерного общества «Коммунальные системы города Бородино» с долей участия муниципального образования городского округа города Бородино в размере 100 % (далее - Общество). Пунктом 2 указанного распоряжения размер уставного капитала акционерного общества определен в сумме 160 000 000 рублей. В соответствии с пунктами 3-5 распоряжения отделу по управлению муниципальным имуществом города Бородино Красноярского края (далее -Отдел) предписано от имени муниципального образования городского округа города Бородино внести в качестве оплаты уставного капитала Общества имущество - объекты теплоснабжения города Бородино согласно реестру муниципальной      собственности, выступить  единственным  участником (акционером)   Общества,   осуществлять   права   единственного его участника (акционера).

Во исполнение приведенного правового акта Отделом по управлению муниципальным имуществом города Бородино издано аналогичное распоряжение от 01.03.2017 № 51.

Принятым в соответствии со статьей 9 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» решением от 01.03.2017 № 1 единственного учредителя - Отдела создано Общество, утвержден его уставной капитал в размере 160 000 000 руб., разделенный на 160 000 обыкновенных именных бездокументарных акций номинальной стоимостью 1 000 руб. каждая. В соответствии с пунктом 3 решения оплата акций производится путем внесения в уставной капитал имущества согласно приложению № 1, в которое включены объекты теплоснабжения, в том числе недвижимое имущество (тепловые трассы, сети, нежилые здания) и движимое имущество, входящее в состав объектов недвижимости (котельных №№ 1,2) и являющееся его неотъемлемой частью.

Межрайонной инспекцией № 7 ФНС по Красноярскому краю 07.03.2017 зарегистрирован устав АО «Коммунальные системы г. Бородино», вновь созданное акционерное общество поставлено на учет в налоговом органе.

Между Отделом по управлению муниципальным имуществом города Бородино и АО «Коммунальные системы г. Бородино» 15.03.2017 подписан акт приема-передачи недвижимого имущества, по которому Обществу передаются 58 объектов теплоснабжения, являющихся объектами недвижимости (тепловые сети, тепловые трассы, магистральные сети теплоснабжения, нежилые здания и сооружения (котельные № 1, № 2)) общей стоимостью 95 835 724 руб. и акт приема-передачи движимого имущества - 1 097 объектов общей стоимостью 30 465 993 руб., входящих в состав объектов недвижимости, поименованных в акте приема-передачи недвижимого имущества.

В соответствии с зарегистрированным Сибирским ГУ Банка России 04.05.2017 отчетом об итогах выпуска ценных бумаг АО «Коммунальные системы города Бородино» от 18.04.2017, единственным акционером фактически размещенных 160 000 ценных бумаг, оплачиваемых имуществом, является муниципальное образование городской округ город Бородино с долей участия в уставном капитале эмитента 100 %.

15.03.2017 между МКУ Отдел по управлению муниципальным имуществом города Бородино и АО «Коммунальные системы города Бородино» подписаны договоры эксплуатационных и инвестиционных обязательств в отношении недвижимого и движимого имущества на основании решения № 1 единственного учредителя об учреждении АО «Коммунальные системы города Бородино».

05.04.2017 между ОУМИ г. Бородино и АО «КрасЭко» заключено дополнительное соглашение к договору краткосрочной аренды муниципального имущества №42/12/2016 от 28.12.2016 в отношении ранее переданных по договору объектов теплоснабжения г. Бородино.  Согласно пункту 1 указанного соглашения АО «КрасЭко» по акту приема-передачи осуществил возврат недвижимого имущества 62 объектов теплоснабжения, часть из которых (50 объектов) в момент заключения соглашения уже были внесены в уставной капитал АО «Коммунальные системы г. Бородино и формально переданы АО «Коммунальные системы г. Бородино» (приложение №1 к решению единственного учредителя АО «Коммунальные системы г. Бородино» и распоряжение ОУМИ г. Бородино №51 от 01.03.2017).

Регистрация права на объекты теплоснабжения за АО «Коммунальные системы г.Бородино» была осуществлена 06.05.2017, 10.05.2017, 29.05.2017, 30.05.2017, 04.07.2017; ограничение прав и обременение объекта недвижимости не зарегистрировано.

Из договора №42/12/2016 и соглашения к нему от 05.04.2017 следует, что АО «КрасЭко» вернуло не все муниципальное имущество г. Бородино - так, на момент подписания указанного выше соглашения у общества остались объекты водоснабжения и водоотведения (120 объектов).

Указанные объекты не были переданы по акту приема-передачи ОУМИ г. Бородино, что свидетельствует о том, что АО «КрасЭко» продолжало владеть и пользоваться объектами водоснабжения и водоотведения на момент подписания соглашения от 05.04.2017.

06.04.2017, между АО «Коммунальные системы г. Бородино» и АО «КрасЭко» заключены договор аренды движимого имущества № 425-16/17 и №426-16/17 недвижимого имущества, согласно которым АО «Коммунальные системы г. Бородино» предоставляет АО «КрасЭко» за плату во временное возмездное владение и пользование муниципальное имущество, указанное в приложении № 1 к договорам. Срок действия договора №425-16/17 -20 лет; 426-16/17 11 месяцев.

Указанные объекты в том же составе были ранее переданы АО «Коммунальные системы г. Бородино» по акту приема-передачи движимого имущества 15.03.2017 ОУМИ г. Бородино.

06.04.2017 между АО «Коммунальные системы г. Бородино» и АО «КрасЭко» заключен договор аренды недвижимого имущества №426-16/17, согласно которому АО «Коммунальные системы г. Бородино» предоставляет АО «КрасЭко» за плату во временное возмездное владение и пользование на срок 11 месяцев собственность общества - недвижимое имущество (в количестве 56 объектов), ранее переданное в уставной капитал АО «Коммунальные системы г. Бородино» на основании акта приема-передачи от 15.03.2017.

30.06.2017 между ОУМИ г. Бородино АО «КрасЭко было заключено дополнительное соглашение к договору краткосрочной аренды муниципального имущества №42/12/2016 от 28.12.2016. Согласно пункту 1 указанного соглашения стороны договора №42/12/2016 пришли к соглашению о расторжении договора №42/12/2016 и возврате ОУМИ г. Бородино объектов водоснабжения и водоотведения, указанных в приложении № 1 к договору.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 13.06.2018 по делу №А33-32433/2017, вступившим в законную силу, суд признал недействительной в силу ничтожности сделку по передаче в уставной капитал АО «Коммунальные системы города Бородино» муниципального имущества - объектов теплоснабжения, оформленную: п. 3 решения от 01.03.2017 № 1 единственного учредителя - Отдела по управлению муниципальным имуществом города Бородино Красноярского края об учреждении. акционерного общества «Коммунальные системы города Бородино»; актами приема-передачи движимого имущества от 15.03,2017, недвижимого имущества от 15.03.2017, подписанными Отделом по управлению муниципальным имуществом города Бородино Красноярского края и АО «Коммунальные системы города Бородино». Суд признал недействительным в силу ничтожности договор аренды движимого имущества от 06.04.2017 № 425-16/17, заключенный  между АО «Коммунальные системы города Бородино» и АО «КрасЭКо», признал недействительными в силу ничтожности договоры аренды недвижимого имущества от 06.04.2017 № 426-16/17, от 01.02.2018 № 1-18, заключенные между АО «Коммунальные системы города Бородино» и АО «КрасЭКо». Применены последствия недействительности ничтожных сделок договоров аренды движимого имущества от 06.04.2017 № 425-16/17, недвижимого имущества от 01.02.2018 № 1-18, обязав  АО «КрасЭКо» возвратить АО «Коммунальные системы города Бородино» по акту приема-передачи имущество, поименованное в приложениях №№ 1 к этим договорам соответственно. Применены последствия недействительности ничтожной сделки по передаче в уставной капитал АО «Коммунальные системы города Бородино» муниципального имущества - объектов теплоснабжения, обязав АО «Коммунальные системы города Бородино» возвратить в муниципальную собственность, передав Отделу по управлению муниципальным имуществом города Бородино по акту приема-передачи объекты теплоснабжения города Бородино, поименованные в актах приема-передачи движимого имущества от 15.03.2017, недвижимого имущества от 15.03.2017.

 Решением Комиссии УФАС России от 22.06.2018 по делу №126-16-17 антимонопольный орган признал Администрацию г. Бородино, ОУМИ г. Бородино, АО «Коммунальные системы г. Бородино» и АО «КрасЭко» нарушившими положения абзаца 1 и пункт 4 части 1 статьи 16 ФЗ «О защите конкуренции», в части заключения антиконкурентного соглашения, в результате которого АО «КрасЭко», в нарушение требований законодательства о теплоснабжении, водоснабжении и водоотведении, о необходимости проведения открытого конкурса на право заключить концессионное соглашения, было предоставлено преимущественное право пользования вышеуказанным муниципальным имуществом без проведения публичных процедур, что создает преимущественные условия деятельности АО «КрасЭко», ведет к устранению иных хозяйствующих субъектов от возможности доступа на рынок теплоснабжения, водоснабжения и водоотведения в территориальных границах муниципального образования г. Бородино.

Антимонопольным органом установлено, что  в отсутствие законных оснований в периоды:

1)с 28.12.2016 (начало действия договора №42/12/2016) по 05.04.2017 (заключениесоглашения к договору №42/12/2016) АО «КрасЭко» продолжало владеть и пользоватьсяобъектами теплоснабжения в количестве 62 единиц, а в последствии с 06.04.2017 и по

01.02.2018на основании договора аренды недвижимого имущества №426-16/17 от 06.04.2017,заключенного с АО «Коммунальные системы г. Бородино», в количестве 56 единиц. Такимобразом АО «КрасЭко» фактически беспрерывно пользовалось объектами теплоснабженияг. Бородино в период с 28.12.2016 по настоящее время;

2)с 28.12.2016 (начало действия договора №42/12/2016) по 30.06.2017 (заключениесоглашения к договору №42/12/2016) АО «КрасЭко» продолжало владеть и пользоватьсяобъектами водоснабжения и водоотведения (в количестве 120 единиц).

Антимонопольным органом выдано Администрации г. Бородино обязательное для исполнения предписание о совершении действий, направленных на обеспечении конкуренции, с этой целью Администрации г. Бородино надлежит в срок до 26.08.2018:

-отменить пункт 3 распоряжения Администрации г. Бородино от 01.03.2017 «Обучреждении АО «Коммунальные системы г. Бородино»;

-принять меры, направленные на возвращение в казну МО г. Бородино муниципальногоимущества - объектов теплоснабжения, переданных АО «Коммунальные системыг. Бородино».

Антимонопольным органом выдано  ОУМИ г. Бородино обязательное для исполнения предписание о совершении действий, направленных на обеспечении конкуренции, с этой целью ОУМИ г. Бородино надлежит в срок до 26.08.2018:

-отменить пункт 3 распоряжения ОУМИ г. Бородино №51 от 01.03.2017 о внесении вкачестве оплаты установленного капитала Общества имущество - объекты теплоснабженияг. Бородино, согласно реестру муниципальной собственности;

-отменить пункты 3, 4 решения №1 единственного учредителя об учрежденииАО «Коммунальные системы г. Бородино» от 01.03.2017;

- принять меры, направленные на возвращение в казну МО г. Бородино муниципального имущества - объектов теплоснабжения, переданных АО «Коммунальные системы г. Бородино»;

- не допускать фактов передачи в пользование хозяйствующим субъектам объектов муниципальной собственности (объектов теплоснабжения, водоснабжения, водоотведения города Бородино) без соблюдения требований действующего законодательства, в том числе Федерального закона от 21.07.2005 №115-ФЗ «О концессионных соглашениях», Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении», Федерального закона от 07.12.2011 № 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении»;

-  принять организационные меры по подготовке и проведению публичной процедуры на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения, являющихся предметом вышеуказанного договора.

Антимонопольным органом выдано  АО «Коммунальные системы г. Бородино» обязательное для исполнения предписание о совершении действий, направленных на обеспечении конкуренции, с этой целью АО «Коммунальные системы г. Бородино» надлежит в срок до 26.08.2018:

- принять меры, направленные на расторжение договоров, заключенных с АО «КрасЭко» №425-16/17 (движимое имущество), №1-18 (недвижимое имущество);

- возвратить муниципальное имущество, переданное по договора аренды с АО «КрасЭко» №425-16/17(движимое имущество), №1-18 (недвижимое имущество);

-возвратить муниципальное имущество, переданное обществу ОУМИ г. Бородино в качестве отплаты уставного капитала в казну муниципального образования г. Бородино.

Антимонопольным органом выдано  АО «КрасЭко» обязательные для исполнения предписание о совершении действий, направленных на устранение нарушения антимонопольного законодательства и обеспечении конкуренции, с этой целью АО «КрасЭко» надлежит в срок до 26.08.2018 возвратить муниципальное имущество, переданное по договорам аренды №425- 16/17(движимое имущество), №1-18 (недвижимое имущество) АО «Коммунальные системы г. Бородино».

Не согласившись с решением антимонопольного органа, заявители обратились в суд с настоящими требованиями.

Исследовав представленные доказательства, оценив доводы лиц, участвующих в деле, арбитражный суд пришел к следующим выводам.

В силу статей 198, 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации следует, что для признания оспариваемого ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц незаконными, суд должен установить наличие одновременно двух условий: оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту; оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

При этом, исходя из правил распределения бремени доказывания, установленных статьями 65, 198, 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обязанность доказывания факта нарушения своих прав и законных интересов возлагается на заявителя.

В соответствии с пунктами 1 и 4 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 N 331, Федеральная антимонопольная служба является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю за соблюдением антимонопольного законодательства.

Федеральная антимонопольная служба осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы.

Управление Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю является территориальным органом Федеральной антимонопольной службы.

В соответствии с пунктом 1, подпунктом "ж" пункта 2 и пунктом 10 части 1 статьи 23 Закона о защите конкуренции антимонопольный орган возбуждает и рассматривает дела о нарушениях антимонопольного законодательства; выдает в случаях, указанных в настоящем Федеральном законе, хозяйствующим субъектам обязательные для исполнения предписания о прекращении нарушений антимонопольного законодательства.

Согласно частям 1 и 2 статьи 39 Закона о защите конкуренции антимонопольный орган в пределах своих полномочий возбуждает и рассматривает дела о нарушении антимонопольного законодательства, принимает по результатам их рассмотрения решения и выдает предписания.

На основании изложенного, оспариваемое решение вынесено уполномоченным органом.

Согласно абзацу 1, пункту 4 части 1  статьи 16 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", запрещаются соглашения между федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации или между ними и хозяйствующими субъектами либо осуществление этими органами и организациями согласованных действий, если такие соглашения или такое осуществление согласованных действий приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции , в частности к:

 ограничению доступа на товарный рынок, выхода из товарного рынка или устранению с него хозяйствующих субъектов.

Под соглашением согласно пункту 18 статьи 4 Закона о защите конкуренции понимается договоренность в письменной форме, содержащаяся в документе или нескольких документах, а также договоренность в устной форме.

Реализация заключенного между хозяйствующими субъектами соглашения предполагает предсказуемое индивидуальное поведение формально независимых субъектов, определяющее цель их действий и причину выбора каждым из них модели поведения на торгах.

В соответствии с частью 1 статьи 8 Закона о защите конкуренции согласованными действиями хозяйствующих субъектов являются действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке при отсутствии соглашения, удовлетворяющие совокупности следующих условий:

1) результат таких действий соответствует интересам каждого из указанных хозяйствующих субъектов;

2) действия заранее известны каждому из участвующих в них хозяйствующих субъектов в связи с публичным заявлением одного из них о совершении таких действий;

3) действия каждого из указанных хозяйствующих субъектов вызваны действиями иных хозяйствующих субъектов, участвующих в согласованных действиях, и не являются следствием обстоятельств, в равной мере влияющих на все хозяйствующие субъекты на соответствующем товарном рынке. Такими обстоятельствами, в частности, могут быть изменение регулируемых тарифов, изменение цен на сырье, используемое для производства товара, изменение цен на товар на мировых товарных рынках, существенное изменение спроса на товар в течение не менее чем один год или в течение срока существования соответствующего товарного рынка, если этот срок составляет менее чем один год.

Согласно правовой позиции Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, содержащейся в Постановлении от 30.06.2008 N 30 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства" (пункт 2), согласованность действий может быть установлена и при отсутствии документального подтверждения наличия договоренности об их совершении.

Соглашения заключаются (достигаются) посредством устных договоренностей, электронной переписки либо конклюдентных действий участников.

Как разъяснено Президиумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в постановлении от 21 декабря 2010 года N 9966/10, Закон о защите конкуренции содержит специальное определение понятия соглашения для целей применения антимонопольного законодательства. Нормы же статьи 154, 160, 432 и 434 Гражданского кодекса Российской Федерации применению в данном случае не подлежат.

Факт наличия антиконкурентного соглашения не ставится в зависимость от его заключения в виде договора по правилам, установленным гражданским законодательством, включая требования к форме и содержанию сделок, и может быть доказан, в том числе, с использованием совокупности иных доказательств, в частности фактического поведения хозяйствующих субъектов.

Аналогичная правовая позиция отражена в пункте 9 Обзора по вопросам судебной практики, возникающим при рассмотрении дел о защите конкуренции и дел об административных правонарушениях в указанной сфере, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 16 марта 2016 года.

Для квалификации действий хозяйствующего субъекта и органа местного самоуправления, как не соответствующих статье 16 Закона о защите конкуренции, необходимо установить наличие соглашения между указанными лицами или согласованных действий и наступление (возможность наступления) в результате этих действий (соглашения) последствий, связанных с недопущением, ограничением, устранением конкуренции.

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 209 Гражданского кодекса Российской Федерации собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом. Собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать в залог и обременять его другими способами, распоряжаться им иным образом.

Согласно пункту 1 статьи 215 Гражданского кодекса Российской Федерации имущество, принадлежащее на праве собственности муниципальным образованиям, является муниципальной собственностью.

В силу пункта 2 статьи 125 и пункта 2 статьи 215 Гражданского кодекса Российской Федерации от имени муниципального образования права собственника осуществляют органы местного самоуправления в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов.

Пунктом 3 статьи 215 Гражданского кодекса Российской Федерации  установлено, что имущество, находящееся в муниципальной собственности, закрепляется за муниципальными предприятиями и учреждениями во владение, пользование и распоряжение в соответствии с настоящим Кодексом.

При этом из норм, содержащихся в статье 51 ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления» и статье 209 Гражданского кодекса Российской Федерации, следует, что собственник вправе совершать в отношении принадлежащего ему имущества действия, не противоречащие закону и иным правовым актам, в том числе соблюдать установленные этими законами и нормативными актами ограничения.

В соответствии с частью 1 статьи 17.1 ФЗ «О защите конкуренции» заключение договоров аренды, иных договоров, предусматривающих переход прав владения и (или) пользования в отношении государственного или муниципального имущества, может быть осуществлено, по общему правилу, только по результатам проведения конкурсов или аукционов на право заключения этих договоров.

В пункте 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.11.2011 №73 «Об отдельных вопросах практики применения правил Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре аренды» (далее - постановление Пленума № 73) разъяснено, что в случаях, предусмотренных законом (пунктами 1 и 3 статьи 17.1 Закона о защите конкуренции), договор аренды в отношении государственного или муниципального имущества может быть заключен только по результатам проведения торгов.

Как следует из пункта 4.1 постановления Пленума № 73, в силу части 9 статьи 17.1 ФЗ «О конкуренции» по истечении срока договора аренды государственного или муниципального имущества, заключенного в порядке, предусмотренном частями 1 или 3 данной статьи, заключение договора с прежним арендатором на новый срок без проведения торгов возможно, если иное не установлено договором и срок действия договора не ограничен законодательством Российской Федерации. Если законодательством Российской Федерации установлен максимальный срок, на который может быть заключен договор аренды, он исчисляется с даты заключения (статья 433 Гражданского кодекса Российской Федерации) договора аренды с этим арендатором (или его правопредшественником) на торгах. Поскольку по истечении такого срока проведение торгов для заключения нового договора аренды является обязательным, следует руководствоваться разъяснениями, содержащимися в пунктах 1 - 4 настоящего постановления Пленума.

Пунктом 11 части 1 статьи 17.1 ФЗ «О защите конкуренции» предусмотрен максимальный срок предоставления муниципального имущества в аренду без проведения торгов  не  более  чем  тридцать  календарных  дней  в  течение   шести  последовательны календарных месяцев (без проведения конкурсов или аукционов запрещается).

Порядок проведения конкурсов и аукционов на право владения и пользования публичным имуществом установлен Приказом ФАС России от 10 февраля 2010 года №67 «О порядке проведения конкурсов или аукционов на право заключения договоров аренды, договоров безвозмездного пользования, договоров доверительного управления имуществом, иных договоров, предусматривающих переход прав владения и (или) пользования в отношении государственного или муниципального имущества, и перечне видов имущества, в отношении которого заключение указанных договоров может осуществляться путем проведения торгов в форме конкурса» (далее - Приказ ФАС России № 67).

Согласно пункту 3.1 Приказа ФАС России № 67 заключение договоров аренды в отношении объектов водоснабжения, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется только путем проведения торгов в форме конкурса с учетом положений, предусмотренных статьей 41.1 ФЗ «О водоснабжении и водоотведении».

Согласно части 1 статьи 28.1 Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении» (далее - ФЗ «О теплоснабжении»), передача прав владения и (или) пользования объектами теплоснабжения, находящимися в государственной или муниципальной собственности, осуществляется только по договорам их аренды, которые заключаются в соответствии с требованиями гражданского законодательства, антимонопольного законодательства Российской Федерации и принятых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов Российской Федерации с учетом предусмотренных ФЗ «О теплоснабжении» особенностей, или по концессионным соглашениям, заключенным в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о концессионных соглашениях, за исключением предусмотренных законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) и законодательством Российской Федерации о приватизации случаев передачи прав на такие объекты.

В соответствии с части 3 статьи 28.1 ФЗ «О теплоснабжении», в случае, если срок, определяемый как разница между датой ввода в эксплуатацию хотя бы одного объекта из числа объектов теплоснабжения, находящихся в государственной или муниципальной собственности, и датой опубликования извещения о проведении соответствующего конкурса, превышает пять лет либо дата ввода в эксплуатацию хотя бы одного объекта из числа данных объектов не может быть определена, передача прав владения и (или) пользования данными объектами осуществляется только по концессионному соглашению.

Согласно частью 1 статьи 41.1 Федерального закона от 07.12.2011 № 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении» (далее - ФЗ «О водоснабжении»), передача прав владения и (или) пользования централизованными системами горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельными объектами таких систем, находящимися в государственной или муниципальной собственности, осуществляется по договорам аренды таких систем и (или) объектов, которые заключаются в соответствии с требованиями гражданского законодательства, антимонопольного законодательства Российской Федерации и принятых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов Российской Федерации с учетом установленных ФЗ «О водоснабжении» особенностей, или по концессионным соглашениям, заключенным в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о концессионных соглашениях, за исключением случая, предусмотренного частью 1 статьи 9 ФЗ «О водоснабжении».

Частью 3 статьи 41.1 ФЗ «О водоснабжении» установлено, что в случае, если срок, определяемый как разница между датой ввода в эксплуатацию хотя бы одного объекта из числа объектов централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения или одной системы из числа таких систем, одного отдельного объекта таких систем, находящегося в государственной или муниципальной собственности, и датой опубликования извещения о проведении конкурса, превышает пять лет либо дата ввода в эксплуатацию хотя бы одного такого объекта или одной такой системы, одного отдельного объекта таких систем не может быть определена, передача прав владения и (или) пользования такими объектами или системами осуществляется только по концессионным соглашениям (за исключением предоставления в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации указанных прав на это имущество лицу, обладающему правами владения и (или) пользования сетью инженерно-технического обеспечения, в случаях, если это имущество является частью соответствующей сети инженерно-технического обеспечения и данные часть сети и сеть являются технологически связанными в соответствии с законодательством о градостроительной деятельности).

При этом, в силу частей 5 и 6 статьи 5 Федерального закона от 07.05.2013 № 103-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О концессионных соглашениях» и отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее - ФЗ «О внесении изменений»), со дня официального опубликования данного федерального закона и до 1 января 2015 года допускается передача прав владения и (или) пользования:

1) объектами теплоснабжения, находящимися в государственной или муниципальной собственности, без учета требований, предусмотренных частями 3 и 4 статьи 28.1 ФЗ «О теплоснабжении» (в редакции ФЗ «О внесении изменений»), по договору аренды данных объектов на срок до трех лет до передачи прав владения и (или) пользования данными объектами победителю конкурса на право заключения концессионного соглашения, если данные объекты входят в состав объекта концессионного соглашения или в состав иного передаваемого концедентом концессионеру по концессионному соглашению имущества;

2) централизованными системами горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельными объектами таких систем, находящимися в государственной или муниципальной собственности, без учета требований, предусмотренных частями 3 и 4 статьи 41.1 ФЗ «О водоснабжении и водоотведении» (в редакции настоящего Федерального закона), по договорам аренды таких систем и (или) объектов на срок до трех лет до передачи прав владения и (или) пользования такими системами и (или) объектами победителю конкурса на право заключения концессионного соглашения, если такие системы и (или) объекты входят в состав объекта концессионного соглашения или в состав иного передаваемого концедентом концессионеру по концессионному соглашению имущества.

Как следует из материалов дела, решением Бородинского городского совета депутатов от 19.12.2016 № 8-110р утвержден прогнозный план (программа) приватизации объектов муниципальной собственности города Бородино на 2017 год согласно приложению. В приложении к  решению Бородинского городского совета депутатов от 19.12.2016 № 8-110р указаны объекты теплоснабжения города Бородино согласно реестру муниципальной собственности, условия приватизации – внесение муниципального имущества в качестве вклада в уставные капиталы акционерных обществ.

28.12.2016между ОУМИ г. Бородино в лице начальника отдела ОУМИ г. БородиноФИО1 и АО «КрасЭко» был заключен договор краткосрочной арендымуниципального имущества №42/12/2016 (далее - договор №42/12/2016, договор). Указанный договор, как указанно в водной части документа, заключен в соответствии с пунктом 11 части 1 статьи 17.1 ФЗ «О защите конкуренции».

Пункт 11 части 1 статьи 17.1. ФЗ «О защите конкуренции» предусматривает, что заключение договоров аренды, договоров безвозмездного пользования, договоров доверительного управления имуществом, иных договоров, предусматривающих переход прав владения и (или) пользования в отношении государственного или муниципального имущества, не закрепленного на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, может быть осуществлено только по результатам проведения конкурсов или аукционов на право заключения этих договоров, за исключением предоставления указанных прав на такое имущество на срок не более чем тридцать календарных дней в течение шести последовательных календарных месяцев (предоставление указанных прав на такое имущество одному лицу на совокупный срок более чем тридцать календарных дней в течение шести последовательных календарных месяцев без проведения конкурсов или аукционов запрещается).

Вместе с тем, частью 2 статьи 17.1 ФЗ «О защите конкуренции» установлено, что указанный в части 1 настоящей статьи порядок заключения договоров не распространяется на

имущество, распоряжение которым осуществляется в соответствии с Земельным кодексом Российской Федерации, Водным кодексом Российской Федерации, Лесным кодексом Российской Федерации, законодательством Российской Федерации о недрах, законодательством Российской Федерации о концессионных соглашениях, законодательством Российской Федерации о государственно-частном партнерстве, муниципально-частном партнерстве.

В соответствии с частью 1 статьи 13 ФЗ «О концессионных соглашениях» концессионное соглашение заключается путем проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения.

Из системного анализа частей 1-3 статьи 28.1 ФЗ «О теплоснабжении», частей 1-3 статьи 41.1 ФЗ «О водоснабжении», части 1 статьи 13 ФЗ «О концессионных соглашениях», частей 5-6 статьи 5 ФЗ «О внесении изменений» с учетом пункта 11 части 1 и части 2 статьи 17.1 ФЗ «О защите конкуренции» следует, что договор краткосрочной аренды муниципального имущества №42/12/2016 от 28.12.2016 в отношении недвижимого имущества (объектов тепло- и водоснабжения, водоотведения), являющегося муниципальной собственностью МО г. Бородино, был заключен в нарушение действующего законодательства, поскольку после 01.01.2015 передача прав на объекты водоснабжения и водоотведения, срок эксплуатации которых превышает пять лет, осуществляется только по концессионному соглашению.

Аналогичная правовая позицию отражена в Письме ФАС России от 14.06.2016 №АД/40064/16 «О передаче прав владения и (или) пользования объектов теплоснабжения, систем горячего или холодного водоснабжения и (или) водоотведения, находящихся в государственной или муниципальной собственности».

Так согласно указанному письму положения ФЗ «О теплоснабжении» и ФЗ «О водоснабжении» устанавливают, что если все объекты теплоснабжения, водоснабжения и водоотведения, в отношении которых планируется передача прав владения и (или) пользования, были введены в эксплуатацию менее чем за пять лет до момента опубликования извещения о проведении конкурса, в отношении таких объектов может быть заключен договор аренды, в ином случае - только концессионное соглашение.

Таким образом, положения пункта 11 части 1 статьи 17.1 ФЗ «О защите конкуренции» при заключении договора 42/12/2016 не могли быть применены ОУМИ г. Бородино. 

Распоряжением и.о. главы города Бородино от 01.03.2017 № 40 принято решение об учреждении акционерного общества «Коммунальные системы города Бородино» с долей участия муниципального образования городского округа города Бородино в размере 100 % (далее - Общество). Пунктом 2 указанного распоряжения размер уставного капитала акционерного общества определен в сумме 160 000 000 рублей. В соответствии с пунктами 3-5 распоряжения отделу по управлению муниципальным имуществом города Бородино Красноярского края (далее -Отдел) предписано от имени муниципального образования городского округа города Бородино внести в качестве оплаты уставного капитала Общества имущество - объекты теплоснабжения города Бородино согласно реестру муниципальной      собственности, выступить  единственным  участником (акционером)   Общества,   осуществлять   права   единственного его участника (акционера).

Во исполнение приведенного правового акта Отделом по управлению муниципальным имуществом города Бородино издано аналогичное распоряжение от 01.03.2017 № 51.

Принятым в соответствии со статьей 9 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» решением от 01.03.2017 № 1 единственного учредителя - Отдела создано Общество, утвержден его уставной капитал в размере 160 000 000 руб., разделенный на 160 000 обыкновенных именных бездокументарных акций номинальной стоимостью 1 000 руб. каждая. В соответствии с пунктом 3 решения оплата акций производится путем внесения в уставной капитал имущества согласно приложению № 1, в которое включены объекты теплоснабжения, в том числе недвижимое имущество (тепловые трассы, сети, нежилые здания) и движимое имущество, входящее в состав объектов недвижимости (котельных №№ 1,2) и являющееся его неотъемлемой частью.

Межрайонной инспекцией № 7 ФНС по Красноярскому краю 07.03.2017 зарегистрирован устав АО «Коммунальные системы г. Бородино», вновь созданное акционерное общество поставлено на учет в налоговом органе.

Между Отделом по управлению муниципальным имуществом города Бородино и АО «Коммунальные системы г. Бородино» 15.03.2017 подписан акт приема-передачи недвижимого имущества, по которому Обществу передаются 58 объектов теплоснабжения, являющихся объектами недвижимости (тепловые сети, тепловые трассы, магистральные сети теплоснабжения, нежилые здания и сооружения (котельные № 1, № 2)) общей стоимостью 95 835 724 руб. и акт приема-передачи движимого имущества - 1 097 объектов общей стоимостью 30 465 993 руб., входящих в состав объектов недвижимости, поименованных в акте приема-передачи недвижимого имущества.

В соответствии с зарегистрированным Сибирским ГУ Банка России 04.05.2017 отчетом об итогах выпуска ценных бумаг АО «Коммунальные системы города Бородино» от 18.04.2017, единственным акционером фактически размещенных 160 000 ценных бумаг, оплачиваемых имуществом, является муниципальное образование городской округ город Бородино с долей участия в уставном капитале эмитента 100 %.

По договорам аренды движимого имущества от 06.04.2017 № 425-16/17, недвижимого имущества от 06.04.2017 № 426-16/17, недвижимого имущества от 01.02.2018 № 1-18  все имущество, внесенное в качестве вклада в уставной капитал общества, передано им во владение и пользование АО «КрасЭКо».

На основании пунктов 1, 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица свободны в заключении договора; условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

В соответствии с пунктом 1 статьи 422 Гражданского кодекса Российской Федерации, договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Особенности приватизации объектов коммунально-бытового назначения, к которым относятся находящиеся в муниципальной собственности объекты теплоснабжения, за исключением не относящихся к основным фондам унитарных предприятий (ст. 30), регламентированы статьей 30.1 Закона о приватизации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 30.1 Закона о приватизации источники тепловой энергии, тепловые сети, централизованные системы горячего водоснабжения и отдельные объекты таких систем могут приватизироваться в порядке и способами, которые установлены настоящим Федеральным законом, при условии их обременения обязательствами по строительству, реконструкции и (или) модернизации (инвестиционные обязательства), обязательствами по эксплуатации (эксплуатационные обязательства), требования которых распространяются на все входящие в систему объекты (п.2).

Согласно подпункту  2 пункта 4 статьи 30.1 Закона о приватизации условия инвестиционных обязательств в отношении источников тепловой энергии, тепловых сетей, открытых систем горячего водоснабжения и отдельных объектов таких систем утвержденной в соответствии с положениями Федерального закона от 27 июля 2010 года № 190-ФЗ "О теплоснабжении" инвестиционной программой организации, осуществляющей регулируемые виды деятельности в сфере теплоснабжения.

Как следует из пункта 5 статьи 30.1 Закона о приватизации содержание инвестиционного обязательства в отношении указанного в пункте 1 настоящей статьи имущества должно соответствовать требованиям, предъявляемым к содержанию инвестиционных программ и утвержденным нормативными правовыми актами Российской Федерации в сфере электроэнергетики, в сфере теплоснабжения, в сфере водоснабжения и водоотведения, а также включать в себя предельные сроки исполнения инвестиционного обязательства, превышение которых является существенным нарушением инвестиционного обязательства собственником и (или) законным владельцем указанного в пункте 1 настоящей статьи имущества.

В соответствии с пунктом 7 статьи 30.1 Закона о приватизации приятие решения об условиях приватизации систем теплоснабжения и их отдельных объектов возможно лишь после утверждения инвестиционных программ в отношении унитарного предприятия, которому принадлежит такое имущество на соответствующем вещном праве, или в отношении организации, которой принадлежат права владения и (или) пользования таким имуществом.

Как установлено решением Арбитражного суда Красноярского края от 13.06.2018 по делу №А33-32433/2017, вступившим в законную силу, Законом о приватизации предусмотрена возможность приватизации только объектов теплоснабжения, принадлежащих на соответствующем вещном праве унитарному предприятию, или на праве владения и (или) пользования организации, в отношении которых утверждены инвестиционные программы, при этом условия инвестиционных обязательств и эксплуатационных обязательств подлежат обязательному включению в состав решения об условиях приватизации государственного и муниципального имущества. Отсутствие решения об условиях приватизации находящихся в казне объектов теплоснабжения свидетельствует о невозможности приватизации такого имущества. В нарушение уставный капитал АО «Коммунальные системы города Бородино» соответствующая  инвестиционная программа не утверждена. Сделка по приватизации объектов теплоснабжения совершена ненадлежащим способом, в обход установленным статьей 30.1 Федерального закона «О приватизации государственного и муниципального имущества» запретам на приватизацию таких объектов в отсутствие их обременения инвестиционными и эксплуатационными обязательствами, что свидетельствует о нарушении интересов муниципального образования - города Бородино, то есть публичного интереса.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 13.06.2018 по делу №А33-32433/2017, суд признал недействительной в силу ничтожности сделку по передаче в уставной капитал АО «Коммунальные системы города Бородино» муниципального имущества - объектов теплоснабжения, оформленную: п. 3 решения от 01.03.2017 № 1 единственного учредителя - Отдела по управлению муниципальным имуществом города Бородино Красноярского края об учреждении. акционерного общества «Коммунальные системы города Бородино»; актами приема-передачи движимого имущества от 15.03,2017, недвижимого имущества от 15.03.2017, подписанными Отделом по управлению муниципальным имуществом города Бородино Красноярского края и АО «Коммунальные системы города Бородино». Суд признал недействительным в силу ничтожности договор аренды движимого имущества от 06.04.2017 № 425-16/17, заключенный  между АО «Коммунальные системы города Бородино» и АО «КрасЭКо», признал недействительными в силу ничтожности договоры аренды недвижимого имущества от 06.04.2017 № 426-16/17, от 01.02.2018 № 1-18, заключенные между АО «Коммунальные системы города Бородино» и АО «КрасЭКо». Применены последствия недействительности ничтожных сделок.

Таким образом, в силу статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, факт нарушения заявителями действующего законодательства при заключении сделки по передачи в уставной капитал АО «Коммунальные системы города Бородино» муниципального имущества - объектов теплоснабжения,  и договора аренды движимого имущества от 06.04.2017 № 425-16/17 подтвержден вступившим в законную силу судебным актом. Оценка доводов заявителей о законности предоставления имущества в порядке статьи 30.1 Закона о приватизации была дана судом в рамках дела №А33-32433/2017.

С учетом изложенного, суд считает подтвержденным факт, что муниципальное имущество с 28.12.2016  было представлено администрацией акционерному обществу в нарушение требований законодательства о необходимости проведения открытого конкурса на право заключить концессионное соглашения, заявителями допущены нарушения положений абзаца 1 и пункт 4 части 1 статьи 16 ФЗ «О защите конкуренции».

Решением Управления Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю по делу № 126-16-17 от 22.06.2018 соответствует требованиям закона, не нарушает прав и законных интересов заявителей, доказательства невозможности исполнения решения антимонопольного органа суду не представлены.

В соответствии с частью 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Настоящее  решение  выполнено в форме электронного документа, подписано усиленной квалифицированной электронной подписью судьи и считается направленным лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте суда в сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа (код доступа -  ). 

По ходатайству лиц, участвующих в деле, копии решения на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

Руководствуясь статьями 201, 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Красноярского края 

РЕШИЛ:

Отказать в удовлетворении требований.  

Разъяснить, что решение арбитражного суда первой инстанции вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, может быть обжаловано в Третий арбитражный апелляционный суд путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Красноярского края.

Судья

Н.Н. Фролов