﻿АРБИТРАЖНЫЙ СУД

 ЗАПАДНО-СИБИРСКОГО ОКРУГА

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Тюмень                                                              Дело № А46-8938/2018

 

Резолютивная часть постановления объявлена  10 октября 2019 года

Постановление изготовлено в полном объеме  16 октября 2019 года

 

Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе:

председательствующего                                    Шабаловой О.Ф.,

судей                                                                   Туленковой Л.В.,

                                                                            Хлебникова А.В.,

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Алерон» на постановление от 02.07.2019 Восьмого арбитражного апелляционного суда (судьи Тетерина Н.В., Семенова Т.П., Грязникова А.С.) по делу № А46-8938/2018 по иску администрации Кормиловского муниципального района (646970, Омская область, районное поселение Кормиловка, улица Ленина, дом 20, ИНН 5517003159, ОГРН 1025501654177) к обществу с ограниченной ответственностью «Алерон» (644089, Омская область, город Омск, улица 22 Апреля, дом 56, ИНН 5501257550, ОГРН 1145543018950) об обязании восстановить объект теплоснабжения.

Суд установил:

администрация Кормиловского муниципального района (далее - администрация) обратилась в Арбитражный суд Омской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Алерон» (далее - общество) об обязании восстановить объект теплоснабжения.

Решением от 02.03.2019 Арбитражного суда Омской области (судья Колмогорова А.Е.) исковые требования администрации удовлетворены. Суд обязал общество в течение трех месяцев восстановить и привести в рабочее состояние, пригодное к эксплуатации, в соответствии с целевым назначением, установленным пунктом 1 концессионного соглашения                             в отношении объектов теплоснабжения от 28.10.2016, объект теплоснабжения, а именно: 1. здание котельной, кадастровый номер 55:09:050301:526, назначение: котельная, общая площадь 299,7 м2,                                 инв. № 5592, литера А, этажность: 1; адрес: Омская область, Кормиловский район, село Михайловка, северная часть села, территория МРМ; 2. котел КВР-0,63 - 1 шт.; 3. котел КВБр-0,63 - 1 шт.; 4. насосы сетевые К45-30, эл. 7,5 кВт/ч - 2 шт.; 5. насосы подпиточные К20/30, эл. 4 кВт/ч - 2 шт.;                                   6. вентилятор поддува ВЦ-4-70, эл. дв 5,5 кВт/ч - 1 шт.; 7. дымосос ДН-6,3, эл. 5,5 кВт/ч - 1 шт.; 8. щиты силовые ЩС - 2 шт.; 9. емкость подпиточная, 3 м3 - 1 шт.; 10. емкость запаса воды, 50 м3 - 1 шт., с общества в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина в размере                            6 000 руб.; администрации с депозитного счета Арбитражного суда Омской области возвращены 23 360 руб. 00 коп. по платежному поручению от 05.02.2019 № 66.

Постановлением от 02.07.2019 Восьмого арбитражного апелляционного суда принят отказ администрации от иска в части возложения на общество обязанности в течение трех месяцев восстановить объект теплоснабжения и привести его в рабочее состояние, пригодное к эксплуатации, в соответствии с целевым назначением установленным пунктом 1 концессионного соглашения. В указанной части решение суда первой инстанции отменено, производство по делу в этой части прекращено. В остальной части решение суда первой инстанции оставлено без изменения.

Общество, не согласившись с постановлением, обратилось с кассационной жалобой, в которой просит постановление отменить                               и принять новый судебный акт об отказе в иске.

В обоснование кассационной жалобы заявитель приводит следующие доводы: судами необоснованно сделаны выводы о ненадлежащем исполнении обществом обязательства, поскольку срок его исполнения                                 (2021 год) еще не наступил, в связи с чем нарушили положения главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ); судами                          не правильно установлены фактические обстоятельства дела, так как установление факта гибели элементов котельной не является обстоятельством, подтверждающим ненадлежащее исполнение обязательств, напротив, свидетельствует о том, что работы по реконструкции котельной выполнялись, а старая котельная уже выведена из эксплуатации.

Поступивший в суд округа отзыв администрации на кассационную жалобу не приобщен к материалам дела, поскольку отсутствуют доказательства его заблаговременного направления заявителю кассационной жалобы (статья 279 АПК РФ). Так как отзыв с приложенными к нему документами поданы в электронном виде через систему «Мой арбитр», то в соответствии с пунктом 10 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 26.12.2017 № 57 «О некоторых вопросах применения законодательства, регулирующего использование документов в электронном виде в деятельности судов общей юрисдикции и арбитражных судов» возврат документов на бумажном носителе не производится.

Учитывая надлежащее извещение лиц, участвующих в деле о времени и месте проведения судебного заседания, кассационная жалоба рассматривается в отсутствие их представителей в порядке, предусмотренном частью 3 статьи 284 АПК РФ.

Проверив законность обжалуемого постановления в пределах доводов кассационной жалобы, кассационной инстанции приходит к выводу                            об отсутствии оснований для его отмены в связи со следующим.

Как следует из материалов дела и судами установлено, между администрацией (концедент) и обществом (далее - концессионер) заключено концессионное соглашение от 28.10.2016 (далее - соглашение).

Приложения к соглашению (приложение №1 «Акт приема-передачи объектов концессионного соглашения», приложение № 2 «Перечень объектов концессионного соглашения», приложение № 3 «Перечень имущества, образующего единое целое с объектами концессионного соглашения и (или) предназначенного для использования по общему назначению (иное имущество)», приложение № 4 «Техническое описание объектов концессионного соглашения», приложение № 5 «Техническое задание для проведения работ по реконструкции объектов концессионного соглашения», приложение № 6 «Согласование долгосрочных параметров регулирования», приложение № 7 «Плановые значения показателей деятельности Концессионера») являются неотъемлемой частью соглашения (пункт 105 соглашения).

Согласно пункту 1 соглашения концессионер обязался за свой счет реконструировать имущество, состав и описание, технико-экономические характеристики которого приведены в разделе 11 соглашения (далее - объект, объекты), право собственности, которое принадлежит концеденту,                                 и осуществлять производство, передачу, распределение тепловой энергии, предоставление услуг теплоснабжения населению и иным потребителям с использованием объекта, а концедент обязался предоставить концессионеру на срок, установленный соглашением, права владения и пользования объектом для осуществления указанной деятельности.

В соответствии с пунктом 2 соглашения объектами являются объекты теплоснабжения, предназначенные для осуществления указанной в пункте 1 соглашения деятельности и подлежащие реконструкции, которая предусматривает проведение следующих работ: техническое перевооружение объектов; проведение текущих ремонтных работ на объектах. 

Сведения о составе и описании объектов, в том числе о технико-экономических показателях, техническом состоянии указаны в приложениях № 2, 4 к соглашению (пункты 3, 5 соглашения). 

Передача концедентом концессионеру имущества, указанного в приложении № 1 к соглашению, осуществляется по акту приема-передачи, подписываемому сторонами. Обязанность концедента по передаче имущества, указанного в приложении № 1 к соглашению, считается исполненной после принятия объектов концессионером и подписания сторонами акта приема-передачи (пункт 6 соглашения). 

Сторонами соглашения в пункте 10 определено, что выявленное в течение одного года с момента подписания сторонами акта приема-передачи несоответствие показателей объекта, объектов недвижимого и движимого имущества, входящих в состав объекта, иного имущества технико-экономическим показателям, установленным в приложениях № 1-3 к соглашению, является основанием для предъявления концессионером концеденту требования о безвозмездном устранении выявленных недостатков, для изменения условий соглашения либо для расторжения соглашения в судебном порядке.

В разделе IV соглашения сторонами предусмотрены условия реконструкции объекта. Концессионер обязан за свой счет реконструировать объект, состав и описание, технико-экономические показатели которого установлены в приложениях № 1-3 к соглашению, в сроки, указанные                            в разделе IX соглашения, а также достичь плановых значений показателей деятельности концессионера, указанных в приложении № 7 к соглашению. Перечень реконструируемых объектов и перечень мероприятий по реконструкции объекта устанавливается в соответствии с инвестиционной программой концессионера, утверждаемой в порядке, установленном законодательством Российской Федерации в сфере регулирования цен (тарифов), являющейся приложением № 5 к соглашению. 

Концессионер обязан за свой счет разработать и согласовать с концедентом проектную документацию, необходимую для технического перевооружения объекта соглашения. 

При обнаружении концессионером не зависящих от сторон обстоятельств, делающих невозможным реконструкцию объекта в сроки, установленные соглашением, и (или) использование (эксплуатацию) объекта концессионер обязуется немедленно уведомить концедента об указанных обстоятельствах в целях согласования дальнейших действий сторон по исполнению соглашения.

Задание и основные мероприятия, предусмотренные статьей 22 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее – Закон № 115), с описанием основных характеристик таких мероприятий приведены в приложении № 5 к соглашению.

Завершение концессионером работ по реконструкции объекта оформляется подписываемым сторонами документом об исполнении концессионером своих обязательств по созданию и реконструкции объекта.

Разделом VI соглашения предусмотрены условия владения, пользования и распоряжения объектами.

Концессионер обязан использовать (эксплуатировать) объект и иное имущество в установленном соглашением порядке в целях осуществления деятельности, указанной в пункте 1 соглашения.

Концессионер обязан поддерживать объект в исправном состоянии, производить за свой счет текущий ремонт, нести расходы на содержание объекта, иного имущества. Риск случайной гибели или случайного повреждения объекта и иного имущества несет концессионер в период действия соглашения.

Порядок передачи осуществления концессионером деятельности, предусмотренной соглашением, согласован сторонами в разделе VIII соглашения.

В соответствии с соглашением концессионер обязан на условиях, предусмотренных соглашением, осуществлять деятельность, указанную в пункте 1 соглашения, и не прекращать (не приостанавливать) эту деятельность без согласия концедента, за исключением случаев, установленных законодательством Российской Федерации.

Концессионер обязан осуществлять деятельность по использованию (эксплуатации) объекта соглашения в соответствии с требованиями, установленными законодательством Российской Федерации; осуществлять деятельность, указанную в пункте 1 соглашения, с даты ввода объекта                            в эксплуатацию и до окончания срока, указанного в пункте 62 соглашения.

Согласно пункту 62 соглашения оно вступает в силу со дня его подписания и действует в течение 10 лет.

Из пунктов 63 - 68 соглашения следует, что срок реконструкции объекта - в течение действия соглашения. Срок ввода в эксплуатацию объекта - в течение действия соглашения; срок использования (эксплуатации) концессионером объекта - 10 лет со дня подписания акта приема-передачи объекта, иного имущества; срок передачи концедентом концессионеру объекта и иного имущества - не более 10 календарных дней со дня подписания сторонами соглашения; срок передачи концессионером концеденту объекта и иного имущества не более 10 календарных дней со дня окончания срока действия соглашения либо дня его досрочного расторжения; срок осуществления концессионером деятельности, указанной в пункте 1 соглашения, - 10 лет со дня подписания акта приема-передачи объекта, иного имущества.

В соответствии с пунктами 69, 70 соглашения права и обязанности концедента осуществляются администрацией, которая контролирует соблюдение концессионером условий соглашения, в том числе обязательств по осуществлению деятельности, указанной в пункте 1 соглашения, обязательств по использованию (эксплуатации) объекта в соответствии с целями, установленными соглашением, а также сроков исполнения обязательств, указанных в пунктах 62 - 68 соглашения.

При обнаружении концедентом в ходе осуществления контроля за деятельностью концессионера нарушений, которые могут существенно повлиять на соблюдение концессионером условий соглашения, концедент обязан сообщить об этом Концессионеру в течение 10 календарных дней со дня обнаружения указанных нарушений (пункт 75 соглашения).

Стороны обязаны своевременно предоставлять друг другу информацию, необходимую для исполнения обязанностей, предусмотренных настоящим соглашением, и незамедлительно уведомлять друг друга о наступлении существенных событий, способных повлиять на надлежащее исполнение указанных обязанностей (пункт 76 соглашения).

Пунктом 78 соглашения предусмотрено, что концессионер несет ответственность перед концедентом за допущенное при создании и реконструкции объекта нарушение требований, установленных соглашением, требований технических регламентов, проектной документации, иных обязательных требований к качеству объекту.

В случае нарушения требований, указанных в пункте 78 соглашения, концедент вправе в течение 10 дней с даты обнаружения нарушения направить концессионеру в письменной форме требование безвозмездно устранить обнаруженное нарушение с указанием пункта соглашения и (или) документа, требования которых нарушены. При этом срок для устранения нарушения указывается в требовании (пункт 79 соглашения).

Согласно пункту 88 соглашения, в целях внесения изменений в условия Соглашения одна из сторон направляет другой стороне соответствующее предложение с обоснованием предлагаемых изменений.

Сторона в течение 10 календарных дней со дня получения указанного предложения рассматривает его и принимает решение о согласии или о мотивированном отказе внести изменения в условия соглашения.

Как указал истец, в соответствии с актом приема-передачи (приложение № 1 к соглашению) от 28.10.2016 концедентом передан концессионеру, в том числе объект - котельная с оборудованием, расположенная по адресу: Кормиловский район, село Михайловка, северная часть села, территория МРМ, - в следующем составе: 1) здание котельной, кадастровый номер 55:09:050301:526, назначение: котельная, площадь общая 299,7 м2, инвентарный № 5592, Литер А, этажность: 1, адрес: Омская область, Кормиловский район, село Михайловка, северная часть села, территория МРМ; 2) оборудование: а) труба дымовая, Н-25 м, d-600 мм - 1 шт.; б) котел КВР-0,63 - 1 шт.; в) котел КВБр-0,63 - 1 шт.; г) насос сетевой К45-30, эл. 7,5 кВт/ч - 2 шт.; д) насос подпиточный К20/30, эл. 4 кВт/ч - 2 шт.; е) вентилятор поддува ВЦ-4-70, эл.дв 5,5 кВт/ч - 1 шт.; ж) дымосос ДН-6,3, эл. 5,5 кВт/ч -                 1 шт.; 3) щит силовой ЩС - 2 шт.; и) емкость подпиточная, 3 м3 - 1 шт.;                     к) емкость хранения мазута, 1000 м3-1 шт.; л) емкость запаса воды, 50 м3 -                   1 шт. Согласно Техническому описанию объекта (приложение № 4                                      к соглашению), техническое состояние оборудования является удовлетворительным, оборудование к использованию пригодно.

С 28.10.2016 общество, являясь концессионером, осуществляло деятельность по производству, передаче, распределению тепловой энергии, предоставлению услуг теплоснабжения населению и иным потребителям Кормиловского муниципального района с использованием объектов.

В период с момента заключения соглашения и до момента рассмотрения настоящего спора концессионером обстоятельств, делающих невозможным реконструкцию объекта в сроки, установленные соглашением, и (или) использование (эксплуатацию) объекта, не обнаружены, поскольку концеденту в соответствии с пунктами 10, 76 соглашения уведомлений об указанных обстоятельствах в целях согласования дальнейших действий сторон по исполнению соглашения не поступало.

На основании части 3 статьи 8 Закона № 115 и во исполнение условий соглашения (пункт 70) концедентом проведена проверка исполнения концессионером условий соглашения по реконструкции котельной с оборудованием, расположенной по адресу: Кормиловский район, село Михайловка, северная часть села, территория МРМ.

По результатам проверки составлен комиссионный акт от 10.10.2017, согласно которому установлена несертифицированная локальная модульная котельная, мощностью 300 кВт, концессионером на данную котельную разрешительной и проектной документации не представлено, земельный участок под котельную не сформирован, заявка на оформление и передачу земельного участка под модульной котельной в администрацию не поступала; котел КВР-0,63 не рабочий, без колосников, котел КВБр-0,63 не рабочий, отсутствуют насосы сетевой К45-30, эл. 7,5 кВт/ч и подпиточный К20/30, эл. 4 кВт/ч, емкость подпиточная, 3 м3, емкость запаса воды на 50 куб. м, вентилятор поддува ВЦ-4-70, эл. дв 5,5 кВт/ч и дымосос ДН-6,3, эл. 5,5 кВт/ч разобраны, щит силовой ЩС отсутствует, вырван; Трасса, длиной 270 м, вырезана, заменена на пластиковую.

Позднее - 21.10.2017 Федеральной службой по экологическому, технологическому и атомному надзору (далее – Ростехнадзор) проведена проверка готовности к отопительному периоду 2017/2018 на объектах теплоснабжения Кормиловского муниципального района Омской области, переданных по соглашению обществу по соглашению. Согласно акту готовности к отопительному периоду 2017-2018 от 24.10.2017 № 81 (далее – акт готовности № 81) по объекту - здание котельной с оборудованием, расположенное по адресу: Кормиловский район, село Михайловка, северная часть села, территория МРМ, - выявлены нарушения Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении» (далее - Закон о теплоснабжении), Правил технической эксплуатации тепловых энергоустановок, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 24.03.2003 № 115, Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденными Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 № 6, Правил устройства и безопасности эксплуатации паровых и водогрейных котлов, утвержденных Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 28.08.1992 № 205.

В целях устранения выявленных недостатков Ростехнадзором установлен срок для устранения выявленных нарушений, чего обществом                   не сделано.

Распоряжением администрации от 07.11.2018 № 242-р утвержден состав комиссии для проведения проверки технического состояния котельной находящейся во владении ответчика, 13.11.2018 обществу нарочно вручено уведомление о проведении проверки от 08.11.2018 № 01-13/4702. 

По результатам проверки объекта, проведенной в отсутствие необеспечившего явку директора ответчика, составлен комиссионный акт                         от 15.11.2018 (далее – акт от 15.11.2018) с произведением фотосъемки,                        из которого следует, что деятельность по производству и транспортировке тепловой энергии не производится; доступ посторонних лиц не ограничен, металлические двери центрального входа открыты, металлические двери                      с торца здания демонтированы; остекление отсутствует, оконные проемы повреждены на 90%, в здание попадают атмосферные осадки; 2) труба дымовая: не функционирует, отсутствуют (демонтированы) предохранительная и запорная арматура, контрольно-измерительные приборы котла (манометры и термометры), обеспечивающие измерение давления и температуры на входе и выходе воды из котла, топочное полотно, выполненное из чугунных колосников; 3) котел КВР-0,63: отсутствует подключение отвода воды из котла в тепловую сеть, отсутствуют (демонтированы) топочная загрузочная дверца, трубопроводы обвязки котлов (котлового и частично сетевого контура); техническое состояние                     не позволяет использовать для производства тепловой энергии,                                  не функционирует; 4) котел КВБр-0,63: отсутствуют (демонтированы) предохранительная и запорная арматура, контрольно-измерительные приборы котла (манометры и термометры), обеспечивающие измерение давления и температуры на входе и выходе воды из котла, топочное полотно, выполненное из чугунных колосников; повреждена и частично демонтирована теплоизоляция блока котла, выполненная из минераловатных теплоизоляционных плит и декоративной обшивки, имеются следы разгерметизации водяного контура котла, отсутствует подключение отвода воды из котла в тепловую сеть; отсутствуют (демонтированы) топочная загрузочная дверца, трубопроводы обвязки котлов (котлового и частично сетевого контура); техническое состояние не позволяет использовать для производства тепловой энергии; 5) насосы сетевой К45-30, эл. 7,5 кВт/ч, подпиточный К20/30, эл. 4 кВт/ч, вентилятор поддува ВЦ-4-70, эл.дв 5,5 кВт/ч, емкость подпиточная, 3 м3, емкость запаса воды, 50 м3 отсутствуют; 6) дымосос ДН-6,3, эл. 5,5 кВт/ч разобран (не функционирует); 7) щит силовой ЩС: разукомплектован, демонтированы все компоненты; подводящие кабели отсутствуют (вырваны).

Судами установлено, что в рамках дела № 2-3380/2018 Советским районным судом города Омска вынесено решение по иску прокуратуры Кормиловского района Омской области к обществу и администрации об обязании устранить нарушения требований законодательства о теплоснабжении ввиду несоблюдения предусмотренных законодательством Российской Федерации требований. 

Поскольку концессионером не исполнены надлежащим образом предусмотренные Законом № 115 и условиями соглашения обязанности по содержанию объекта и обеспечению его сохранности, а техническое состояние котельной не позволяет использовать объект для производства и транспортирования тепловой энергии до конечных потребителей, администрация направила обществу претензию 13.12.2017 № 01-13/4554 (далее – претензия от 13.12.2017) с требованием в срок до 01.03.2018 устранить нарушения и привести объект теплоснабжения в состояние, пригодное для эксплуатации.

Неисполнение обществом требований претензии послужило основанием для обращения администрации в арбитражный суд с настоящим иском. 

Удовлетворяя исковые требований, суд первой инстанции руководствовался положениями статей 8, 12, 307, 308, 309, 310, 421 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), пункта 22 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» (далее – Постановление № 7), статей 3, 5, 8, 13 Закона № 115, и исходил из доказанности существенного нарушения ответчиком условий соглашения, в связи с чем пришел к выводу об удовлетворении исковых требований.

В связи с поступившим от истца заявлением об отказе от иска в части, Восьмым арбитражным апелляционным судом прекращено производство по делу в части возложения на общество обязанности в течение трех месяцев восстановить и привести в рабочее состояние объект теплоснабжения, что послужило основанием для отмены решения суда первой инстанции в этой части. В остальной части апелляционный суд поддержал суд первой инстанции, оставив удовлетворенные им исковые требования без изменения.

Суд кассационной инстанции считает, что по существу спор апелляционным судом разрешен правильно, а доводы кассационной жалобы, рассмотренные в пределах заявленных в ней доводов, являются неподлежащими удовлетворению.

В соответствии с абзацем 8 статьи 12 ГК РФ защита гражданских прав осуществляется путем присуждения к исполнению обязанности в натуре.

Исполнение обязанности в натуре означает понуждение должника выполнить действия, которые он должен совершить в силу имеющегося гражданско-правового обязательства.

По пункту 1 статьи 308.3 ГК РФ в случае неисполнения должником обязательства кредитор вправе требовать по суду исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, иными законами или договором либо не вытекает из существа обязательства.

В силу статьи 307 ГК РФ обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований. В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязательства.

Как следует из статьи 309 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства                                    и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются,                        за исключением случаев, предусмотренных законом или договором (статья 310 ГК РФ).

Согласно пункту 2 статьи 308 ГК РФ, каждая из сторон по договору несет обязанность в пользу другой стороны, она считается должником другой стороны в том, что обязана сделать в ее пользу, и одновременно ее кредитором в том, что имеет право от нее требовать.

Обязательство не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон согласно пункт 3 статьи 308 ГК РФ.

Согласно части 2 статьи 3 Закона № 115, концессионное соглашение является договором, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных федеральными законами. К отношениям сторон концессионного соглашения применяются в соответствующих частях правила гражданского законодательства о договорах, элементы которых содержатся в концессионном соглашении, если иное не вытекает из Закона № 115 или существа концессионного соглашения. Следовательно, к концессионным соглашениям применяются общие нормы ГК РФ как к гражданско-правовой сделке.

В части 1 статьи 3 Закона № 115 указано, что по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением) (далее - объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

В соответствии с частью 3 статьи 3 Закона № 115 к реконструкции объекта концессионного соглашения относятся мероприятия по его переустройству на основе внедрения новых технологий, механизации и автоматизации производства, модернизации и замены морально устаревшего и физически изношенного оборудования новым более производительным оборудованием, изменению технологического или функционального назначения объекта концессионного соглашения или его отдельных частей, иные мероприятия по улучшению характеристик и эксплуатационных свойств объекта концессионного соглашения. Объектами концессионного соглашения являются, в том числе объекты по производству, передаче и распределению электрической и тепловой энергии; системы коммунальной инфраструктуры и иные объекты коммунального хозяйства, в том числе объекты тепло-, газо- и энергоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем, объекты, на которых осуществляются обработка, утилизация, обезвреживание, размещение твердых коммунальных отходов, объекты, предназначенные для освещения территорий городских и сельских поселений, объекты, предназначенные для благоустройства территорий, а также объекты социального обслуживания населения (статья 4 Закона № 115).

В соответствии со статьей 5 Закона № 115 сторонами концессионного соглашения являются: 1) концедент - Российская Федерация, от имени которой выступает Правительство Российской Федерации или уполномоченный им федеральный орган исполнительной власти, либо субъект Российской Федерации, от имени которого выступает орган государственной власти субъекта Российской Федерации, либо муниципальное образование, от имени которого выступает орган местного самоуправления.

Отдельные права и обязанности концедента могут осуществляться уполномоченными концедентом в соответствии с федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законодательством субъектов Российской Федерации, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления органами и юридическими лицами, и концедент должен известить концессионера о таких органах, лицах и об осуществляемых ими правах и обязанностях.

Пунктом 6 части 2 статьи 8 Закона № 115 предусмотрено, что при исполнении концессионного соглашения концессионер обязан поддерживать объект концессионного соглашения в исправном состоянии, проводить за свой счет текущий ремонт и капитальный ремонт, нести расходы на содержание этого объекта, если иное не установлено концессионным соглашением.

Согласно пунктам 2.1.1. 2.2.1. Правил технической эксплуатации тепловых энергоустановок, утвержденных приказом Минэнерго России от 24.03.2003 № 115, руководитель эксплуатирующей энергоустановки организации обеспечивает: - содержание тепловых энергоустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил, требований безопасности и охраны труда, соблюдение требований промышленной и пожарной безопасности в процессе эксплуатации оборудования и сооружений, а также других нормативно-технических документов; - своевременное и качественное проведение профилактических работ, ремонта, модернизации и реконструкции тепловых энергоустановок.

Согласно части 3 статьи 8 Закона № 115 при исполнении концессионного соглашения концедент вправе осуществлять контроль за соблюдением концессионером условий концессионного соглашения.

Часть 1.1 статьи 15 Закона № 115 закрепляет обязательность досудебного урегулирования разногласий сторон концессионного соглашения, возникающих в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением своих обязательств.

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения стороной концессионного соглашения своего обязательства по нему другая сторона концессионного соглашения направляет ей предупреждение в письменной форме о необходимости исполнения такого обязательства в разумный срок.

Требование об изменении или о досрочном расторжении концессионного соглашения может быть заявлено в суд другой стороной концессионного соглашения только в случае, если в указанный срок такое обязательство не было исполнено надлежащим образом.

Предупреждение должно содержать информацию о том, какое конкретно обязательство по концессионному соглашению не исполнено стороной или исполнено ненадлежащим образом (со ссылками на положения концессионного соглашения, содержащие данные обязательства), а также то, в каких конкретно действиях (бездействии) выражается неисполнение или ненадлежащее исполнение стороной концессионного соглашения обязательств по концессионному соглашению. Кроме того, предупреждение должно содержать срок, в течение которого стороне, нарушившей свои обязательства по концессионному соглашению, предлагается устранить допущенные нарушения.

Существенными нарушениями условий концессионного соглашения концессионером являются: 1) нарушение сроков создания и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения по вине концессионера; 2) использование (эксплуатация) объекта концессионного соглашения в целях, не установленных концессионным соглашением, нарушение порядка использования (эксплуатации) объекта концессионного соглашения; 3) приводящее к причинению значительного ущерба концеденту неисполнение концессионером обязательств по осуществлению деятельности, предусмотренной концессионным соглашением; 4) прекращение или приостановление концессионером деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, без согласия концедента, за исключением случаев, предусмотренных частью 3.7 статьи 13 Закона № 115, а также положениями иных нормативных правовых актов; 5) неисполнение или ненадлежащее исполнение концессионером установленных концессионным соглашением обязательств по предоставлению гражданам и другим потребителям товаров, работ, услуг, в том числе услуг по водо-, тепло-, газо- и энергоснабжению, услуг по водоотведению, услуг транспорта общего пользования.

Из пункта 4 статьи 421 ГК РФ следует, что условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 ГК РФ).

В пункте 1 статьи 422 ГК РФ регламентировано, что договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

В силу диспозитивности метода гражданско-правового регулирования общественных отношений, закрепленного в пунктах 1, 2 статьи 1, пункте 1 статьи 9, статье 421 ГК РФ, участники гражданского оборота осуществляют права и обязанности, руководствуясь своей автономной волей и в своем интересе.

Принцип свободы договора является конституционно признанной гарантией свободы экономической деятельности, относящейся к основам конституционного строя государства (Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 27.10.2015 № 28-П).

Арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле,                        а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, исходя из представленных доказательств; каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (статьи 64, 65, 67, 68, 168 АПК РФ).

Исследовав и оценив по правилам статьи 71 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства, исходя из предмета и основания заявленных требований, установив, что концессионер не исполнил принятые на себя обязательства по содержанию объекта и обеспечению его сохранности, техническое состояние котельной в соответствии с условиями соглашения, что препятствует использовать объект для производства                         и транспортирования тепловой энергии до конечных потребителей, в то время как на ответчика был возложен риск случайной гибели или случайного повреждения объекта соглашения и иного имущества, а также обязательство по его поддержанию в исправном состоянии, на момент проводимых проверок переданное в рамках соглашения имущество, находилось                               у ответчика в состоянии непригодном для использования (разобрано либо отсутствует), последствием чего является его ненадлежащая сохранность, муниципальное имущество было передано ответчику по акту приема-передачи без возражений, а также принимая во внимание, что неисполнение обязательств обществом по соглашению является нарушением прав администрации, которая в свою очередь вступила в правоотношения                               с ответчиком в целях исполнения социально значимой функции                                по восстановлению объектов для организации нормального теплоснабжения населения, проживающего в пределах муниципального образования, апелляционный суд пришел к обоснованному выводу об удовлетворении иска.

Судом апелляционной инстанции обоснованно учтено то,                            что общество, исходя из принципа свободы договора (статья 421 ГК РФ)                     в добровольном порядке приняло на себя обязательства по соглашению, следовательно, обязалось нести ответственность за его неисполнение. Оснований для освобождения общество от ответственности апелляционным судом не установлено.

Апелляционным судом верно указано, что доказательства передачи администрацией имущества ответчику в неработоспособном состоянии,                    не соответствующем условиям соглашения, а также надлежащие доказательства исполнения ответчиком обязательств по соглашению, материалы дела не содержат. Также ответчиком не представлены в дело                    и доказательства, подтверждающие обращение к концеденту с информацией о выявленном несоответствии показателей объекта, объектов недвижимого                и движимого имущества, входящих в состав объекта, иного имущества технико-экономическим показателям, установленным в приложениях № 1-3                             к соглашению либо с информацией о наступлении существенных событий, способных повлиять на надлежащее исполнение обязанностей концессионера (статьи 9, 65 АПК РФ).

Установление подобного рода обстоятельств является прерогативой судов первой и апелляционной инстанций, которые в силу присущих им дискреционных полномочий, необходимых для осуществления правосудия и вытекающих из принципа самостоятельности судебной власти, разрешают дело на основе установления и исследования всех его обстоятельств. 

Оценка доказательств и выводы апелляционного суда не противоречат законодательству, находятся в пределах судейской дискреции и не нарушают прав лиц, участвующих в деле, поэтому суд округа соглашается с его выводами.

Довод о том, что судами неправильно установлены фактические обстоятельства дела в части неверного установления факта гибели элементов котельной был предметом рассмотрения судов и обоснованно ими отклонен, с указанием соответствующих мотивов.

Доказательств, опровергающих позицию истца по спору, а также установленные судами обстоятельства, заявителем кассационной жалобы в материалы дела не представлено (статьи 9, 65 АПК РФ).

Злоупотребления истцом правом согласно статье 10 ГК РФ апелляционным судом не установлено.

Выводы апелляционного суда сделаны с соблюдением правил доказывания и оценки доказательств (глава 7 АПК РФ). Оснований для иной оценки доказательств и сделанных на их основании выводов у суда кассационной инстанции не имеется; суд кассационной инстанции не рассматривает и не оценивает новые доводы (в том числе со ссылками на новые доказательства), которые не были предметом исследования судов первой и апелляционной инстанций (статья 286 АПК РФ).

В целом доводы, приведенные в кассационной жалобе, по сути, направлены на переоценку доказательств по делу и оспаривание выводов апелляционного суда по фактическим обстоятельствам спора, исследованных указанным судом и получивших должную правовую оценку, тогда как в силу части 2 статьи 287 АПК РФ при рассмотрении дела в порядке кассационного производства суд округа не вправе устанавливать или считать доказанными обстоятельства, которые не были установлены либо были отвергнуты судом апелляционной инстанции либо предрешать вопросы о достоверности                        или недостоверности того или иного доказательства, преимуществе одних доказательств перед другими.

Несогласие заявителя с установленными по делу обстоятельствами и с оценкой судом доказательств не является основанием для отмены обжалуемого судебного акта в суде кассационной инстанции. Правовые основания для переоценки доказательств, ставших предметом исследования предыдущей судебной инстанции, у кассационной инстанции отсутствуют (постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.03.2013 № 13031/12).

Суд кассационной инстанции считает, что при принятии судебного акта апелляционным судом не было допущено нарушений норм материального и процессуального права, повлиявших на исход дела; выводы суда апелляционной инстанции соответствуют фактическим обстоятельствам дела. Основания для отмены обжалуемого судебного акта в соответствии                        со статьей 288 АПК РФ отсутствуют, кассационная жалоба удовлетворению не подлежит.

Согласно статье 110 АПК РФ государственная пошлина за рассмотрение кассационной жалобы относится на ее заявителя.

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 АПК РФ, Арбитражный суд Западно-Сибирского округа

постановил:

постановление от 02.07.2019 Восьмого арбитражного апелляционного суда по делу № А46-8938/2018 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

Председательствующий                                             О.Ф. Шабалова

 

Судьи                                                                          Л.В. Туленкова

 

                                                                                     А.В. Хлебников