АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ДАЛЬНЕВОСТОЧНОГО ОКРУГА

Пушкина ул., д. 45, г. Хабаровск, 680000, официальный сайт: www.fasdvo.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ Ф03-5342/2023

27 декабря 2023 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 20 декабря 2023 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 декабря 2023 года.

Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

председательствующего судьи: Н.В. Меркуловой

судей:  Л.М. Черняк, И.В. Ширяева

при участии:

от    открытого акционерного общества «Владивостокский морской рыбный порт»: представитель не явился;                                           

от Центрального банка Российской Федерации: ФИО1, представитель по доверенности от 29.06.2022 № 27АА 1852572;                                           

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу открытого акционерного общества «Владивостокский морской рыбный порт»

на решение от 07.07.2023, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 25.09.2023

по делу №  А51-6080/2023 Арбитражного суда Приморского края

по заявлению открытого акционерного общества «Владивостокский морской рыбный порт» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 690012, 

<

...>) 

к Центральному банку Российской Федерации (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>, адрес: 107016, г. Москва, вн.тер.г. муниципальный округ Мещанский, ул. Неглинная, д. 12) 

о признании незаконным и отмене постановления    

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество «Владивостокский морской рыбный порт» (далее - общество, ОАО «ВМРП») обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), о признании незаконным и отмене постановления Центрального банка Российской Федерации (далее - административный орган, Банк России) от 23.03.2023 №23-1033/3110-1 о наложении штрафа по делу об административном правонарушении №ТУ-05-ЮЛ-23-1033. 

Решением Арбитражного суда Приморского края от 07.07.2023, оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 25.09.2023, обществу в удовлетворении заявленного требования отказано.

Не согласившись с судебными актами, ссылаясь на неправильное применение судами первой и апелляционной инстанций норм материального права, несоответствие выводов судебных инстанций фактическим обстоятельствам дела, ОАО «ВМРП» просит Арбитражный суд Дальневосточного округа их отменить. 

Заявитель жалобы настаивает на том, что на момент выдачи банком предписания у него отсутствовала обязанность по составлению и раскрытию финансовой отчетности. В обоснование своей позиции ссылается на то, что Федеральным законом от 29.12.2012 № 282-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» отменена избыточная обязанность, возлагаемая на эмитентов, по регистрации проспекта ценных бумаг при размещении акций по закрытой подписке.  Исходит из того, что регистрация проспекта ценных бумаг при размещении их по закрытой подписке среди ограниченного круга лиц на основании нормы закона, которая впоследствии была отменена как избыточная, не может являться основанием для раскрытия финансовой отчетности эмитента по международным стандартам финансовой отчетности.   

В отзыве на кассационную жалобу Центральный банк Российской Федерации заявил о своем несогласии с изложенными в ней доводами, считает, что у суда округа оснований для отмены принятых по делу судебных актов не имеется.

В заседании суда кассационной инстанции 29.11.2023, 20.12.2023 представитель банка просил решение суда первой инстанции и постановление апелляционного суда оставить без изменения как законные и обоснованные.

ОАО «ВМРП», надлежащим образом извещенное о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, явку своего представителя в суд округа не обеспечило, что в соответствии с частью 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ)                         не явилось препятствием для рассмотрения кассационной жалобы. 

Арбитражный суд Дальневосточного округа, проверив в порядке, установленном главой 35 АПК РФ, правильность применения судами норм материального и процессуального права, соответствие выводов судов установленным по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, приходит к следующему. 

При рассмотрении данного дела судами установлено, что 28.06.1994 Комитетом по управлению имуществом Приморского края принято постановление № 175 «Об утверждении плана приватизации Владивостокского морского рыбного порта и учреждении на его основе акционерного общества «Владивостокский морской рыбный порт». 

07.07.2005 советом директоров ОАО «ВМРП» утверждено решение об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций, а именно акций обыкновенных именных бездокументарных номинальной стоимостью 1 руб. в количестве 851 418 штук, которое направлено в Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в Дальневосточном федеральном округе (вх. 19.08.2005 №1-01-30507-F-001D). Одновременно зарегистрирован проспект ценных бумаг. 

Уведомлением от 23.08.2005 №ИВ-2018 Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в Дальневосточном федеральном округе сообщило обществу об осуществлении государственной регистрации дополнительного выпуска акций обыкновенных именных бездокументарных на основании приказа от 19.08.2005 №674-П общим количеством 851 418 руб. Дополнительному выпуску присвоен государственный регистрационный номер от 19.08.2005 №1-01-30507-F-001D. 

В соответствии с протоколом совета директоров ОАО «ВМРП»                      от 25.04.2006 утвержден отчет об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг, который представлен в Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в Дальневосточном федеральном округе. 

Уведомлением от 29.05.2006 №ИВ-1766 Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в Дальневосточном федеральном округе проинформировало общество о регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска акций. 

29.11.2013 советом директоров ОАО «ВМРП» вновь принято решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций, а именно акций обыкновенных именных бездокументарных номинальной стоимостью 1 руб. в количестве 8 939 889 штук, которое направлено в Межрегиональное управление Службы Банка России по финансовым рынкам в Дальневосточном федеральном округе (вх. от 09.01.2014 №1-01-30507-F-002D).

 Уведомлением от 13.01.2014 №20-14-ИВ-04/61 Межрегиональное управление Службы Банка России по финансовым рынкам в Дальневосточном федеральном округе сообщило обществу об осуществлении государственной регистрации дополнительного выпуска акций обыкновенных именных бездокументарных на основании приказа                  от 09.01.2014 №20-14-03/пз-и в общем количестве 8 939 889 руб. Дополнительному выпуску присвоен государственный регистрационный номер №1-01-30507-F-002D. 

В соответствии с протоколом совета директоров ОАО «ВМРП» от 28.04.2014 утвержден отчет об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг, который представлен в Межрегиональное управление Службы Банка России по финансовым рынкам в Дальневосточном федеральном округе. Уведомлением от 15.05.2014 №27-3/6412 Межрегиональное управление Службы Банка России по финансовым рынкам в Дальневосточном федеральном округе проинформировало общество о регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска акций. 

В июле 2022 года Банком России в ходе мониторинга соблюдения акционерными обществами требований законодательства Российской Федерации к раскрытию информации на рынке ценных бумаг выявлено, что в нарушение требований пунктов 1.12, 52,1, 52,4, 52.5, 53.1 Положения Банка России от 27.03.2020 №714-П «О раскрытии информации эмитентами ценных бумаг» (далее - Положения Банка России № 714-П) обществом не раскрыта годовая финансовая отчетность за 2021 год с приложением аудиторского заключения в отношении такой отчетности путем опубликования ее текста на странице в сети Интернет в установленный законодательством срок, то есть не позднее 120 дней после даты окончания отчетного года без указания основания, в силу которого такая информация не раскрывается.

 Банком России с целью устранения указанного нарушения в адрес общества направлено письмо от 06.07.2022 №Т7-27-2-1/15783 об устранении нарушения, в соответствии с которым рекомендовано в течение 30 рабочих дней устранить допущенное нарушение или представить пояснения о наличии оснований не раскрытия указанной информации. 

По истечении установленного срока, выявив, что рекомендации Банка России не исполнены, последний письмом от 24.08.2022 №Т-27-2-1/20469 направил в адрес общества повторное извещение о необходимости в течение 30 рабочих дней с даты получения настоящего письма устранить данное  нарушение путем опубликования на странице в сети Интернет текста годовой финансовой отчетности за 2021 год. 

В октябре 2022 года по результатам проведенного мониторинга соблюдения обществом законодательства о ценных бумагах административный орган установил, что ОАО «ВМРП» несмотря                             на направление в его адрес писем об устранении нарушений от 06.07.2022 №Т7-27-2-1/15783, от 24.08.2022 №Т7-27-2-1/20469 в нарушение пунктов 1.12, 52.1, 52,4, 52.5, 53.1 Положения Банка России № 714-П не опубликовало годовую финансовую отчетность ОАО «ВМРП» за 2021 год с приложением аудиторского заключения в отношении такой отчетности. 

Данные обстоятельства послужили основанием для вынесения предписания от 20.10.2022 №Т7-27-2-1/24943, которым Банк России возложил на общество обязанность по устранению нарушения законодательства в течение 30 рабочих дней с предоставлением отчета об исполнении предписания. Указанное предписание получено представителем общества 28.10.2022. 

Банком России по истечении установленного в предписании срока проведен мониторинг соблюдения обществом законодательства о ценных бумагах, в ходе которого установлено неисполнение ранее выданного предписания от 20.10.2022 №Т7-27-2-2-1/24943, а именно: информация и документы в Банк России не представлены, и по состоянию на 15.12.2022 информация на странице в сети Интернет обществом не размещена. 

19.12.2022 обществу выдано предписание № Т7-27-2-1/28436                           об устранении нарушения в виде раскрытия годовой финансовой отчетности за 2021 год и промежуточной финансовой отчетности за 6 месяцев 2022 года в течение 30 рабочих дней с разъяснением о том, что невыполнение в установленный срок законного предписания Банка России повлечет за собой ответственность, установленную частью 9 статьи 19.5 КоАП РФ. 

По истечении установленного в предписании срока Банком России осуществлен мониторинг соблюдения обществом законодательства о ценных бумагах, составлен акт визуального осмотра Интернет-сайта/Интернет-страницы от 20.02.2023 №ВН-7-27-2/4383, в котором указано на нарушение  обществом требований пунктов 1.12, 52.1, 52,4, 52.5, 53.1  Положения Банка России № 714-П, поскольку обществом не раскрыта годовая финансовая отчетность за 2021 год не позднее 120 дней после окончания отчетного года и промежуточная финансовая отчетность за шесть месяцев 2022 года                          (с 01.01.2022 по 30.06.2022) в течение 60 дней с момента окончания отчетного периода. 

Поскольку в установленный срок полученное заявителем предписание не исполнено, испрашиваемые информация и документы не представлены, административный орган 13.03.2023 составил протокол об административном правонарушении №ТУ-05-ЮЛ-23-1033/1020, которым действия общества квалифицированы по части 9 статьи 19.5 КоАП РФ.

По результатам рассмотрения материалов административного дела Банком России  вынесено постановление от 23.03.2023 №ТУ-05-ЮЛ-23-1033 о привлечении общества к административной ответственности, предусмотренной частью 9 статьи 19.5 КоАП РФ и назначении  наказания в виде штрафа в размере 250 000 руб. 

Не согласившись с указанным постановлением, ОАО «ВМРП» обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании его недействительным и отмене.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявления, исходил из наличия в действиях общества состава административного правонарушения, предусмотренного частью 9 статьи 19.5 КоАП РФ, и соблюдения административным органом процедуры привлечения к административной ответственности. При этом суд указал на отсутствие оснований для применения положений статьи 2.9 КоАП РФ и признания совершенного административного правонарушения малозначительным. Размер назначенного штрафа соответствует критерию справедливости и соразмерности наказания.

Выводы суда первой инстанции поддержаны апелляционным судом. 

Учитывая фактические обстоятельства совершенного правонарушения, не установив неправильного применения судами норм материального права и принимая во внимание, что полномочиями по переоценке установленных по делу обстоятельств и исследованных доказательств суд округа не наделен, кассационная инстанция полагает необходимым жалобу общества отклонить.

Подпунктом 2 пункта 4 статьи 30 Федерального закона от 22.04.1996   № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее - Федеральный закон  № 39-ФЗ) предусмотрено, что в случае регистрации проспекта ценных бумаг (проспекта эмиссии ценных бумаг, плана приватизации, зарегистрированного в качестве проспекта эмиссии ценных бумаг) эмитент обязан осуществлять раскрытие информации на рынке ценных бумаг в форме бухгалтерской (финансовой) отчетности эмитента, а также консолидированной финансовой отчетности эмитента или, если эмитент вместе с другими организациями в соответствии с международными стандартами финансовой отчетности не создает группу, финансовой отчетности эмитента. 

Положение настоящего подпункта, касающееся консолидированной финансовой отчетности и финансовой отчетности эмитента, не применяется: к специализированным обществам и ипотечным агентам; к субъектам малого или среднего предпринимательства при условии, что эмиссионные ценные бумаги субъектов малого или среднего предпринимательства не включены в котировальный список; к эмитентам, в отношении ценных бумаг которых зарегистрирован только проспект эмиссии акций (план приватизации, зарегистрированный в качестве проспекта эмиссии акций), при условии, что такие акции не допущены к организованным торгам.

 Таким образом, согласно указанной выше норме, эмитент, который вместе с другими организациями в соответствии с международными стандартами финансовой отчетности не создает группу, обязан осуществлять раскрытие информации на рынке ценных бумаг в форме финансовой отчетности эмитента.

 Положения подпункта 2 пункта 4 статьи 30 Федерального закона  № 39-ФЗ  определяют особые условия, соблюдение которых позволяет отдельной категории эмитентов не осуществлять раскрытие финансовой отчетности эмитента. В случае если эмитент, который вместе с другими организациями в соответствии с международными стандартами финансовой отчетности не создает группу, на которого распространяются положения пункта 4 статьи 30 Федерального закона № 39-ФЗ, не соответствует указанным условиям, на него распространяется обязанность по раскрытию информации на рынке ценных бумаг в форме финансовой отчетности.

Состав, порядок и сроки раскрытия информации акционерным обществом установлены Положением Банка России № 714-П.

Согласно пункту 52.1 Положения Банка России № 714-П эмитенты в соответствии с пунктом 4 статьи 30 Федерального закона № 39-ФЗ обязаны раскрывать информацию в форме консолидированной финансовой отчетности (финансовой отчетности) в случае, если в отношении их ценных бумаг осуществлена регистрация проспекта ценных бумаг (проспекта эмиссии ценных бумаг, плана приватизации, зарегистрированного в качестве проспекта эмиссии ценных бумаг). Эмитент, создающий группу эмитента, должен раскрывать консолидированную финансовую отчетность, а если эмитент не создает группу эмитента - финансовую отчетность (пункт 52.4 Положения Банка России № 714-П).

Пунктом 52.5 Положения Банка России № 714-П установлено, что эмитенты, обязанные раскрывать информацию в форме консолидированной финансовой отчетности (финансовой отчетности), должны раскрывать: годовую консолидированную финансовую отчетность (финансовую отчетность) вместе с аудиторским заключением о ней; промежуточную консолидированную финансовую отчетность (финансовую отчетность), составленную за отчетный период, состоящий из 6 месяцев отчетного года, вместе с аудиторским заключением о ней или иным документом, составляемым по результатам ее проверки в соответствии со стандартами аудиторской деятельности.

В соответствии с пунктом 53.1 Положения Банка России № 714-П годовая консолидированная финансовая отчетность (финансовая отчетность) эмитента вместе с аудиторским заключением о ней в соответствии с пунктом 12 статьи 30 Федерального закона № 39-ФЗ раскрывается путем опубликования ее текста на странице в сети «Интернет» не позднее 3 дней, следующих за датой составления аудиторского заключения о ней, но не позднее 120 дней после даты окончания отчетного года.

Делая вывод о наличии в бездействии общества признаков объективной  стороны вмененного правонарушения, суды исходили из того, что в отношении ценных бумаг ОАО «ВМРП» зарегистрирован план приватизации и проспект ценных бумаг. Согласно сведениям, содержащимся в эмиссионном деле, общество создано в соответствии Указом Президента Российской Федерации от 01.07.1992 № 721 «Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий, добровольных объединений государственных предприятий в акционерные общества» (далее - Указ  № 721).

В силу пункта 14 Положения о коммерциализации государственных предприятий с одновременным преобразованием в акционерные общества открытого типа, утвержденного Указом № 721, план приватизации, утвержденный соответствующим комитетом по управлению имуществом предприятия, является проспектом эмиссии его акций.

Регистрация выпуска обыкновенных акций, государственный регистрационный номер 20-1п-664 от 22.07.1994 (с 28.08.2003 государственный регистрационный номер 1-01-30507-F) и привилегированных акций типа А, государственный регистрационный номер 22-1п-664 от 22.07.1994 (с 28.08.2003 государственный регистрационный номер 2-01-30507-F), находящихся в обращении, осуществлена в соответствии с планом приватизации, утвержденным Комитетом по управлению имуществом Приморского края, являвшимся на дату его утверждения проспектом эмиссии ценных бумаг и предусматривающим отчуждение акций неограниченному кругу лиц.

В отношении выпуска обыкновенных акций, государственный регистрационный номер 1-01-30507-F-001D от 19.08.2005 (с 06.09.2006 государственный регистрационный номер 1-01-30507-F), находящегося в обращении, осуществлена регистрация проспекта ценных бумаг.

        Следовательно, поскольку в отношении ценных бумаг ОАО «ВМРП» зарегистрирован не только план приватизации, являвшийся на дату его утверждения проспектом эмиссии ценных бумаг (22.07.1994), но и проспект ценных бумаг (19.08.2005), принимая во внимание, что наличие у общества особых условий, предусмотренных подпунктом 2 пункта 4 статьи 30 Федерального закона № 39-ФЗ, соблюдение которых позволяет ему не осуществлять раскрытие финансовой отчетности, не доказано, суды обоснованно посчитали, что ОАО «ВМРП» обязано осуществлять раскрытие информации в форме бухгалтерской (финансовой) отчетности эмитента, а также финансовой отчетности эмитента в соответствии с пунктом 4 статьи 30 Федерального закона № 39-ФЗ в порядке, предусмотренном Положением Банка России            № 714-П.

Данные обстоятельства свидетельствуют о наличии в действиях общества события и признаков объективной стороны правонарушения, ответственность за которое установлена частью 9 статьи 19.5 КоАП РФ.

Судами первой и апелляционной инстанции обоснованно отклонена ссылка общества на положения Федерального закона от 29.12.2012 № 282-ФЗ, которым, в том числе установлены исключения из правила о необходимости регистрации проспекта размещаемых путем подписки ценных бумаг (статья 22 Федерального закона № 39-ФЗ). Судами  учтено, что положения указанной нормы применяются к правоотношениям, возникшим после 02.01.2013; в рассматриваемом  случае регистрация проспекта эмиссии ценных бумаг осуществлена до указанной даты, поэтому правовых оснований для применения положений Федерального закона от 29.12.2012 № 282-ФЗ к ранее возникшим (до 02.01.2013) правоотношениям не имеется.   

Также окружной суд отмечает, что для целей применения положений пункта 4 статьи 30 Федерального закона № 39-ФЗ критерий публичности, а равно размещение акций путем закрытой подписки, правового значения не имеют, поскольку возникновение у эмитента обязанности по раскрытию информации связано с самим фактом регистрации проспекта ценных бумаг (проспекта эмиссии ценных бумаг, плана приватизации, зарегистрированного в качестве проспекта эмиссии ценных бумаг).

Вина ОАО «ВМРП» установлена судами в соответствии с критериями виновности юридического лица (часть 2 статьи 2.1 КоАП РФ). Судами указано на наличие у общества реальной возможности соблюсти требования Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» и Положения Банка России № 714-П; доказательств совершения правонарушения вследствие непредвиденных, непреодолимых препятствий либо иных объективных причин материалы дела не содержат.

Таким образом, выводы судов о доказанности в действиях ОАО «ВМРП» состава вмененного ему административного правонарушения и правомерности его привлечения к административной ответственности по части 9 статьи 19.5 КоАП РФ соответствует обстоятельствам дела.

Процессуальных нарушений порядка привлечения общества к административной ответственности, а также оснований для применения положений статьи 2.9 КоАП РФ и признания допущенного правонарушения малозначительным суды не усмотрели.

Срок давности привлечения общества на момент принятия оспариваемого постановления о назначении наказания не пропущен.

Размер административного штрафа судами проверен и признан обоснованным и  соответствующим критериям справедливости и соразмерности наказания. 

Доводы заявителя кассационной жалобы являлись предметом рассмотрения судов обеих инстанций, им дана надлежащая правовая оценка, по существу доводы направлены на переоценку фактических обстоятельств, имеющихся в деле доказательств и сделанных на их основании выводов судов, что согласно статье 286 АПК РФ не входит в полномочия суда кассационной инстанции.

В целом выводы судов первой и апелляционной инстанций подробно мотивированы и аргументированы, соответствуют содержанию исследованных судами доказательств и нормам материального права, регулирующим спорные правоотношения, и не вызывают у кассационного суда сомнений в их законности и обоснованности.

Нормы материального права применены судами правильно. Нарушений норм процессуального права, в том числе влекущих безусловную отмену решения суда первой инстанции и постановления апелляционного суда (часть 4 статьи 288 АПК РФ), судом кассационной инстанции не установлено.

С учетом изложенного обжалуемые судебные акты подлежат оставлению без изменения, кассационная жалоба - без удовлетворения.

Руководствуясь статьями 284, 286 – 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа   

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 07.07.2023, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 25.09.2023 по делу № А51-6080/2023 Арбитражного суда Приморского края оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.    

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья                                                   Н.В. Меркулова 

Судьи                                                                                           Л.М. Черняк

 

ФИО2