АРБИТРАЖНЫЙ СУД АСТРАХАНСКОЙ ОБЛАСТИ

414014, г. Астрахань, пр. Губернатора Анатолия Гужвина, д. 6

Тел/факс (8512) 48-23-23, E-mail: astrahan.info@arbitr.ru

http://astrahan.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело №А06-7538/2021

г. Астрахань

02 сентября 2021 года

Резолютивная часть решения объявлена 26 августа 2021 года

Арбитражный суд Астраханской области в составе судьи Ковальчук Т.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании в онлайн-режиме дело по заявлению Территориального органа Росздравнадзора по Астраханской области о привлечении Индивидуального предпринимателя ФИО2 к административной ответственности, предусмотренной  частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ

при участии:

от заявителя: ФИО3, представитель по доверенности от 07.07.2021 (диплом); ФИО4, представитель по доверенности от 04.02.2021;

от лица, привлекаемого к административной ответственности: ФИО5, адвокат (ордер от 11.08.2021 №1405)

Территориальный орган Росздравнадзора по Астраханской области  (далее – заявитель, Росздравнадзор) обратился в Арбитражный суд с заявлением о привлечении  Индивидуального предпринимателя ФИО2 (далее – ИП ФИО2) к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Представители заявителя в судебном заседании поддержали заявленные требования, изложенные в заявлении, и просили суд удовлетворить их полностью. 

Представитель лица, привлекаемого к ответственности, в судебном заседании возражал против заявленных требований и просил суд отказать в удовлетворении заявленных требований.

Выслушав представителей сторон, изучив материалы дела, суд

УСТАНОВИЛ:

Как следует из материалов дела, на основании обращения директора косметологической лазерной ассоциации ФИО6 по вопросу применения незарегистрированного медицинского изделия «Оборудование немедицинского назначения, для оказания СПА-услуг по удалению волос марки «М-I-X Infiniti» по адресу: 

<

...> этаж, салон красоты «Remove» УМВД России по г.Астрахани 19.05.2021 была проведена внеплановая проверка.

В ходе проверки деятельности салона красоты «Remove», расположенного по адресу: 

<

...> в кабинете № 510 на 5 этаже и кабинете № 2 на 6 этаже установлено, что в нарушение установленных требований салон красоты «Remove» осуществляет медицинскую деятельность без соответствующей лицензии, а именно в указанных кабинетах ИП ФИО2 осуществляется коммерческая деятельность, связанная с оказанием услуг аппаратного  массажа  и  аппаратной  эпиляции.

Так, осмотром  установлено,  что аппаратный массаж осуществлялся   в кабинете №2, а аппаратная эпиляция -   в кабинете №510, указанного выше административного здания. Студия оказания описанных услуг имеет наименование «Remove». Кабинет №2 представляет собой помещение площадью примерно 10м2. В центре данного помещения расположен массажный стол, маркированный наименованием «JIECANG» (модель JC 3501-0-6-3-24-150/330-H-G-D-Z-D-O-49). У стены, при входе справа, размещены три аппарата для оказания услуги аппаратного массажа, два из которых имеют маркировки, а один маркирован следующим обозначениями: «Электрический прибор для ухода за телом, аппарат косметический для эстетического немедицинского массажа: модель «Vortex». Со слов ФИО7 указанные немаркированные аппараты являются следующими изделиями: LPG -массажный вакуумно-роликовый аппарат; KIM-8 - аппарат для коррекции фигуры и массажа. 

Кабинет №510 представляет собой помещение площадью примерно 10-15м2. В данном кабинете, кроме прочей мебели, оустановлены  следующие приборы и изделия, используемые для оказания услуг аппаратной эпиляции: 

- аппарат диодный лазер - модель «Evolution»; 

- аппарат для лазерной эпиляции «s/n 1912315», немаркированный. 

Так же в помещении обнаружен аппарат для оказания услуги -  кислотный пилинг «s/n 2002089», немаркированный. 

На момент осмотра документы на вышеуказанные массажные, пилинговые аппараты и аппараты для эпиляции в количестве 6 единиц не были представлены, в связи с чем,  они были изъяты.

Как установлено в ходе пролверке  ИП ФИО2  заключены трудовые договора с работниками ФИО8, которая согласно объяснительной выполняет услуги по косметическому массажу и ФИО9, которая выполняет услуги по лазерной эпиляции. Указанные работники выполняют процедуры на аппаратах, выявленных при проведении проверки.

Таким образом,  по мнению административного органа,   ИП ФИО2 (салон красоты «Remove») осуществляется медицинская деятельность по видам работ (услуг): оказание первичной специализированной медико-санитарной помощи в амбулаторных условиях по косметологии без специального разрешения (лицензии) в нарушение пп. 46, ст. 12 Федерального закона от 4 мая 2011г. № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», Постановления Правительства РФ от 16.04.2012 № 291 «О лицензировании медицинской деятельности (за исключением указанной деятельности, осуществляемой медицинскими организациями и другими организациями, входящими в частную систему здравоохранения, на территории инновационного центра «Сколково»)», приказа Министерства здравоохранения Российской Федерации от 11.03.2013г. №121н «Требования к организации и выполнению работ (услуг) при оказании первичной медико-санитарной, специализированной (в том числе высокотехнологичной), скорой (в том числе скорой специализированной), паллиативной медицинской помощи, оказании медицинской помощи при санаторно-курортном лечении, при проведении медицинских экспертиз, медицинских осмотров, медицинских освидетельствований   и   санитарно-противоэпидемических   (профилактических) мероприятий в рамках оказания медицинской помощи, при трансплантации (пересадке) органов и (или) тканей, обращении донорской крови и (или) ее компонентов в медицинских целях».

25.05.2021 УМВД России по г.Астрахани материал проверки был направлен в Территориальный орган Росздравнадзора по Астраханской области для  рассмотрения по существу.

Усмотрев в действиях ИП ФИО2 признаки состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ, 25.06.2021 Территориальный орган Росздравнадзора  составил  протокол об административном правонарушении №04-70/ 2021.

В соответствии с частью 3 статьи 23.1 КоАП РФ административный орган обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении ИП ФИО2 к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

В соответствии с пунктом 5 статьи 205 АПК РФ по делам о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для составления протокола об административном правонарушении, не может быть возложена на лицо, привлекаемое к административной ответственности. В случае непредставления административным органом, составившим протокол, доказательств, необходимых для рассмотрения дела и принятия решения, арбитражный суд может истребовать доказательства от указанного органа по своей инициативе. Суду представляются доказательства, отвечающие требованиям статей 67, 68 АПК РФ.

Согласно части 6 статьи 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения, имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина (статья 1.5 КоАП РФ).

В силу части 1 статьи 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе, как на основаниях и в порядке, установленных законом.

В соответствии со статьей 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Основаниями для привлечения к административной ответственности являются наличие в действиях (бездействии) лица, предусмотренного КоАП РФ, состава административного правонарушения и отсутствие обстоятельств, исключающих производство по делу.

Квалификация административного правонарушения (проступка) предполагает наличие состава правонарушения. В структуру состава административного правонарушения входят следующие элементы: объект правонарушения, объективная сторона правонарушения, субъект правонарушения, субъективная сторона административного правонарушения. При отсутствии хотя бы одного из элементов состава административного правонарушения лицо не может быть привлечено к административной ответственности.

Частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ установлена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

В соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 16.04.2012 N 291 "О лицензировании медицинской деятельности (за исключением указанной деятельности, осуществляемой медицинскими организациями и другими организациями, входящими в частную систему здравоохранения, на территории инновационного центра "Сколково")" медицинский массаж относится к перечню работ (услуг), составляющих медицинскую деятельность, и соответственно, подлежит лицензированию.

В соответствии с Федеральным законом от 21.11.2011 N 323-ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации" медицинская деятельность - профессиональная деятельность по оказанию медицинской помощи, проведению медицинских экспертиз, медицинских осмотров и медицинских освидетельствований, санитарно-противоэпидемических (профилактических) мероприятий и профессиональная деятельность, связанная с трансплантацией (пересадкой) органов и (или) тканей, обращением донорской крови и (или) ее компонентов в медицинских целях. При этом под медицинской помощью понимается комплекс мероприятий, направленных на поддержание и (или) восстановление здоровья и включающих в себя предоставление медицинских услуг.

Вместе с тем медицинская услуга - медицинское вмешательство или комплекс медицинских вмешательств, направленных на профилактику, диагностику и лечение заболеваний, медицинскую реабилитацию и имеющих самостоятельное законченное значение. Выполнение медицинских вмешательств осуществляется только медицинскими работниками.

В соответствии с приказом Минздрава России от 13.10.2017 № 804н «Об утверждении номенклатуры медицинских услуг» к медицинским услугам отнесены общий массаж, массаж рук, шеи, лица, волосистой части головы и т.д. (которые классифицированы, преимущественно, по анатомическому признаку). Включение в номенклатуру медицинских услуг различных наименований массажа, которые могут быть сформулированы по историческим, географическим, маркетинговым и иным соображениям и признакам, не представляется возможным.

Ключевым при отнесении массажа, депиляции и эпиляции к медицинской услуге следует признать характер самой услуги, манипуляции, предлагающей соответствующую квалификацию, знания и умения в области медицины у персонала в целях исключения причинения вреда здоровью человека.

В соответствии с Номенклатурой медицинских услуг, утвержденной приказом Минздрава России от 13.10.2017 № 804н «Об утверждении номенклатуры медицинских услуг», проведение депиляции включено в перечень медицинских услуг (класс «А»), представляющих собой определенные виды медицинских вмешательств, направленных на профилактику, диагностику и лечение заболеваний, медицинскую реабилитацию и имеющие самостоятельное законченное значение (код А14.01.012).

Согласно п. 6 Приложения № 1 приказа Минздравсоцразвития от 18.04.2012 года № 381н «Об утверждении порядка оказания медицинской помощи населению по профилю «Косметология», неинвазивные процедуры, такие как депиляция; дарсонвализация; косметологическая чистка лица; криомассаж,  криоорошение,  медицинский массаж лица, шеи и области декольте ручной; пилинг аппаратный кожи; пилинг поверхностный, проводятся в манипуляционной косметологического кабинета.

Согласно п. 3 Положения «О лицензировании медицинской деятельности (за исключением указанной деятельности, осуществляемой медицинскими организациями и другими организациями, входящими в частную систему здравоохранения, на территории инновационного центра "Сколково")», утвержденного Постановлением Правительства РФ от 16.04.2012 № 291 медицинскую деятельность составляют работы (услуги) по перечню согласно приложению.

В Перечне работ (услуг), составляющих медицинскую деятельность, утвержденном постановлением Правительства Российской Федерации от 16.04.2012 № 291, «Косметология» выделена как отдельный вид медицинских услуг и требует получения лицензии по месту осуществления деятельности.

Статьей 2 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ определено, что лицензирование отдельных видов деятельности осуществляется в целях предотвращения ущерба правам, законным интересам, жизни или здоровью граждан, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, обороне и безопасности государства, возможность нанесения которого связана с осуществлением юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями отдельных видов деятельности.

Задачами лицензирования отдельных видов деятельности являются предупреждение, выявление и пресечение нарушений юридическим лицом, его руководителем и иными должностными лицами, индивидуальным предпринимателем, его уполномоченными представителями требований, которые установлены настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Соответствие соискателя лицензии этим требованиям является необходимым условием для предоставления лицензии, их соблюдение лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности.

При ходе проведения проверки административный орган выявил, что в салоне «Remоve», принадлежащий ИП ФИО10 оказываются услуги по эпиляции и массажу без соответствующей лицензии.

             В соответствии со статьей 26.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях  по делу об административном правонарушении выяснению подлежат:

1) наличие события административного правонарушения;

2) лицо, совершившее противоправные действия (бездействие), за которые настоящим Кодексом или законом субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность;

3) виновность лица в совершении административного правонарушения;

4) обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность;

5) характер и размер ущерба, причиненного административным правонарушением;

6) обстоятельства, исключающие производство по делу об административном правонарушении;

7) иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, а также причины и условия совершения административного правонарушения.

          В силу статьи 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела. Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами.

           Перечень доказательств не является исчерпывающим. Доказательствами могут быть любые документы (материалы), на основании которых могут быть установлены обстоятельства, предусмотренные статьей 26.2 КоАП РФ.

          Как указывалось выше, в силу пункта 1 статьи 26.1 КоАП РФ в числе прочих выяснению подлежит наличие события административного правонарушения.

         Событие - один из видов юридических фактов, с которыми закон связывает возникновение правоотношений.

         Подробное описание существа вмененного правонарушения является важным фактором для определения его юридической квалификации в точном соответствии с Особенной частью КоАП РФ, которой предусмотрена административная ответственность за совершение конкретного противоправного деяния.

Событие должно быть описано конкретно, с указанием обстоятельств совершения виновного деяния (действия, бездействия).

ИП ФИО2  вменяется отсутствие лицензии на осуществление медицинской деятельности.

В качестве доказательств совершения административного правонарушения ИП ФИО2 административным органом приводятся только  объяснения  работников салона  ФИО8 и ФИО9, которые пояснили, что оказывают услуги по эпиляции и массажу в  данном салоне.

При этом, в ходе проведения внеплановой проверки УМВД России по г.Астрахани не выяснялось и не установлено в какой период времени, кому, где и при каких обстоятельствах оказывались медицинские услуги, носили ли указанные услуги возмездный характер.

Показания свидетелей ФИО11 и ФИО12, сотрудников   Территориального органа Росздравнадзора, участвующих в проверке, судом оценены критически.

 Свидетеля  пояснили, что  в ходе проверке   проверяющие   постучали  в дверь  кабинета на пятом этаже. Сотрудник салона попросил закрыть дверь, потому что там   оказывалась услуга по  лазерной эпиляции. При  этом   свидетели  пояснили, что лично  проведение услуги не видели и  не смогли   пояснить  суду кому   была оказана услуга лазерной эпиляции, а также  ее стоимость. На шестом этаже,  проверяющие  увидели мужчину, который    пришел  на сеанс массажа. Сотрудник  пояснил клиенту, что массаж проводиться не будет, так как идет проверка.  При этом  свидетели не смогли пояснить суду , какой  именно массаж   должен был быть проведен  этому клиенту.

Также свидетели пояснили,   в ходе проверке у  посетителей салона объяснения не отбирались , прайс-листы  с  видами услуг салона и их стоимостью  не   изымались.

В ходе судебного   разбирательства   прайс-листы  с  видами услуг салона и их стоимостью  также представлены не были

  Таким образом, по мнению суда   административным органом не представлено суду достаточных доказательств, что ИП ФИО2 осуществлялась медицинская деятельность по проведению  медицинского массажа и лазерной эпиляции  в салоне   «Remove».

В соответствии с частью 1 статьи 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

В силу положений статьи 1.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, считается невиновным, пока его вина не будет доказана в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом, и установлена вступившим в законную силу постановлением судьи, органа, должностного лица, рассмотревших дело. Лицо, привлекаемое к административной ответственности, не обязано доказывать свою невиновность, за исключением случаев, предусмотренных примечанием к настоящей статье. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

Исследовав и оценив предоставленные в материалы доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в совокупности и взаимосвязи суд пришел к выводу о том, что административным органом не доказан факт осуществления медицинской деятельности ИП ФИО2, в связи с чем заявление административного органа о привлечении  предпринимателя   к ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях не подлежит удовлетворению.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Отказать Территориальному органу Росздравнадзора по Астраханской области в удовлетворении заявленных требований.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня его принятия, через Арбитражный суд Астраханской области.

Информация о движении дела может быть получена на официальном интернет – сайте Арбитражного суда Астраханской области: http://astrahan.arbitr.ru

Судья

Т.А. Ковальчук