АРБИТРАЖНЫЙ СУД СВЕРДЛОВСКОЙ ОБЛАСТИ

620000, г. Екатеринбург, пер. Вениамина Яковлева, стр. 1,

www.ekaterinburg.arbitr.ru   e-mail: info@ekaterinburg.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А60-62454/2024

03 марта 2025 года

г. Екатеринбург

Резолютивная часть решения объявлена 17 февраля 2025 года.

В полном объеме решение изготовлено 03 марта 2025 года.

Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи Т.А. Коневой при ведении протокола судебного заседания помощником судьи И.И. Томрачевой рассмотрел в судебном заседании с использованием системы веб-конференции информационной системы «Картотека арбитражных дел» (онлайн-заседания) дело №А60-62454/2024 по исковому заявлению Тавдинского муниципального округа в лице Администрации Тавдинского муниципального округа (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, адрес регистрации; 

<

...>) 

к обществу с ограниченной ответственностью «АВТ Плюс» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, адрес регистрации; 

<

...> стр. 92/2, оф.108) (далее - ООО «АВТ Плюс») 

об обязании предоставить банковскую гарантию,  

третье лицо, не заявляющее самостоятельные требования относительно предмета спора: Правительство Свердловской области,

при участии в судебном заседании:

от истца: ФИО1 -  представитель по доверенности от 15.01.2025 (онлайн).

Иные лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения искового заявления извещены надлежащим образом, в том числе публично путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Арбитражного суда Свердловской области, в судебное заседание не явились.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), суд рассматривает искового заявления в отсутствии лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства.

Лицу, участвующему в деле, процессуальные права и обязанности разъяснены.

Отводов составу суда не заявлено.

В Арбитражный суд Свердловской области 30.10.2024 поступило исковое заявление Тавдинского городского округа в лице Администрации Тавдинского городского округа.

Определением суда от 06.11.2024 исковое заявление принято к производству суда, возбуждено производство по делу; назначено предварительное судебное заседание на 29.11.2024.

В арбитражный суд через сервис электронной подачи документов «Мой арбитр» 28.11.2024 от ООО «АВТ ПЛЮС» поступили возражения против перехода к рассмотрению дела по существу.

В предварительном судебном заседании суд завершил рассмотрение  всех вынесенных в предварительное заседание вопросов, с учетом мнения присутствующих в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле, суд признал дело подготовленным к судебному разбирательству.

Определением суда от 29.11.2024 судебное разбирательство дела назначено на 17.01.2025.

В арбитражный суд через сервис электронной подачи документов «Мой арбитр» 16.01.2025 от ответчика поступил отзыв, просит отказать в удовлетворении исковых требований Администрации Тавдинского городского округа в полном объеме. Документ приобщен к материалам дела.

В судебном заседании 17.01.2025 представитель ООО «АВТ ПЛЮС» заявил ходатайство о привлечении  к участию в настоящем деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, Правительства Свердловской области.

Рассмотрев заявленное ходатайство в порядке статьи 159 АПК РФ, в целях правильного и своевременного рассмотрения настоящего спора, суд полагает, что указанное ходатайство подлежит удовлетворению.

Таким образом, учитывая предмет и основание заявленного требования, суд пришел к выводу о необходимости привлечения в порядке статьи 51 АПК РФ к участию в настоящем деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, Правительства Свердловской области, в связи с тем, что судебный акт, которым заканчивается рассмотрение настоящего дела, может повлиять на его права и охраняемые законом интересы.

Определением суда от 17.01.2025 судебное разбирательство отложено на 17.02.2025.

Рассмотрев материалы дела, арбитражный суд 

УСТАНОВИЛ:

между администрацией Тавдинского городского округа и ООО «АВТ Плюс» 14.08.2020 заключено концессионное соглашение в отношении отдельных объектов централизованных систем холодного водоснабжения и водоотведения, находящихся в муниципальной собственности муниципального образования Тавдинский городской округ (далее- Соглашение)

Согласно п. 1.1 Соглашения Концессионер (ООО «АВТ плюс») обязуется за свой счет в порядке, в сроки и на условиях, предусмотренных Соглашением создать и реконструировать недвижимое и технологически связанное с ним движимое имущество, сведения о составе и описании которого приведены в Разделе 2 Соглашения (далее - «Объект соглашения») и право собственности на который принадлежит (применительно к имуществу, подлежащему реконструкции) или будет принадлежать (применительно к имуществу, подлежащему созданию) Концеденту (далее - «Создание объекта соглашения») в соответствии с заданием Концедента (далее - «Задание Концедента») и основными мероприятиями по созданию и реконструкции Объекта соглашения (далее - «Основные мероприятия»).

Согласно п. 2.1 Соглашения объектом Соглашения являются отдельные объекты централизованных систем холодного водоснабжения и водоотведения, предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной настоящим Соглашением. 

В соответствии с п. 5.1. Соглашения концессионер обязуется за свой счет создать объект соглашения в порядке, в сроки и на условиях, установленных настоящим Соглашением.

Мероприятия по Созданию объекта соглашения осуществляются в соответствии с Заданием Концедента (приложение №6 к настоящему Соглашению) и Основными мероприятиями (приложение №7 к настоящему Соглашению).

Согласно п. 9.4 Соглашения срок Создания объекта соглашения определены Заданием Концедента (приложение №6 к настоящему Соглашению) и Основными мероприятиями (приложение №7 к настоящему Соглашению).

В соответствии с п.5.3 Соглашения предельный размер расходов на Создание объекта соглашения, осуществляемых в течение всего срока действия настоящего Соглашения Концессионером, составляет 497100 000,00 рублей (четыреста девяносто семь миллионов сто тысяч рублей 00 копеек) с учетом НДС, в том числе на Создание объектов Соглашения по холодному водоснабжению 413 750 000,00 рубля (четыреста тринадцать миллионов семьсот пятьдесят тысяч рублей 00 копеек) с учетом НДС, по водоотведению 83 350 000,00 рубля (восемьдесят три миллиона триста пятьдесят тысяч рублей 00 копеек) с учетом НДС.

Затем 16 декабря 2020 года с ООО «АВТ Плюс» подписан акт приема-передачи отдельных объектов централизованных систем холодного водоснабжения и водоотведения, находящихся в муниципальной собственности муниципального образования Тавдинский городской округ, переданных по концессионному соглашению от 14.08.2020. Таким образом Объект концессионного соглашения передан концессионеру 16.12.2020.

Согласно п. 14.1 концессионного соглашения обеспечение исполнения обязательств по концессионному соглашению осуществляется путем предоставления безотзывной банковской гарантии. Концессионер обязан предоставить обеспечение исполнения обязательств по концессионному соглашению в виде банковской гарантии в размере 10,00% от предельного объема инвестиций по созданию и реконструкции объекта Соглашения, согласно приложения 11.

Концессионер обязан предоставлять указанную гарантию на каждый год срока исполнения обязательств по созданию и реконструкции объекта Соглашения, а также на срок, превышающий на 6 (шесть) месяцев срок Создания объекта соглашения.

Каждая новая гарантия предоставляется Концессионером Концеденту до истечения срока, на который была выдана предшествующая ей банковская гарантия.

Первоначально предоставляемая в соответствии с настоящим пунктом Соглашения банковская гарантия предоставляется Концессионером Концеденту до заключения настоящего Соглашения.

В соответствии с п.14.2. Концедент вправе предъявить гаранту требование об уплате денежной суммы, подлежащей выплате по предоставленной Концессионером Концеденту в соответствии с настоящим разделом Соглашения банковской гарантии, в случае существенного нарушения Концессионером условий настоящего Соглашения, предусмотренного подпунктом а) пункта 17.4 настоящего Соглашения, за исключением случая, когда Концессионер не несет ответственность за такое существенное нарушение Концессионером условий настоящего Соглашения в соответствии с пунктом 13.2 настоящего Соглашения.

Денежная сумма, подлежащая выплате по предоставленной Концессионером Концеденту в соответствии с настоящим разделом Соглашения банковской гарантии, выплачивается гарантом Концеденту в течение 60 (шестидесяти) календарных дней со дня предъявления Концедентом гаранту соответствующего требования.

Согласно п. 14.3, банковская гарантия должна соответствовать требованиям Постановления Правительства Российской Федерации от 15.06.2009 № 495 «Об установлении требований к концессионеру в отношении банков, предоставляющих безотзывные банковские гарантии, банков, в которых может быть открыт банковский вклад (депозит) концессионера, права по которому могут передаваться концессионером концеденту в залог, и в отношении страховых организаций, с которыми концессионер может заключить договор страхования риска ответственности за нарушение обязательств по концессионному соглашению», Постановления Правительства Российской Федерации от 19.12.2013 № 1188 «Об утверждении требований к банковской гарантии, предоставляемой в случае, если объектом концессионного соглашения являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем» и другими нормативно-правовыми актами.

Как указывает истец, ответчиком обязанность по предоставлению банковской гарантии на сумму 49 710 000,00 рублей, что составляет 10% предельного объема инвестиций по созданию и реконструкции объекта Соглашения (497 100 000,00 рублей), не исполнена.

Не исполнение Концессионером обязательства в части предоставления банковской гарантии лишает Концедента возможности предъявить гаранту требование об уплате денежной суммы, подлежащей выплате по предоставленной Концессионером Концеденту в случае существенного нарушения Концессионером условий концессионного соглашения.

В адрес ответчика 05.06.2024 по электронной почте была направлена претензия об обязании предоставить банковскую гарантию (от 05.06.2024 №131-01-30/4305), ответ на претензию в адрес истца не поступил.

Ссылаясь на изложенные обстоятельства, истец обратился в суд с иском об обязании ООО «АВТ Плюс» в течение одного месяца с момента вступления решения в законную силу предоставить банковскую гарантию в обеспечение исполнения обязательств по концессионному соглашению в отношении отдельных объектов централизованных систем холодного водоснабжения и водоотведения, находящихся в муниципальной собственности муниципального образования Тавдинский городской округ, заключенного между администрацией Тавдинского городского округа и ООО «АВТ Плюс», от 14.08.2020, на сумму 49 710 000,00 рублей.

Исследовав материалы дела, изучив и оценив представленные доказательства в порядке статьи 71 АПК РФ, суд пришел к выводу о наличии оснований для удовлетворения заявленных требований, исходя из следующего.

В соответствии со статьей 307, 309 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) в силу обязательств одно лицо (должник) обязано совершать в пользу другого лица (кредитора) определенные действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства должны исполняться надлежащим образом. 

Обязательства должны исполняться надлежащим образом, только исполнение обязательства, произведенное надлежащим образом, прекращает обязательство (статье 408 ГК РФ).

В силу пункта 1 статьи 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

В силу положений статьи 8 ГК РФ в качестве оснований возникновения гражданских прав и обязанностей предусматривает договоры и иные сделки, предусмотренные законом, а также договоры и сделки, хотя и не предусмотренные законом, но не противоречащие ему.

Согласно статье 368 ГК РФ по независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом. Независимые гарантии могут выдаваться банками или иными кредитными организациями (банковские гарантии), а также другими коммерческими организациями.

Согласно пункту 11 части 1 статьи 23, части 4 статьи 42 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее – Закон № 115-ФЗ) в случае, если объектом концессионного соглашения являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем, единственным способом обеспечения концессионером исполнения обязательств по концессионному соглашению является безотзывная банковская гарантия, которая должна быть непередаваемой и соответствовать утвержденным Правительством Российской Федерации требованиям к таким гарантиям.

В силу пункта 22 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 №7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств», разрешая вопрос о допустимости понуждения должника исполнить обязанность в натуре, необходимо учитывать не только положения Гражданского кодекса Российской Федерации, иного закона или договора, но и существо соответствующего обязательства.

В соответствии со статьей 309 ГК РФ общество как сторона по гражданско-правовой сделке должно надлежащим образом соблюдать согласованные в ней условия, а также требования закона, иных нормативных актов.

В пункте 1 статьи 329 ГК РФ указано, что исполнение обязательства может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием вещи должника, поручительством, независимой гарантией, задатком, обеспечительным платежом и другими способами, предусмотренными законом или договором

В соответствии со статьей 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. 

Обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами (статья 68 АПК РФ). 

В силу пунктов 1, 2 статьи 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. 

Как установлено судом, в подтверждение сложившихся между сторонами отношений истцом в материалы дела представлены следующие документы: копия Концессионного соглашения от 14.08.2020, копия претензии 05.06.2024 №131-01-30/4305.

О фальсификации имеющихся в деле документов лицами, участвующими в деле, в порядке статьи 161 АПК РФ не заявлено.

Как указывает Администрации Тавдинского муниципального округа, по настоящее время общество «АВТ Плюс» не предоставило подтверждение обеспечения исполнения обязательств в виде непередаваемой безотзывной банковской гарантии.

Возражая против заявленных требований, ответчик ссылается на то, что в данном случае, предусмотренное Соглашением обязательство предоставить банковскую гарантию предполагает сделку, совершение которой требует волеизъявления не только ответчика, но и кредитной организации, тогда как на возможность заключения сделки могут влиять различные условия, изменить которые ответчик не в состоянии, следовательно, в такой ситуации условие договора становится неисполнимым и не должно влечь правовых последствий.

В свою очередь ответчик в 2023, 2024 году обращался в различные кредитные организации с целью получения предусмотренной Соглашением банковской гарантии, однако в выдаче такой гарантии ему было отказано, либо поставлены заведомо неисполнимые для общества условия – предоставить обеспечение в сумме банковской гарантии, залог. Таким образом, испрашиваемая истцом защита недопустима ввиду неисполнимости судебного акта об обязании должника предоставить банковскую гарантию при отсутствии установления судом конкретного банка, обязанного выдать эту гарантию, и условий банковской гарантии.

Между тем, как полагает суд, приведенные доводы являются несостоятельными, поскольку противоречат положениям статьи 416 ГК РФ. 

По смыслу статьи 416 ГК РФ невозможность исполнения обязательства наступает в случае, если действие, являющееся содержанием обязательства, объективно не может быть совершено ни одним лицом. 

Выдача банковских гарантий коммерческим организациям является типичной банковской операцией, постоянно осуществляемой российскими банками и иными кредитными организациями с целью извлечения прибыли, поэтому обращение концессионера к тому или иному банку с просьбой предоставить банковскую гарантию не может нарушать права банка или налагать на него дополнительные обязательства. 

В связи с тем, что предусмотренное Соглашением обязательство общества по предоставлению исполнения обязательства в виде банковской гарантии не относится к неисполнимым (объективно исполнимо) и может быть исполнено обществом (субъективно исполнимо), требования истца являются обоснованными.

 В нарушение условий заключенного Соглашения общество «АВТ Плюс» в установленный договором срок не предоставило Администрации Тавдинского муниципального округа обеспечение исполнения обязательств по концессионному соглашению. Доказательства наличия объективных обстоятельств, препятствующих получению банковской гарантии, в деле отсутствуют (статья 65 АПК РФ). 

Проанализировав и оценив представленные в материалы дела доказательства, установив, что ответчик обязательства по предоставлению безотзывной банковской гарантии не исполнил, учитывая, что исковые требования подтверждены представленными в материалы дела документами, доказательства, опровергающие доводы истца ответчиком не представлены (статьи 9, 65 АПК РФ), суд признает требования Администрации Тавдинского муниципального округа обоснованными и подлежащими удовлетворению в полном объеме.

На основании статей 309, 310, 329, 368, 416 Гражданского кодекса Российской Федерации и руководствуясь статьями 110, 167-171, 176, 229 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

1. Исковые требования Администрации Тавдинского муниципального округа удовлетворить.

2.Обязать общество с ограниченной ответственностью «АВТ Плюс» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в течение одного месяца с момента вступления решения в законную силу предоставить банковскую гарантию в обеспечение исполнения обязательств по концессионному соглашению в отношении отдельных объектов централизованных систем холодного водоснабжения и водоотведения, находящихся в муниципальной собственности муниципального образования Тавдинский городской округ, заключенного между администрацией Тавдинского городского округа и обществом с ограниченной ответственностью «АВТ Плюс», от 14.08.2020, на сумму 49 710 000,00 рублей.

3. Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная жалоба также может быть подана посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети «Интернет» http://ekaterinburg.arbitr.ru.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://17aas.arbitr.ru.

4. В соответствии с ч. 3 ст. 319 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации исполнительный лист выдается по ходатайству взыскателя или по его ходатайству направляется для исполнения непосредственно арбитражным судом.

С информацией о дате и времени выдачи исполнительного листа канцелярией суда можно ознакомиться в сервисе «Картотека арбитражных дел» в карточке дела в документе «Дополнение».

В случае неполучения  взыскателем исполнительного листа в здании суда в назначенную дату, исполнительный лист не позднее следующего рабочего дня будет направлен по юридическому адресу взыскателя заказным письмом с уведомлением о вручении.

В случае если до вступления судебного акта в законную силу поступит апелляционная жалоба, (за исключением дел, рассматриваемых в порядке упрощенного производства) исполнительный лист выдается только после вступления судебного акта в законную силу. В этом случае дополнительная информация о дате и времени выдачи исполнительного листа будет размещена в карточке дела «Дополнение».

Судья                                                                                                                                  Т.А. Конева