АРБИТРАЖНЫЙ СУД КЕМЕРОВСКОЙ ОБЛАСТИ 

Красная ул., д. 8, Кемерово, 650000 тел. (384-2) 45-10-16 E-mail: info@kemerovo.arbitr.ru http://www.kemerovo.arbitr.ru ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ 

РЕШЕНИЕ

Дело № А27-2319/2021

город Кемерово

13 сентября 2021 года

Резолютивная часть решения объявлена 06 сентября 2021 года 

Решение в полном объеме изготовлено 13 сентября 2021 года  

Арбитражный суд Кемеровской области в составе судьи Плискиной Е.А., при  ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, рассмотрев в  судебном заседании дело по исковому заявлению Общества с ограниченной  ответственностью «Энергосбыт», г. Новосибирск (ОГРН 

<

***>, ИНН  

<

***>)  

к индивидуальному предпринимателю ФИО2,  г.Новокузнецк, Кемеровская область - Кузбасс (ОГРНИП 304422110700035, ИНН  

<

***>)  

о взыскании 554 530 руб. 81 коп. долга и 5 619 руб. 96 коп. неустойки при участии: от истца: ФИО3 - представитель по доверенности от 24.03.2021 № 198/21; от ответчика: ФИО4 - представитель по доверенности от 21.07.2020, 

у с т а н о в и л:

Общество с ограниченной ответственностью «Энергосбыт» (далее – ООО  «Энергосбыт», ЭСО, истец) обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с  иском к индивидуальному предпринимателю ФИО2 (далее –  ИП ФИО2, потребитель, ответчик) о взыскании 554 530 руб. 81 коп.  задолженности по оплате потребленной электрической энергии по договору  электроснабжения № 111041 от 01.01.2014 за период май 2019 года, июль - август 2020  года и 5 619 руб. 96 коп. неустойки за период с 02.01.2021 по 01.02.2021.  

Требования основаны на положениях статей 309, 310, 539, 544 Гражданского  кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), мотивированы ненадлежащим  

исполнением обязательств по оплате полученной электрической энергии за период май  2019 года, июль - август 2020 года.  

В судебном заседании 05.08.2021 истец заявил ходатайство об уточнении иска,  просит взыскать 554 530 руб. 81коп. долга за период май 2019 года, июль - август 2020  года, 15 811 руб. 70 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами на  основании статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации за период с  02.01.2021 по 05.08.2021.  

Изменение исковых требований принято судом в порядке статьи 49  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.  

Ответчик исковые требования оспорил, сославшись на оплату потребленной  электрической энергии в полном объеме, непригодность к применению прибора учета  Нева 103 1SO, 333334-09, заводской номер 647721, непредставление истцом  корректного расчета количества потребленной электрической энергии.  

Выслушав представителей сторон, изучив материалы дела, суд установил  следующее.  

ООО «Энергосбыт» является энергоснабжающей организацией, не имеющей  статуса гарантирующего поставщика электрической энергии не территории  Кемеровской области.  

ИП ФИО2 принадлежат нежилые помещения в городе Новокузнецке, в  которых он осуществляет предпринимательскую деятельность.  

Между ООО «Энергосбыт» (ЭСО) и ИП ФИО2 (Абонент) заключен  договор электроснабжения № 111041 от 01.01.2014, в соответствии с которым ЭСО  обязуется осуществлять продажу Абоненту электрической энергии, а также путем  заключения договоров с третьими лицами обеспечить передачу электрической энергии  и представление иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения  электрической энергией потребителей, а Абонент обязуется своевременно оплачивать  принятую энергию и оказанные услуги, а также соблюдать предусмотренный  договором режим потребления энергии, обеспечивать безопасность эксплуатации  находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им  приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии (пункт 1.1. договора).  

Абонент обязан надлежащим образом производить оплату потребленной  энергии с соблюдением сроков, размера и порядка оплаты, установленных настоящим  договором (пункт 3.2.1 договора).  

Расчеты за электрическую энергию, поставляемую по настоящему договору,  производятся по нерегулируемым (свободным) ценам, рассчитанным ОАО  «Кузбассэнергосбыт» за соответствующий расчётный период (пункт 6.1 договора).  

Разделом 5 договора стороны согласовали порядок определения объема  потребленной энергии, согласно которому величины потребления энергии  определяются по каждой тарифной группе, включая субабонентов, по показаниям  приборов учета, либо в соответствии с Правилами розничных рынков.  

Абонент с 20 числа по 25 число текущего месяца снимает показания приборов  учета и предоставляет сведения о показаниях и расходе энергии в ЭСО, в письменном  виде за подписью руководителя или иного уполномоченного лица.  

В случае непредставления потребителем показаний расчетного прибора учета в  установленные сроки и при отсутствии контрольного прибора учета, определение  объема потребления электрической энергии осуществляется: для 1-го и 2-го расчетных  периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета,  объем потребления электрической энергии, определяются исходя из показаний  расчетного прибора учета за аналогичный расчетный период предыдущего года, а при  отсутствии данных за аналогичный расчетный период предыдущего года - на  основании показаний расчетного прибора учета за ближайший расчетный период, когда  такие показания были предоставлены; для 3-го и последующих расчетных периодов  подряд, за которое не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем  потребления электрической энергии определяется как произведение максимальной  мощности и количества часов в расчетном периоде.  

Если в договоре отсутствуют данные о величине максимальной мощности  энергопринимающих устройств, то объем потребления электрической энергии в  соответствующей точке поставки определяется расчетным способом в соответствии  подпунктом «а» пункта 1 Приложения № 3 к Постановлению Правительства Российской  Федерации от 04.05.2012 № 442 «О функционировании розничных рынков  электрической энергии, полном и(или) частичном ограничении режима потребления  электрической энергии».  

Абонент самостоятельно оплачивает промежуточный (авансовый) платеж: до 10  числа расчетного месяца в размере 30% стоимости заявленного потребления энергии в  расчетном месяце (согласно Приложению № 1 к настоящему договору) на основании  счета ЭСО; до 25 числа расчетного месяца в размере 40% стоимости заявленного  потребления энергии в расчетном месяце (согласно Приложению № 1 к настоящему  договору) на основании счета ЭСО. Окончательный расчет за фактическое потребление  

энергии в расчетном месяце Абонент обязан произвести на основании выставленной  счета-фактуры до 18 числа месяца, следующего за расчетным. Абонент получает счет- фактуру в ЭСО под роспись. Оплата потребляемой энергии и дебиторской  задолженности производится денежными средствами, путем перечисления денежных  средств на расчетный счет ЭСО. Датой оплаты считается дата поступления денежных  средств на расчетный счет ЭСО (пункты 6.2, 6.3, 6.4 договора).  

Настоящий договор вступает в силу с 01.01.2014 и действует до 31.12.2014 с  условиями о последующей его пролонгации (пункт 10.1, 10.2 договора).  

В соответствии с договором осуществляется энергоснабжение нежилого  помещения (магазина), расположенного на 1-м этаже в многоквартирном жилом доме  (МКД) по адресу: г. Новокузнецк, Центральный район, Октябрьский 

<

...> (т. 1 л.д. 49-53), а также склада по адресу: г. Новокузнецк, ул. Толмачева,  д. 59. В отношении обязательств ответчика по оплате электрической энергии,  потребленной на складе, спор между сторонами отсутствует, задолженность в связи с  его электроснабжением ко взысканию в настоящем деле не предъявлена.  

Разногласия сторон по настоящему делу возникли в связи с определением  количества потребленной электрической энергии в отношении нежилого помещения в  МКД, расположенного по адресу: г. Новокузнецк, Центральный район, Октябрьский  

<

...>, в котором расположен магазин розничной продажи  продовольственных товаров. Согласно пояснениям сторон, помещение подключено по  отдельной схеме, общедомовым прибором учета электрической энергии,  установленным в МКД, объем потребления электрической энергии помещением  ответчика не учитывается.  

В указанном помещении введен в эксплуатацию и принят в качестве расчетного  прибор учета Нева 101130, заводской № 647721, однако, потребителем, начиная с 2015  года, показания прибора учета в ЭСО не передавались.  

ЭСО осуществляло расчет количества потребленной электрической энергии и  выставляло счета-фактуры на оплату расчетным способом, исходя из указанной в  Приложении № 3 к договору энергоснабжения максимальной мощности  энергопринимающих устройств – 5,5 кВт и количества часов в расчетном периоде – 24  часа*количество дней в расчетном периоде.  

По результатам начислений количества потребленной электрической энергии, по  данным ЭСО, за предыдущие периоды для расчета принято 255339 (предыдущий акт  проверки прибора учета от 26.03.2015 с показаниями 214738,4).  

20.05.2019 истцом составлен акт проверки (снятия показаний) прибора учета, в  котором зафиксированы показания на момент проверки – 487206,9, прибор учета  признан расчетным (т. 1 л.д. 38-39).  

30.07.2020 проведена еще одна проверка, в результате которой ЭСО сняты  показания прибора учета – 554459,5, прибор также признан расчетным (т. 1 л.д. 40-41).  

В июле 2020 года ЭСО выставила к оплате количество поставленной  электрической энергии, исходя из акта от 30.07.2020, что составило 81 777 кВт*ч  (554459 минус 476577 + потери) на сумму 594 320 руб. 23 коп., что подтверждается  счетом-фактурой № 9119/111041 от 31.07.2020, актом приемки оказанных услуг № 219  от 30.09.2020 (корректировочный) (т. 1 л.д. 30,31).  

В сентябре 2020 года ЭСО произвело корректировку начислений за май 2019  года, в соответствии с которой ответчику по спорному объекту в предъявлено  70 344кВт*ч на сумму 466 966,55 руб., что подтверждается корректировочным счетом- фактурой № 10854/111041 от 30.09.2020 (к счету-фактуре № 6055/111041 от 31.05.2019)  актом приемки оказанных услуг № 218 от 30.09.2020 (корректировочный) (т.1 л.д. 26,  27).  

Также в сентябре 2020 года произведена корректировка за июль 2020 года,  выставлено к оплате 15730 кВт*ч электрической энергии на сумму 114 318 руб. 91 коп.  (т. 1 л.д. 32, 33)  

В августе 2020 года количество потребленной электрической энергии  определено по показаниям прибора учета, переданным потребителем, и составило по  спорному помещению 3611 кВт*ч на сумму 26162 руб. 90 коп.  

С учетом произведенных ответчиком оплат, задолженность за период май 2019  года, июль-август 2021 года составила 554 530 руб. 81 коп., которая ответчиком не  оплачена.  

Не согласившись с количеством выставленного к оплате ресурса, ИП  Е.В.ВБ. заявил о перерасчете платы, однако, письмом от 16.09.2020 № 2-6540-211  ЭСО отказала в перерасчете (т. 1 л.д. 45, 46-47).  

17.09.2020 по заявке потребителя ЭСО вновь осуществила проверку прибора  учета, по результатам которой составлен акт, в котором отражено, что прибор учета  является расчетным, на момент обследования мощность по замерам составляет 6,06 кВт  (что превышает разрешенную мощность 5,5 кВт).  

08.10.2020 года прибор учета, с соблюдением установленной процедуры, что  сторонами не оспаривалось, был демонтирован ответчиком. 03.12.2020 установлен и  введен в эксплуатацию новый прибор учета.  

По результатам проверки пригодности к применению прибора учета,  Новокузнецким филиалом ФБУ «Государственный региональный центр  стандартизации, метрологии и испытаний в Кемеровской области» оформлено  извещение № НФ 92345-2020 от 02.11.2020, в соответствии с которым счетчик  электрический Нева 103 1SO, 333334-09, заводской номер 647721 признан  непригодным к применению ввиду наличия оснований относительной погрешности  измерения активной электрической энергии +36%, что превышает допустимую для  КТ1.  

Ненадлежащее исполнение ответчиком обязательств по оплате поставленной  электрической энергии послужило основанием для направления в адрес ответчика  претензии, которая получена ответчиком 25.12.2020, однако, оставлена без  удовлетворения, а затем - с настоящим исковым заявлением в арбитражный суд.  

Суд отказал в удовлетворении исковых требований, исходя из следующего. 

В соответствии со статьей 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по  договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать  абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется  оплачивать принятую энергию.  

Статьей 544 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что  оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в  соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными  нормативными актами или соглашением сторон.  

Правила статьи 13 Федерального закона от 23.11.2009 N 261-ФЗ "Об  энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении  изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" указывают на  безусловный приоритет приборного способа учета ресурсов.  

В соответствии с пунктом 136 Основных положений функционирования  розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением  Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее – Основные  положения № 442) определение объема потребления (производства) электрической  энергии (мощности) на розничных рынках осуществляется на основании данных,  полученных: с использованием приборов учета электрической энергии, при отсутствии  приборов учета и в определенных случаях - путем применения расчетных способов.  

Поскольку нежилое помещение ответчика находится в МКД, на отношения  сторон распространяются Правила предоставления коммунальных услуг собственникам  и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных  

Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 № 354 (далее –  Правила № 354).  

Вопреки доводам истца, законодательство не содержит исключений для  применения Правил № 354 в отношении нежилых помещений, энергоснабжение  которых осуществляется по отдельной схеме, без учета индивидуального потребления  общедомовым прибором учета электрической энергии.  

В силу требований пункта 6 Правил № 354 поставка холодной воды, горячей  воды, тепловой энергии, электрической энергии и газа в нежилое помещение в МКД, а  также отведение сточных вод осуществляются на основании договоров  ресурсоснабжения, заключенных в письменной форме непосредственно с  ресурсоснабжающей организацией.  

Согласно пункту 40 Правил № 354 потребитель коммунальных услуг в МКД (за  исключением коммунальной услуги по отоплению) вне зависимости от выбранного  способа управления МКД в составе платы за коммунальные услуги отдельно вносит  плату за коммунальные услуги, предоставленные потребителю в жилом или в нежилом  помещении, и плату за коммунальные услуги, потребляемые в процессе использования  общего имущества в МКД.  

Как следует из пояснений истца, расходы на содержание общедомового  имущества ответчику выставляются на основании отдельного счета, в настоящем деле  предметом спора не являются. Спорным является только порядок определения  индивидуального потребления ответчика.  

Порядок определения платы за коммунальную услугу, предоставленную  потребителю в жилом или нежилом помещении за расчетный период, регулируется  пунктом 59 Правил № 354.  

С 01.07.2020, согласно подпункту «г» пункта 59 Правил № 354 (в редакции  Постановления Правительства РФ от 29.06.2020 № 950), плата за коммунальную  услугу, предоставленную потребителю в жилом или нежилом помещении за расчетный  период, определяется исходя из рассчитанного среднемесячного объема потребления  коммунального ресурса потребителем, определенного по показаниям индивидуального  или общего (квартирного) прибора учета за период не менее 6 месяцев, а если период  работы прибора учета составил меньше 6 месяцев, - то за фактический период работы  прибора учета, но не менее 3 месяцев, в следующих случаях и за указанные расчетные  периоды: в отношении коммунальной услуги по электроснабжению в предусмотренных  разделом VII настоящих Правил случаях, когда обязанность по установке  индивидуальных, общих (квартирных), комнатных приборов учета возлагается на  

гарантирующего поставщика (сетевую организацию - в отношении жилого дома  (домовладения) в случае выхода из строя или утраты ранее введенного в эксплуатацию  индивидуального, общего (квартирного), комнатного прибора учета либо истечения  срока его эксплуатации, определяемого периодом времени до очередной поверки, либо  в случае непредставления показаний такого прибора учета за расчетный период в  сроки, установленные настоящими Правилами, - начиная с даты, когда наступили  указанные события, а если дату установить невозможно, то начиная с расчетного  периода, в котором наступили указанные события, до даты, когда был возобновлен  учет коммунального ресурса путем введения в эксплуатацию соответствующего  установленным требованиям индивидуального, общего (квартирного), комнатного  прибора учета.  

По истечении предельного количества расчетных периодов, указанных в пункте  59 настоящих Правил, за которые плата за коммунальную услугу определяется по  данным, предусмотренным указанным пунктом, плата за коммунальную услугу,  предоставленную в нежилое помещение, рассчитывается в соответствии с пунктом 43  настоящих Правил, то есть объем определяется исходя из применяемого в таком  многоквартирном доме норматива потребления коммунальной услуги (пункты 43, 60  Правил № 354).  

До проведения проверок прибора учета, истцом расчет количества поставленной  электрической энергии произведен в соответствии с подпунктом «а» пункта 1  Приложения № 3 к Основным положениям № 442, исходя из указанной в Приложении   № 3 к договору энергоснабжения максимальной мощности энергопринимающих  устройств – 5,5 кВт и количества часов в расчетном периоде – 24 часа * на количество  дней в расчетном периоде.  

Указанное количество, исходя из условий технологического присоединения  ответчика, является максимальным из возможного, вследствие чего показания прибора  учета, превышающие указанные, могут свидетельствовать о несоблюдении ответчиком  условий договора энергоснабжения в части потребляемой мощности, либо о  неисправности прибора учета.  

Согласно пояснениям специалиста ФБУ «Кемеровский ЦСМ» ФИО5.,  данным в порядке статьи 87.1 АПК РФ в судебном заседании 09.06.2021, счетчик  электрический Нева 103 1SO, 333334-09, заводской номер 647721 признан  непригодным к применению ввиду наличия оснований относительной погрешности  измерения активной электрической энергии +36%, путем сравнения с эталонными  

значениями; установить причину возникновения погрешности и время ее  возникновения (производственный брак либо в результате эксплуатации) невозможно.  

Как пояснил представитель истца в судебном заседании, мощность потребления  электрической энергии, в том числе зафиксированная актом проверки от 07.09.2020,  не является постоянной величиной, истец не ссылается на данный фактор как  основание для увеличения количества электрической энергии. Между тем, представляя  расчеты с указанием данной мощности, полагает, что в результате ее применения  среднемесячное потребление ответчика соответствует тому, как если использовать  показания прибора учета, распределенные равномерно помесячно.  

Однако, сведения о мощности, значение которой отличается от договорных,  содержатся в акте от 17.09.2020, в иных актах не содержится.  

Учитывая подтвержденную специалистом невозможность установить время и  причину возникновения погрешности, судом отклонено ходатайство ответчика о  назначении по делу судебной экспертизы ввиду того, что результат, необходимый для  рассмотрения дела, не будет получен.  

В отсутствие в актах проверки прибора учета указания на то, что погрешность  проверялась ЭСО, суд не может согласиться с доводами истца, о том, что  неисправность возникла после демонтажа прибора учета, возможно использование  показаний прибора учета для расчета количества потребленной электрической энергии  согласно актам проверки от 20.05.2019, от 30.07.2021, а также за август 2020 года.  

Несмотря на то, что преимущественным способом определения количества  потребленного ресурса является приборный способ, ответчик представил  доказательства неисправности прибора учета, которые истцом не опровергнуты.  

Судом в судебном заседании 11.08.2021, 06.09.2021 предложено истцу  произвести расчет потребленной электрической энергии с учетом Правил № 354,  однако, истец указанным правом не воспользовался.  

Как следует из прилагаемого к исковому заявлению расчета задолженности (т. 1  л.д. 14), количество рассчитанного истцом ресурса за май 2019 года составило 4092  (5,5кВт *24ч*31день), стоимость 5,531940 руб./кВт*ч, всего с НДС – 27 164 руб. 04коп.,  которые ответчиком оплачены на основании платежного документа № 523 от  18.06.2019; количество рассчитанного истцом ресурса за июнь 2020 года составило  3960 (5,5кВт *24ч*30дней), стоимость 6,094570 руб./кВт*ч, всего с НДС – 28961 руб.  40 коп., которые ответчиком оплачены на основании платежного документа № 20588 от  17.07.2020; количество ресурса за август 2020 года составило 3611 кВт*ч (ответчиком  не заявлено возражений против применения этого значения за август 2020 года),  

стоимость 6,037780 руб./кВт*ч, всего с НДС – 26 162 руб. 90 коп., которые ответчиком  не оплачены, однако, у него имеется переплата в размере 25 753 руб. 51 коп. Кроме  того, суд учитывает, что истцом расчет за предыдущие периоды произведен по  максимальной мощности энергопотребляющего оборудования, без использования  нормативов, установленных Постановлением РЭК Кемеровской области от 31.10.2006   № 141 «О нормативах потребления коммунальных услуг по электроснабжению на  территории Кемеровской области», согласно которому норматив на одного человека  (максимальный) составляет для МКД, оборудованными электроплитами – 130  кВт*ч/мес. на человека, в связи с чем, истец не представил доказательств наличия у  ответчика задолженности с учетом произведенных оплат.  

Суд также считает необходимым отметить, что законодательство и судебная  практика исходит из того, что способ расчета, предусмотренный подпунктом «а»  пункта 1 Приложения № 3 к Основным положениям № 442, является карательным,  поскольку устанавливает обязанность по оплате количества ресурса, которое явно не  было потреблено фактически, но является максимально теоретически возможным для  передачи, исходя из пропускной способности сети.  

Ввиду того, что к отношениям сторон подлежат применению Правила № 354,  оснований для применения замещающих способов определения количества  потребленной электрической энергии, предусмотренных Основными положениями   № 442, суд не усматривает.  

С учетом изложенного, отсутствуют основания для удовлетворения иска как в  части требований о взыскании основного долга, так и в части требований о взыскании  процентов за пользование чужими денежными средствами по правилам статьи 395  Гражданского кодекса Российской Федерации за период с 02.01.2021 по 05.08.2021 как  меры ответственности за неисполнение денежного обязательства.  

Расходы по уплате государственной пошлины в соответствии с частью 1 статьи  110 АПК РФ относятся на истца.  

Руководствуясь статьями 110, 167–170, 180, 181 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации, суд  

р е ш и л:

Отказать в удовлетворении иска. 

Решение может быть обжаловано в течение одного месяца со дня его принятия  в Седьмой арбитражный апелляционный суд путем подачи апелляционной жалобы  через Арбитражный суд Кемеровской области.  

Электронная подпись действительна.

Судья Данны е   ЭП:У достоверя ющий цен тр ФГБУ И АЦ Суде бного Е.А. Плискина  

департаментаДата 02.12.2020 9:53:43

Кому выдана Плискина Евгения Анатольевна