АРБИТРАЖНЫЙ СУД ИРКУТСКОЙ ОБЛАСТИ

Бульвар Гагарина, 70, Иркутск, 664025, тел. (3952)24-12-96; факс (3952) 24-15-99

дополнительное здание суда: ул. Дзержинского, 36А, Иркутск, 664011,

тел. (3952) 261-709; факс: (3952) 261-761

http://www.irkutsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

 

г. Иркутск                                                                                   Дело  № А19-22120/2018 

            «27»   мая   2019 года 

Резолютивная часть решения объявлена «20»  мая  2019.  Полный текст решения изготовлен «27»  мая 2019.

Арбитражный суд Иркутской области в составе судьи О.П. Гурьянова, при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Бобокаловой Е.С., с использованием  средств аудиозаписи, рассмотрев в судебном заседании дело по иску 

ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ «ИРКТЕПЛОКОММУНЭНЕРГО» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 664009, 

<

...>)

к АДМИНИСТРАЦИИ СЛЮДЯНСКОГО ГОРОДСКОГО ПОСЕЛЕНИЯ СЛЮДЯНСКОГО РАЙОНА (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 665900, 

<

...>), ОБЩЕСТВУ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ «УПРАВЛЕНИЕ  КОММУНАЛЬНЫМИ СИСТЕМАМИ», Правительству Иркутской  области в  лице Министерстве  жилищной 

Правительству Иркутской  области в лице Министерства жилищной политике, энергетики и транспорта Иркутской области.

3-и лица:  Управление федеральной антимонопольной службы, 

          о признании  недействительными  конкурса и концессионного  соглашения. 

В судебном заседании участвуют: 

от истца: ФИО2 – представитель по доверенности (личность установлена по паспорту); 

от Администрации Слюдянского городского поселения Слюдянского района: ФИО3 – представитель по доверенности (личность установлена по паспорту);

от ООО «УКС» - ФИО4 - представитель по доверенности (личность установлена по паспорту);

 от Министерства жилищной политики, энергетики и транспорта  не  явились;

от Управление федеральной антимонопольной службы не явились, извещены надлежащим образом.

установил:

ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ «ИРКТЕПЛОКОММУНЭНЕРГО» (далее истец, ООО «Ирктеплокоммунэнерго») обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с исковым заявлением к АДМИНИСТРАЦИИ СЛЮДЯНСКОГО ГОРОДСКОГО ПОСЕЛЕНИЯ СЛЮДЯНСКОГО   РАЙОНА  (далее  Администрация,  ответчик 1) о:

 - признании  конкурса на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов муниципального имущественного комплекса, находящегося  в собственности Слюдянского муниципального образования (№130717/10776351/02) недействительным;

- признании  заключенного концессионного соглашения в отношении объектов муниципального имущественного комплекса, находящегося в собственности Слюдянского муниципального образования с победителем конкурса ООО «Управление коммунальными системами» недействительным.

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 08 февраля 2019 года,  на  основании частей 5, 6 статьи 46 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  к  участию в деле в качестве соответчика,  как  сторон в  оспариваемом  соглашении,  привлечено Правительство Иркутской области в лице Министерства жилищной политики, энергетики и транспорта Иркутской области, а также изменен статус лица ООО «Управление коммунальными системами» на соответчика.

Согласно Указу Губернатора Иркутской области от 28.06.2017 года № 105-уг «Об организации работы по реализации полномочий Губернатора Иркутской области, возникающих в связи с подготовкой, заключением, исполнением, изменением концессионных соглашений, объектом которых являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем, концедентом по которым выступают муниципальные образования Иркутской области, третьей стороной - Иркутская область» ответственным исполнительным органом государственной власти Иркутской области за обеспечение реализации полномочий Губернатора Иркутской области, возникающих в связи с подготовкой, заключением, исполнением, изменением концессионных соглашений, является министерство жилищной политики, энергетики и транспорта Иркутской области.

         В  обоснование   своих  требований  истец  указал, что Администрацией по извещению № 130717/10776351/02 от 13.07.2017 года проведены торги на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов коммунального хозяйства муниципального имущественного комплекса, находящегося в собственности Слюдянского муниципального образования, результаты которых размещены на официальном сайте Torgi.gov.ru в коммуникационной сети Интернет 19 апреля 2018 года. 

Истец  являлся участником указанных торгов, что подтверждается протоколом вскрытия конвертов с заявками № 3 от 28.03.2018г.

Считает, что торги проведены в нарушение законодательства Российской Федерации по следующим основаниям:

В соответствии с п. 1.1. ст. 23 Федерального закона № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» конкурсная документация обязательно должна содержать параметры долгосрочного регулирования (ДПР) в целях заключения концессионного соглашения.

В соответствии со ст. 2 Федерального закона "О теплоснабжении" от 27.07.2010 N 190-ФЗ, уполномоченным государственным органом в сфере теплоснабжения является Служба по тарифам Иркутской области, следовательно, ДПР, в целях заключения концессионного соглашения, выдаются Службой по тарифам Иркутской области. 

Согласно п.95 правил регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, утвержденных постановлением Правительства РФ от 22.10.2012 года № 1075, срок действия предельных значений долгосрочных  параметров регулирования (далее ДПР),  в  течение которого   орган   регулирования   обязан   согласовать    значения долгосрочных параметров регулирования, если они находятся в рамках указанных предельных    значений долгосрочных параметров регулирования, составляет не менее 3 месяцев и не более 6 месяцев.

ДПР для организации торгов по указанному извещению Службой по тарифам Иркутской области выдавались 17 мая 2017 года, о чем свидетельствует письмо исх. № 02-79-808/17с приложением № 1.  После этого Ответчик их не запрашивал и не обновлял, в то время как торги завершены 19 апреля 2018 года, т.е. почти через 10 месяцев со дня выдачи ДПР. Таким образом, обязательный и крайне важный для концессионера раздел конкурсной документации содержал недостоверную информацию.

В соответствии с конкурсной документацией открытого конкурса на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов муниципального имущественного комплекса, находящихся в собственности Слюдянского муниципального образования, в группу объектов концессионного соглашения входят как объекты теплоснабжения, так и водоотведения.

Согласно п. 1 ст. 2 Закона Иркутской области от 06.11.2012 года № 114-ОЗ «О наделении органов местного самоуправления отдельными государственными полномочиями в сфере водоснабжения и водоотведения», Слюдянскому муниципальному образованию, переданы полномочия по установлению тарифов по водоснабжению и водоотведению.

Установление тарифов производится согласно п. 12 Основ ценообразования в сфере водоснабжения и водоотведения и Правил регулирования тарифов в сфере водоснабжения и водоотведения, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 13.05.2013 № 406, органом регулирования тарифов.

В соответствии с п. 67.1.  раздела VII.1. Порядка согласования органом регулирования тарифов значений долгосрочных параметров регулирования тарифов и метода регулирования тарифов, содержащихся в предложении о заключении концессионного соглашения в отношении централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельных объектов таких систем, представленном лицом, выступающим с инициативой заключения концессионного соглашения, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 13.05.2013 № 406,  орган регулирования тарифов осуществляет согласование значений долгосрочных параметров регулирования (ДПР) тарифов и метода регулирования тарифов, содержащихся в предложении о заключении концессионного соглашения, представленном лицом, выступающим с инициативой заключения концессионного соглашения, предложение о заключении концессионного соглашения), на основании заявления органа, уполномоченного Правительством Российской Федерации, субъектом Российской Федерации либо муниципальным образованием на рассмотрение предложения о заключении концессионного соглашения (далее - уполномоченный орган), и приложенных к нему документов, материалов и сведений.На основании пункта 67.10 вышеуказанного раздела срок действия предельных значений долгосрочных параметров регулирования тарифов, а также значений таких параметров, ранее согласованных органом регулирования тарифов, составляет не менее 3 месяцев и не более 6 месяцев. 

Согласно разъяснениям, размещенным организатором конкурса на официальном сайте http://torgi.gov.ru/, ведущим специалистом администрации Слюдянского городского поселения, наделенного отдельными областными государственными полномочиями в сфере водоснабжения и водоотведения  ФИО5 22 мая 2017 года (о чем имеется соответствующая запись) согласованы долгосрочные параметры государственного регулирования цен (тарифов) в сфере водоотведения, сведений о ценах значениях и параметрах. 

Таким образом, срок действия согласованных значений долгосрочных параметров регулирования тарифов и метода регулирования тарифов, содержащихся в предложении о заключении концессионного соглашения истекает 22 ноября 2017 года, т.е. на дату окончания подачи заявок – 06.12.2017, на дату вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсе - 10.12.2017, дату начала предоставления конкурсных предложений - 14.12.2017, окончания предоставления конкурсных предложений, которые заканчиваются в марте 2018 года – долгосрочные параметры на объекты водоотведения, согласованные специалистом администрации Слюдянского городского поселения, наделенного отдельными областными государственными полномочиями в сфере водоснабжения и водоотведения, отсутствуют.

Согласно протокола № 4 от 17.04.2018 года рассмотрения и оценки конкурсных предложений  (по сообщению № 130717/10776351/02) на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов муниципального имущественного комплекса, находящихся в собственности Слюдянского муниципального образования, победителем конкурса является ООО «Управление коммунальными системами».

В соответствии с частью 1 статьи 6 Федерального закона № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» срок действия концессионного соглашения устанавливается концессионным соглашением с учетом срока создания и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения, объема инвестиций в создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, срока окупаемости таких инвестиций, срока получения концессионером объема валовой выручки, определенных концессионным соглашением, срока исполнения других обязательств концессионера и (или) концедента по концессионному соглашению. 

Согласно статьи 432 Гражданского Кодекса  РФ, существенными являются условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные. Срок действия концессионного соглашения является существенным условием в силу требований Федерального закона № 115-ФЗ.

Согласно сообщения Лот № 1 о проведении конкурса № 130717/10776351/02, размещенного на официальном сайте http://torgi.gov.ru/, срок на который заключается концессионное соглашение составляет – 8 лет, 0 месяцев, 0 дней. Таким образом на концессионера возложена обязанность именно в течение указанного срока создать и (или) реконструировать объект (объекты) концессионного соглашения, кроме того данный срок указан в пункте 9.1. проекта концессионного соглашения, являющегося  приложением №1 к конкурсной документации.

Приложением № 6 Конкурсной документации утверждена форма «Конкурсное предложение», согласно которой участник конкурса предоставляет свои предложения:

-  по предельному размеру расходов на создание и реконструкцию объекта концессионного соглашения, которые предполагается осуществить концессионером (участником), на каждый год срока действия концессионного соглашения;

- по долгосрочным параметрам регулирования деятельности концессионера (куда входят и показатели энергосбережения и энергетической эффективности на каждый год срока действия концессионного соглашения);

- по плановым максимальным значениям показателей деятельности концессионера.

           При этом первым годом эксплуатации объектов, являющихся предметом концессионного соглашения, установлен 2017 год.

Приложение № 3,4, 11,12(2), 13 Конкурсной документации все критерии конкурса, как на объекты теплоснабжения, так и а объекты водоотведения указаны  за период с 2017 по 2024 год. 

Кроме того, вышеуказанный период указан в приложениях № 4, 5, 7, 9 являющихся неотъемлемой частью Проекта концессионного соглашения содержащегося в Конкурсной документации.

В соответствии с Федеральным законом №115-ФЗ «О концессионных соглашениях» не имеется возможности (запрещено) отнести все права и обязанности по концессионному соглашению, в т.ч. и сроки эксплуатации объектов коммунального назначения, переданных концессионеру, на периоды ранее самого заключенного концессионного соглашения. 

В соответствии с Сообщением (с учетом последней редакции) организатором установлена дата и время окончания представления конкурсных предложений- 28.03.2018 года, 14.00 ч., аналогичная дата окончания представления конкурсных предложений указана и в конкурсной документации (пункт 14.2).

Таким образом, участники конкурса должны были направлять свои предложения в срок с 14.12.2017 года по 28.03.2018 (не позднее 14.00ч.), тем самым концессионное соглашение не могло быть заключено в 2017 году, а значит период  параметров, значений указан не верно.

Таким образом, требование конкурсной документации о параметрах работы концессионера, в том числе базовый уровень операционных расходов, показатели энергосбережения и энергоэффективности на каждый год срока действия концессионного соглашения, нормативный уровень прибыли (на каждый год действия концессионного соглашения), плановые максимальные значения показателей деятельности концессионера, расчитываемые на каждый год деятельности концессионера, а также прочие параметры, учитываемые при подведении итогов торгов и определении победителя, конкурсной комиссией приняты неверно. 

Следовательно, срок таких расчетов должен проистекать с года подведения итогов торгов, т.е. с 2018 г. Соответственно необходимо считать дату окончания реализации концессионного соглашения 2026 год (2018+8 лет), а не 2025 год, как указано в требованиях конкурсной документации.

Конкурс на заключение концессионного соглашения Ответчик намеревался провести в 2017 году, соответственно все приложения к конкурсной документации рассчитаны в 2016 году на 2017 и последующие годы, о чем свидетельствует, к примеру, приложение № 9 к конкурсной документации, где отмечена графа «год, предшествующий первому году срока действия концессионного соглашения (2016 год)».  

Однако, Ответчик из-за невнесения изменений в конкурсную документацию и проект концессионного соглашения, в процессе оценки конкурсных предложений признал конкурсное предложение ООО «Ирктеплокоммунэнерго», не соответствующим требованиям конкурсной документации, о чем и свидетельствует пункт 6 протокола № 4 рассмотрения и оценки конкурсных предложений от 17.04.2018г., где  Ответчик посчитал не соответствующим конкурсное предложение Истца ввиду того, что в представленном конкурсном предложении изменены условия конкурсной документации, временной интервал в представленном конкурсном предложении выходит за границы указанные конкурсной документации. 

В соответствии с ч. 1 ст. 105 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", любой участник закупки, а также осуществляющие общественный контроль общественные объединения, объединения юридических лиц в соответствии с законодательством Российской Федерации имеют право обжаловать в судебном порядке (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностных лиц контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника закупки.

Помимо этого, согласно п. 1 ст.449 Гражданского кодекса Российской Федерации от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 03.08.2018) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.09.2018), торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица в течение одного года со дня проведения торгов.

П. 2. вышеуказанной статьи предусмотрено, что признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги, и применение последствий, предусмотренных статьей 167 ГК РФ (общие положения о последствиях недействительности сделки).

Согласно п. 70 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.11.2015 N 50 "О применении судами законодательства при рассмотрении некоторых вопросов, возникающих в ходе исполнительного производства", с иском в суд о признании публичных торгов недействительными может обратиться любое заинтересованное лицо. В частности, такими лицами могут быть: участники торгов; лица, не имевшие возможности участвовать в публичных торгах из-за допущенных, по их мнению, нарушений правил их проведения; стороны исполнительного производства; судебный пристав-исполнитель; иные лица, обосновавшие свой интерес в оспаривании публичных торгов.

Истец, подавая заявку на участие в торгах, а также участвуя в торгах, намеревался стать их победителем, соответственно имущественные права и интересы Истца нарушениями порядка проведения торгов затрагиваются и могут быть восстановлены при применении последствий недействительности заключенной на торгах сделки. 

Считает  требования  обоснованными  и просит суд  их  удовлетворить. 

Представители  ответчиков  с  требованиями  не  согласились  по  основаниям,  изложенным  в  отзывах  и дополнениях  к  ним, указав, что права  истца  при  поведении торгов  нарушены  не  были.  Просят  в  их удовлетворении   отказать. 

  Судом установлены  следующие обстоятельства.

На основании Федерального закона от 21.07.2005 года №115-ФЗ «О концессионных соглашениях» Администрацией Слюдянского городского поселения Слюдянского района был объявлен открытый конкурс на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов муниципального имущественного комплекса, находящихся в собственности Слюдянского муниципального образования. Сообщение о проведении конкурса было размещено на официальном сайте торгов http://torgi.gov.ru 13.07.2017 года №130717/10776351/02.

Комиссией администрации Слюдянского городского поселения Слюдянского района были рассмотрены конкурсные предложения участников конкурса, представленные на процедуру вскрытия конвертов:

- от ООО «Ирктеплокоммунэнерго» №1 от 14.12.2017года, изменение конкурсного предложения №6 от 28.03.2018 года в 13 часов 58 минут,

- от ООО «СКК» №2 от 28.03.2018 года в 8 часов 10 минут, 

- от ООО «Акватранс» №3 от 28.03.2018 года в 10 часов 50 минут,

- от ООО «УКС» №4 от 28.03.2018 года в 11 часов 05 минут,

- от ХП «УКС» №5 от 28.03.2018 года в 13 часов 00 минут.

После процедуры вскрытия конвертов, комиссия перешла к процедурам рассмотрения и оценки конкурсных предложений, проведение которых регулируется статьей 32 Федерального закона от 21.07.2005 года №115-ФЗ «О концессионных соглашениях».

Конкурсные предложения рассматривались комиссией по  нескольким  критериям, установленными конкурсной документацией:

1. Предельный размер расходов на создание и реконструкцию системы теплоснабжения и водоотведения в составе объекта концессионного соглашения на каждый год срока действия концессионного соглашения;

2. Долгосрочные параметры регулирования деятельности концессионера,

3. Плановые максимальные значения показателей деятельности концессионера

По результатам рассмотрения конкурсных заявок: было отклонено два конкурсных предложения от ООО «СКК» и ООО «Ирктеплокоммунэнерго».

Посчитав, что  конкурсное  предложения  ООО «Ирктеплокоммунэнерго»  отклонено необоснованно,  последний  обратился  в суд с  настоящит исковым  заявлением.

          Исследовав материалы дела, ознакомившись с письменными доказательствами, заслушав представителей сторон,  суд  находит  доводы  истца  необоснованными, а требования не  подлежащими  удовлетворению. При этом суд  исходит  из  следующего.

В соответствии с ч. 1 ст. 105 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", любой участник закупки, а также осуществляющие общественный контроль общественные объединения, объединения юридических лиц в соответствии с законодательством Российской Федерации имеют право обжаловать в судебном порядке (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностных лиц контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника закупки.

Помимо этого, согласно п. 1 ст.449 Гражданского кодекса Российской Федерации от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 03.08.2018) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.09.2018), торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица в течение одного года со дня проведения торгов.

П. 2. вышеуказанной статьи предусмотрено, что признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги, и применение последствий, предусмотренных статьей 167 ГК РФ (общие положения о последствиях недействительности сделки).

Согласно п. 70 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.11.2015 N 50 "О применении судами законодательства при рассмотрении некоторых вопросов, возникающих в ходе исполнительного производства", с иском в суд о признании публичных торгов недействительными может обратиться любое заинтересованное лицо. В частности, такими лицами могут быть: участники торгов; лица, не имевшие возможности участвовать в публичных торгах из-за допущенных, по их мнению, нарушений правил их проведения; стороны исполнительного производства; судебный пристав-исполнитель; иные лица, обосновавшие свой интерес в оспаривании публичных торгов.

Таким  образом,  в  предмет  судебного  следствия  входит  установление  нарушения (или его отсутствие)  ответчиками правил  проведения  торгов,  установленных законом,  а также,  в  случае  установления  наличия  таких  нарушений, того  обстоятельства,  насколько  такие  нарушения  повлияли и (или)   могли  повлиять  на права  истца.  

На основании Федерального закона от 21.07.2005 года №115-ФЗ «О концессионных соглашениях» Администрацией Слюдянского городского поселения Слюдянского района был объявлен открытый конкурс на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов муниципального имущественного комплекса, находящихся в собственности Слюдянского муниципального образования. Сообщение о проведении конкурса было размещено на официальном сайте торгов http://torgi.gov.ru 13.07.2017 года №130717/10776351/02.

Процедура открытого конкурса на право заключения концессионного соглашения состоит из следующих этапов:

1) принятие решения о заключении концессионного соглашения с указанием вида конкурса (11.07.2017 года,)

На данном этапе происходит принятие решения, которое выражается утверждением постановления администрации Слюдянского городского поселения Слюдянского района от 11.07.2017 года №849 «О принятии решения о заключении концессионного соглашения в отношении объектов системы коммунальной инфраструктуры», а также формирование конкурсной документации, 

2) размещение сообщения о проведении конкурса, конкурсной документации (13.07.2017 года),

На данном этапе опубликовано сообщение о проведении открытого конкурса 13.07.2017 года №130717/10776351/02 и конкурсная документация на Официальном сайте Российской Федерации для размещения информации о проведении торгов.

3) внесение изменений в конкурсную документацию (по необходимости)

Конкурсная документация утверждена постановлением администрации Слюдянского городского поселения Слюдянского района от 11.07.2017 года №849 «О принятии решения о заключении концессионного соглашения в отношении объектов системы коммунальной инфраструктуры», а также в нее вносились изменения такими постановлениями как №849 от 11.07.2017 года, 974 от 29.08.2017 года, 1132 от 11.10.2017 года, 1519 от 28.12.2017 года.

4) вскрытия конвертов с первыми частями заявок на участие в конкурсе (04.12.2017)

Вскрытие конвертов с заявками на участие в конкурсе произведено 4 декабря 2017 года. Протокол вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсе №1 от 04.12.2017 года. Оригиналы заявок на участие в конкурсе, представленные в конкурсную комиссию:

№1 -ООО «Ирктеплокоммунэнерго» -01.09.2017г. в 16ч. 50м. (заявка отозвана участником до начала процедуры вскрытия конвертов),

№2 – ООО «Объединенное коммунальное хозяйство» -01.09.2017 г. в 16 ч. 55м. (заявка отозвана участником до начала процедуры вскрытия конвертов),

№3 – ООО «Энергосфера – Иркутск» -04.09.2017 г. в 13 ч. 10 м. (заявка отозвана участником до начала процедуры вскрытия конвертов),

№4 – ООО «Слюдянское» - 26.10.2017г. в 15 ч. 20м.,

№5 – ООО «Управление коммунальными системами» - 16.10.2017 г. в 16 ч. 35 м.,

№6 – ООО «Слюдянская коммунальная компания» - 27.10.2017 г. в 09 ч. 10 м.,

№7 – Хозяйственное партнерство «Управление коммунальными системами» - 28.11.2017 г. в 11 ч. 53 м.,

№8 – ООО «Акватранс» - 29.11.2017 г. в 15 ч. 00 м.,

№9 – ООО «Ирктеплокоммунэнерго» - 29.11.2017 г. в 16 ч. 23 м.

5) проведение предварительного отбора заявок на участие в конкурсе (с 04.12.2017 по 11.12.2017 года),

На данном этапе комиссией проведен предварительный отбор участников конкурса и сформирован протокол №2 от 11.12.2017 года, а также определены участники конкурса, которые продолжили участие в конкурсе: ООО «Управление коммунальными системами», ООО «Слюдянская коммунальная компания», Хозяйственное партнерство «Управление коммунальными системами», ООО «Акватранс», ООО «Ирктеплокоммунэнерго».

6) подача участниками конкурса конкурсных предложений (вторых частей заявок) (11.12.2017 года по 28.03.2018 года),

За указанный период в комиссию поданы 5 конкурсных предложений и 1 изменение в конкурсное предложение от следующих участников:

1) Общество с ограниченной ответственностью «Ирктеплокоммунэнерго» (Конкурсное предложение зарегистрировано под порядковым номер №1, дата и время регистрации: 14.12.2017 года в 8 часов 00 минут, Изменение конкурсного предложения - под порядковым номер №6, дата и время регистрации: 28.03.2018 года в 13 часов 58 минут),

2) Общество с ограниченной ответственностью «Слюдянская коммунальная компания» (Конкурсное предложение - под порядковым номер №2, дата и время регистрации: 28.03.2018 года в 8 часов 10 минут)

3) Общество с ограниченной ответственностью «Акватранс» (Конкурсное предложение - под порядковым номер №3, дата и время регистрации: 28.03.2018 года в 10 часов 50 минут).

4) Общество с ограниченной ответственностью «Управление коммунальными системами» (Конкурсное предложение - под порядковым номер №4, дата и время регистрации: 28.03.2018 года в 11 часов 05 минут),

5) Хозяйственное партнерство «Управление коммунальными системами» (Конкурсное предложение - под порядковым номер №5, дата и время регистрации: 28.03.2018 года в 13 часов 00 минут).

7) вскрытия конвертов с конкурсными предложениями (28.03.2018 года),

Вскрытие конвертов с конкурсными предложениями произведено конкурсной комиссией по проведению открытого конкурса на заключение концессионных соглашений 28.03.2018 года в 14.00 часов в присутствии представителей ООО «Ирктеплокоммунэнерго», ООО «Акватранс», ООО «Управление коммунальными системами», ХП «Управление коммунальными системами» (перечень присутствующих при вскрытии конвертов представителей участников конкурса приложен к протоколу №3 от 28.03.2018 года). 

8) рассмотрение и оценка конкурсных предложений (с 28.03.2018 года по 17.04.2018 года),

На данном этапе в соответствии со статьей 32 Федерального закона от 21.07.2005 года №115-ФЗ «О концессионных соглашениях», конкурсной комиссией проводится две процедуры: 

- процедура рассмотрения, по результатам которой определяется перечень участников, которые будут допущены до процедуры оценки, 

- процедура оценки.

Конкурсные предложения рассматривались комиссией по  нескольким  критериям, установленными конкурсной документацией:

1. Предельный размер расходов на создание и реконструкцию системы теплоснабжения и водоотведения в составе объекта концессионного соглашения на каждый год срока действия концессионного соглашения;

2. Долгосрочные параметры регулирования деятельности концессионера,

3. Плановые максимальные значения показателей деятельности концессионера

17 апреля 2018 года конкурсной комиссией был подписан и опубликован протокол №4 рассмотрения и оценки конкурсных предложений, по результатам рассмотрения которых, конкурсной комиссией принято решение о несоответствии конкурсных предложений ООО «Ирктеплокоммунэнерго» и ООО «Слюдянская коммунальная компания» положениям конкурсной документации. 

Основанием отклонения конкурсного предложения (с изменением) ООО «Ирктеплокоммунэнерго» и не допуска его до процедуры оценки явилось следующее:

Представленное конкурсное предложение участником ООО «Ирктеплокоммунэнерго» за №1 от  14.12.2017года в 8 часов 00 минут, изменение конкурсного предложения зарегистрировано в журнале регистрации конкурсных предложений под порядковым номер №6, дата и время регистрации: 28.03.2018 года в 13 часов 58 минут  не соответствует требованиям конкурсной документации по основаниям,  предусмотренным п.2.ч.3 ст.32 Федерального закона от 21.07.2005 N 115-ФЗ  "О концессионных соглашениях", а именно  условие, содержащееся в конкурсном предложении, не соответствует установленным параметрам критериев конкурса и (или) предельным значениям критериев конкурса:

-  предельный размер превышен. Согласно условиям документации предельный размер расходов на создание и (или) реконструкцию объекта – 43, 84 млн.руб., предельный размер расходов на создание и (или) реконструкцию объекта представленного конкурсного предложения составляет – 161,1 млн.руб;

- в представленном конкурсном предложении изменены условия конкурсной документации, временной интервал в представленном конкурсном предложении выходит за границы, указанные конкурсной документации. 

Суд,  оценив основания   отказа   истцу в  допуске,  находит  их  не  противоречащими  закону.  При этом суд  исходит  из  следующего.

Во-первых, конкурсной документацией (приложение №3) в соответствии со статьей 47 Федерального закона от 21.07.2005 года №115-ФЗ «О концессионных соглашениях» установлены критерии конкурса на право заключения концессионного соглашения, объектом которого являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем, к которым,  в том числе,  отнесены: предельный размер расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения (п.1 ч.1ст. 47 Федерального закона от 21.07.2005 года №115-ФЗ), долгосрочные параметры регулирования деятельности (п.4 ч.1ст. 47 Федерального закона от 21.07.2005 года №115-ФЗ), которые включают базовый уровень операционных доходов, показатели эффективности, прибыли (ч. 2 ст. 47 Федерального закона от 21.07.2005 года №115-ФЗ).

Пунктом 1 приложения №3 к Конкурсной документации по проведению открытого конкурса на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов муниципального имущественного комплекса, находящихся в собственности Слюдянского муниципального образования установлен критерий «Предельный размер расходов на создание и реконструкцию объекта концессионного соглашения, которые предполагается осуществить концессионером, на каждый год срока действия концессионного соглашения». Предельный размер расходов на создание и реконструкцию объекта концессионного соглашения составляет 43,84 млн. руб. без НДС за период с 2017 г. до 2024 г.

Пунктом 1.1. вышеуказанного приложения Предельный размер расходов на создание и реконструкцию систем теплоснабжения и водоотведения в составе объекта концессионного соглашения установлен на каждый год срока действия концессионного соглашения, в сфере теплоснабжения – начиная с 2019 года, в сфере водоотведения – начиная с 2021 года.

Объем расходов по теплоснабжению, млн. руб. без НДС

2017

2018

2019

2020

2021

2022

2023

2024

0

0

6,96

5,49

11,78

9,50

5,0

1,9

Объем расходов по водоотведению, млн. руб. без НДС

2017

2018

2019

2020

2021

2022

2023

2024

0

0

0

0

0,81

0,9

0,8

0,7

На основании ч.4 ст. 47 Федерального закона «О концессионных соглашениях» Предельный размер расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения устанавливается на весь срок действия концессионного соглашения. Соответствующие расходы, возникающие в связи с принятием обязательств, предусмотренных пунктами 2, 3 и 6 части 1 указанной статьи, подлежат учету при корректировке бюджета концедента в течение действия концессионного соглашения.

Согласно статье 78 Бюджетного кодекса РФ установлен механизм выделения субсидий юридическим лицам (за исключением субсидий государственным (муниципальным) учреждениям), индивидуальным предпринимателям, а также физическим лицам - производителям товаров, работ, услуг предоставляются на безвозмездной и безвозвратной основе в целях возмещения недополученных доходов и (или) финансового обеспечения (возмещения) затрат в связи с производством (реализацией) товаров (за исключением подакцизных товаров, кроме автомобилей легковых и мотоциклов, винодельческих продуктов, произведенных из выращенного на территории Российской Федерации винограда), выполнением работ, оказанием услуг. 

При этом, согласно 6 статьи 78 Бюджетного кодекса РФ  субсидии, предусмотренные настоящей статьей, могут предоставляться из федерального бюджета, бюджета субъекта Российской Федерации, местного бюджета в соответствии с условиями и сроками, предусмотренными соглашениями о государственно-частном партнерстве, муниципально-частном партнерстве, концессионными соглашениями, заключенными в порядке, определенном соответственно законодательством Российской Федерации о государственно-частном партнерстве, муниципально-частном партнерстве, законодательством Российской Федерации о концессионных соглашениях (Порядок определён главой 3 Федерального закона от 21.07.2005 года №115-ФЗ).

Пунктом 3 части 4 статьи 40 Федерального закона от 21.07.2005 года №115-ФЗ  определено, что субъект Российской Федерации, участвующий в концессионном соглашении, (в данном случае Иркутская область) несет обязанности по концессионному соглашению в части возмещения недополученных доходов, экономически обоснованных расходов концессионера, подлежащих возмещению за счет средств бюджета субъекта Российской Федерации, участвующего в концессионном соглашении в соответствии с нормативными правовыми актами Российской Федерации, в том числе в случае принятия органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, участвующего в концессионном соглашении, в области государственного регулирования тарифов решения об изменении долгосрочных тарифов и (или) необходимой валовой выручки концессионера, рассчитанных на основе долгосрочных параметров регулирования деятельности концессионера и предусмотренных концессионным соглашением в соответствии с основами ценообразования в сфере теплоснабжения, водоснабжения, водоотведения, и (или) долгосрочных параметров регулирования деятельности концессионера, установленных органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов субъекта Российской Федерации, участвующего в концессионном соглашении, и (или) решения об установлении тарифов концессионера на основе долгосрочных параметров регулирования деятельности концессионера, отличных от долгосрочных параметров регулирования деятельности концессионера, установленных либо согласованных органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов субъекта Российской Федерации, участвующего в концессионном соглашении, в соответствии с настоящим Федеральным законом. Согласование долгосрочных параметров регулирования деятельности концессионера осуществляется в порядке, установленном Правительством Российской Федерации в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Пунктом 5 части 1 статьи 42 Федерального закона от 21.07.2005 года №115-ФЗ концессионное соглашение, объектом которого являются объекты, указанные в части 1 статьи 39 указанного Федерального закона, наряду с предусмотренными частью 1 статьи 10 указанного Федерального закона должно содержать следующие существенные условия:

порядок возмещения фактически понесенных расходов концессионера, подлежащих возмещению в соответствии с нормативными правовыми актами Российской Федерации в сфере теплоснабжения, в сфере водоснабжения и водоотведения и не возмещенных ему на момент окончания срока действия концессионного соглашения, в случае, если реализация концессионером производимых товаров, выполнение работ, оказание услуг осуществляются по регулируемым ценам (тарифам) и (или) с учетом установленных надбавок к ценам (тарифам).

Концессионное соглашение, заключение между ООО «УКС», Администрацией Слюдянского городского поселения и Иркутской областью в лице губернатора Иркутской области содержит условия о том, что недополученные доходы Концессионера и экономически обоснованные расходы, возникшие при осуществлении деятельности, предусмотренной пунктом 1.1. указанного Соглашения, подлежат возмещению в соответствии с нормативными правовыми актами Российской Федерации в сфере теплоснабжения, горячего водоснабжения и водоотведения (п.8.16. концессионного соглашения).

Постановлением Правительства Иркутской области от 02.09.2015 N 439-пп, установлена порядок предоставления субсидий за счет средств областного бюджета в целях возмещения недополученных доходов в связи с оказанием услуг в сфере электро-, газо-, тепло- и водоснабжения, водоотведения и очистки сточных вод. 

Таким образом,  концессионер в процессе исполнения концессионного соглашения планирует понести  расходы в  размере 161,1 млн.руб,,  компенсация   которых  может  быть  произведена  за  счет  увеличения  тарифа,  а в части   расходов,  некомпенсированных тарифом за  счет  средств  Иркутской области в соответствии с требованиями статьи 78 Бюджетного кодекса РФ. 

Следует отметить, что в период проведения конкурса в адрес администрации Слюдянского городского поселения поступил запрос от участника конкурса на разъяснение положений конкурсной документации по размеру расходов, на который был направлен ответ, что Предельный размер расходов на создание и реконструкцию объекта концессионного соглашения (составляет 43,84 млн. руб.) является максимально допустимым размером таких расходов. Данные разъяснения опубликованы 22.02.2018 года на Официальном сайте Российской Федерации для размещения информации о проведении торгов (скриншот прилагаем).

Предельный размер расходов на создание и реконструкцию системы теплоснабжения и водоотведения в составе объекта концессионного соглашения на каждый год срока действия концессионного соглашения является первым критерием конкурса, и в связи с тем, что ООО «Ирктеплокоммунэнерго» установил в своем конкурсном предложении его в размере 161,1 млн.руб, что превысило размер установленный пунктом 1 приложения №3 к Конкурсной документации в сумме 43,84 млн.руб., комиссия приняла решение о не соответствии конкурсного предложения ООО «Ирктеплокоммунэнерго» требованиям конкурсной документации по основания предусмотренным п.2.ч.3 ст.32 Федерального закона от 21.07.2005 N 115-ФЗ  "О концессионных соглашениях", а именно  условие, содержащееся в конкурсном предложении, не соответствует установленным параметрам критериев конкурса и (или) предельным значениям критериев конкурса.

Во-вторых:

 Приложением №6 к Конкурсной документации установлена форма конкурсного предложения, в которую участник конкурса должен внести свои данные.

Форма конкурсного предложения соблюдена ООО «СКК», ООО «Акватранс», ООО «УКС», ХП «УКС», а также в первоначальном предложении ООО «Ирктеплокоммунэнерго», которое поступило 14.12.2017 года. Впоследствии конкурсная заявка была изменена.

Конкурсное предложение ООО «Ирктеплокоммунэнерго» (в ред. изменений от 26.03.2018 года) содержало значения показателей на 2025 год, при этом конкурсной документацией не устанавливались критерии на 2025 год (ни долгосрочные параметры регулирования деятельности концессионера, ни плановые максимальные значения показателей деятельности концессионера).

ООО «Ирктеплокоммунэнерго» самостоятельно изменил форму конкурсного предложения и установил значения критериев на 2025 год, что не предусмотрено приложением №6 к Конкурсной документации, а именно в представленном конкурсном предложении изменены условия конкурсной документации, временной интервал в представленном конкурсном предложении выходит за границы, указанные конкурсной документации.

По критерию «Долгосрочные параметры регулирования деятельности концессионера» и критерию «Плановые максимальные значения показателей деятельности концессионера» конкурсной комиссией было принято решение об исключении участника ООО «Ирктеплокоммунэнерго» от дальнейшего участия в конкурсе по основаниям предусмотренным п.2.ч.3 ст.32 Федерального закона от 21.07.2005 N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" – несоответствие условий,  содержащихся в конкурсном предложении  установленным параметрам критериев конкурса и (или) предельным значениям критериев конкурса.

Пунктом 2 статьи 32 Федерального закона от 21.07.2005 N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" установлено, что конкурсная комиссия на основании результатов рассмотрения конкурсных предложений принимает решение о соответствии или о несоответствии конкурсного предложения требованиям конкурсной документации.

Следует отметить, что в период проведения конкурса в адрес администрации Слюдянского городского поселения не поступал запрос по периоду действия ДПР ни от одного участника.

   Таким  образом, в отношении конкурсного предложения ООО «Ирктеплокоммунэнерго» конкурсная комиссия как при рассмотрении каждого отдельного критерия (предельный размер расходов, ДПР, и т.д.) в отдельности, так и в совокупности всех критериев, правомерно отклонила заявку ООО «Ирктеплокоммунэнерго» от участия в конкурсе по п.2.ч.3 ст.32 Федерального закона от 21.07.2005 N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях". Что также подтверждено протоколом №4 от 17.04.2018 года. 

  Несоответствие показателей конкурсного предложения участника хотя бы по одному критерию является основанием для принятия решения комиссией о несоответствии конкурсного предложения требованиям конкурсной документации, согласно ч.3 ст.32 Федерального закона от 21.07.2005 №115-ФЗ «О концессионных соглашениях».

Данное  обстоятельство  является  самостоятельным  основанием    для  отказа  в удовлетворении   требований. 

По результатам процедуры оценки конкурсных предложений с применением вычислительной программы по расчету дисконтированной выручки участников конкурса, конкурсной комиссией на основании протокола №4 от 17.04.2018 года был определен победитель - ООО «Управление коммунальными системами».

Таким образом,  суд  приходит к  выводу, что права ООО «Ирктеплокоммунэнерго»  не  нарушены.

Суд  не  может  согласиться  с  доводами ООО «Ирктеплокоммунэнерго» о том, что добавление показателей ДПР на 2025 год в конкурсное предложение ООО «Ирктеплокоммунэнерго»  автоматически влечет  за  собой   рост  в 3 раза до 161,1 млн рублей предельный размер расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения,   поскольку  размер инвестиций в силу пункта 3 части 1 статьи 42 Федерального закона от 21.07.2005 №115-ФЗ «О концессионных соглашениях» является отдельным критерием конкурса и не зависит от показателей ДПР.

Кроме того, отражение в конкурсном предложении ООО «Ирктеплокоммунэнерго» значений ДПР на 2025 год, не предусмотренных конкурсной документацией, не относится к компетенции ООО «Ирктеплокоммунэнерго» в соответствии с Федеральным законом от 21.07.2005 №115-ФЗ «О концессионных соглашениях».

При этом,  подавая конкурсное предложение, ООО «Ирктеплокоммунэнерго» полагало требования документации понятным и не требующими разъяснений,  не  воспользовавшись  тем  своим  правом на разъяснения положений конкурсной документации, предусмотренное пунктом 5 части 4 статьи 34 Федеральным законом от 21.07.2005 №115-ФЗ «О концессионных соглашениях». .

Доводы ООО «Ирктеплокоммунэнерго» о том, что в период конкурса истек срок действия ДПР также не  соответствует  закону,  поскольку  согласно п. 4 ч. 1 статьи 47 Федерального закона «О концессионных соглашениях» установлены критерии конкурса на право заключения концессионного соглашения, объектом которого являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем - долгосрочные параметры регулирования деятельности концессионера.

Истцом неправильно применены нормы материального права, а именно ссылки на п. 95 Постановления Правительства РФ от 22.10.2012 N 1075 "О ценообразовании в сфере теплоснабжения" - Срок действия предельных значений долгосрочных параметров регулирования, указанных в пункте 94 настоящих Правил, в течение которого орган регулирования обязан согласовать значения долгосрочных параметров регулирования, если они находятся в рамках указанных предельных значений долгосрочных параметров регулирования, составляет не менее 3 месяцев и не более 6 месяцев.

Кроме  того,  долгосрочные параметры регулирования установлены в качестве критериев открытого конкурса, в силу п. 4 ч. 1 статьи 47 Федерального закона «О концессионных соглашениях». Следовательно,   ссылка  истца  на положения  пунктов 94 и 95 Постановления Правительства РФ N 1075,  является  необоснованной. 

Более того,  Федеральный закон «О концессионных соглашениях» не содержит норм об обязанности администрации пересогласовывать ДПР в период проведения открытого конкурса, на которые рассчитывает истец.

В противном  случае,  Концеденту бы пришлось периодически вносить изменения в конкурсную документацию и продлевать срок проведения открытого конкурса каждый раз  на  срок не  менее чем на 30 календарных дней.  

Истец в своем заявлении указывает на то, что администрация Слюдянского городского поселения не вносила изменения в конкурсную документацию по периоду действия соглашения.

Истец связывает действие соглашения только с ДПР, при этом, согласно концессионному соглашению, срок действия соглашения составляет 8 лет с момента заключения и регулирует в том числе, правовые основания передачи концессионеру муниципального имущества (на 8 лет), а также осуществления уплаты арендных платежей за земельные участки и права сторон и т.д.

В силу частей 1, 3 статьи 28.1. Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ «О теплоснабжении», а также частей 1, 3 статьи 41.1. Федерального закона от 07.12.2011 N 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении» передача прав владения и (или) пользования объектами теплоснабжения, водоотведения, находящимися в муниципальной собственности (введенные в эксплуатацию более 5 лет назад) осуществляется только по концессионным соглашениям, 

То есть, иными словами, концессионное соглашения в первую очередь направлено на правовую основу передачи в аренду концессионеру муниципального имущества. При этом исполнение (изменение) ДПР является уже следствием данной передачи.

Согласно статье 449 Гражданского кодекса РФ торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица в течение одного года со дня проведения торгов.

Торги могут быть признаны недействительными в случае, если:

кто-либо необоснованно был отстранен от участия в торгах;

на торгах неосновательно была не принята высшая предложенная цена;

продажа была произведена ранее указанного в извещении срока;

были допущены иные существенные нарушения порядка проведения торгов, повлекшие неправильное определение цены продажи;

были допущены иные нарушения правил, установленных законом.

Признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги, и применение последствий, предусмотренных статьей 167 ГК РФ.

Между тем, в  ходе  рассмотрения  спора  судом  было  установлено, что организатором торгов (администрацией) были созданы все условия по обеспечению конкуренции. При этом  нарушение прав  истца  судом  установлено  не  было. 

           При таких  обстоятельствах,   суд  приходит к  выводу, что основания  для  удовлетворения  требований отсутствуют,  в  связи с чем в  их  удовлетворении    следует  отказать. 

На основании  статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение иска  относятся на истца.

руководствуясь статьями 167 - 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л

В удовлетворении исковых требований – отказать.

Решение может быть обжаловано в Четвертый арбитражный апелляционный суд в течение  месяца со дня его принятия.

Судья         О. П. Гурьянов