АРБИТРАЖНЫЙ СУД СМОЛЕНСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Большая Советская, д. 30/11, г.Смоленск, 214001

http:// www.smolensk.arbitr.ru; e-mail: info@smolensk.arbitr.ru

тел.8(4812)24-47-71; 24-47-72; факс 8(4812)61-04-16

 

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

 

город Смоленск                                                                      

27.11.2024                                                                     Дело № А62-9145/2023

                          Резолютивная часть решения оглашена 17.10.2024

                                   Полный текст решения изготовлен 27.11.2024

 

Арбитражный суд Смоленской области в составе судьи Бажанова Е. Г.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Медведевой Е.А., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению

Общества с ограниченной ответственностью "РОСТКОМ" (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) 

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>),

третье лицо: Управление Министерства внутренних дел Российской Федерации по Смоленской области (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>), 

о признании незаконным решения от 23.05.2023 РНП №067/10/104- 261/2023, 

 

при участии:

от заявителя: ФИО1 – представитель по доверенности; 

от ответчика: ФИО2– представитель по доверенности; 

третьего лица: ФИО3 – представитель по доверенности;  

 

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью "РОСТКОМ" (далее – ООО "РостКом", Общество, подрядчик) обратилось в арбитражный суд с требованием о признании незаконным решения от 23.05.2023 РНП №067/10/104- 261/2023 Управления Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области (далее – Смоленское УФАС, антимонопольный орган)

К участию в деле в порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Управление Министерства внутренних дел Российской Федерации по Смоленской области (далее – Управление МВД, заказчик).

В последующем судом было установлено, что в производстве Арбитражного суда Смоленской области находиться дело №А62-9144/2023 по иску ООО "РостКом" к Управлению МВД о признании недействительным решения заказчика об одностороннем отказе от 04.05.2023 от исполнения государственного контракта № 44 от 07.06.2022; о взыскании долга в размере 1056523,40 руб. за фактически выполненные работы по государственному контракту от 07.06.2022 № 44; возложить на ответчика обязанность предоставить доступ (на объект ЦВСИГ УМВД России по Смоленской области по адресу: Смоленская область, Духовщинский район, д. Воронино) и возвратить в течение 20 рабочих дней с момента вступления в силу судебного акта материал, использованный истцом при выполнении дополнительных работ в общей сумме 649346,95 руб., не принятых ответчиком, путем проведения демонтажа силами истца в целях его самовывоза (с учетом уточнения исковых требований).

Поскольку заявленные требования связаны между собой по основаниям возникновения и представленным доказательствам, в них участвуют одни и те же лица, суд счел целесообразным и соответствующим критерию эффективного судопроизводства совместное рассмотрение дел № А62-9144/2023 и № А62-9145/2023, в связи, с чем определением от 31.01.2024 в порядке частей 2, 2.1 статьи 130 АПК РФ объединил указанные дела в одно производство с присвоением номера А62-9145/2023.

17.10.2014 ООО "РостКом" и Управление МВД обратились в суд с ходатайством об утверждении мирового соглашения по гражданско-правовому спору о признании недействительным решения заказчика об одностороннем отказе от 04.05.2023 от исполнения государственного контракта № 44 от 07.06.2022; о взыскании долга в размере 1056523,40 руб. за фактически выполненные работы по государственному контракту от 07.06.2022 № 44; возложить на ответчика обязанность предоставить доступ (на объект ЦВСИГ УМВД России по Смоленской области по адресу: Смоленская область, Духовщинский район, д. Воронино) и возвратить в течение 20 рабочих дней с момента вступления в силу судебного акта материал, использованный истцом при выполнении дополнительных работ в общей сумме 649346,95 руб., не принятых ответчиком, путем проведения демонтажа силами истца в целях его самовывоза.

Указанным мировым соглашением, в том числе, решение от 04.05.2023 заказчика об одностороннем отказе от исполнения государственного контракта № 44 от 07.06.2022 сторонами признано недействительным.

Представитель Смоленского УФАС в судебном заседании не заявлял возражений относительно представленного мирового соглашения и утверждения его судом в данном судебном заседании.

Определением суда от 17.10.2024 мировое соглашение этих сторон утверждено судом, поскольку оно не противоречит закону, не нарушает права и интересы третьих лиц. Производство по делу в указанной части прекращено по основанию части 2 статьи 150 АПК РФ.

Таким образом, судом рассматривается требование ООО "РостКом" о признании незаконным решения от 23.05.2023 РНП №067/10/104- 261/2023 Смоленского УФАС.

Как видно из материалов дела, 11.05.2022 Управлением МВД на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок www.zakupki.gov.ru размещено Извещение № 0163100007322000004.

Начальная (максимальная) цена контракта – 2 500 000,00 руб. 

В соответствии с протоколом подведения итогов электронного аукциона № ИЭА 1 от 27.05.2022 все поступившие заявки участников закупки были признаны соответствующими требованиям Извещения, участник закупки с идентификационным номером 8 (ООО "РостКом") признан победителем закупки и получил право заключить контракт (снижение составило 18,5%).

07.06.2022 между Управлением МВД (заказчик) и ООО "РостКом" (подрядчик) был заключен государственный контракт № 44 на выполнение работ по капитальному ремонту помещений и инженерных сетей ЦВСИГ УМВД России по Смоленской области по адресу: Смоленская область, Духовщинский район, д. Воронино (далее – контракт). Цена контракта – 2 037 500 руб. (пункт 2.1 контракта)

В соответствии с условиями контракта:

- подрядчик обязуется по заданию государственного заказчика в сроки и на условиях контракта выполнить работы по капитальному ремонту помещений и инженерных сетей ЦВСИГ УМВД России по Смоленской области по адресу: Смоленская область, Духовщинский район, д. Воронино (далее - работы), в соответствии с проектом сметы контракта (приложение № 1 к контракту), техническим заданием (приложение № 2 к контракту), ведомостью объемов конструктивных решений (элементов) и комплексов (видов) работ (приложение № 3 к контракту), а государственный заказчик обязуется принять и оплатить результат работ на условиях, в порядке и в размере, установленных в контракте (пункт 1.1);

- качество выполненных подрядчиком работ должно соответствовать проекту сметы контракта (приложение № 1), ведомости объемов конструктивных решений (элементов) и комплексов (видов) работ (приложение № 3 к контракту), а также установленным соответствующим нормативным актам, стандартам, техническим условиям, ГОСТам и иным требованиям, обычно предъявляемым к результатам такого рода работ (пункт 1.2);

- цена контракта составляет 2 037 500,00 рублей, в том числе НДС 20%, что составляет 339 583,33 рубля, с учетом всех расходов связанных по предмету контракта, в том числе с учетом всех расходов по предмету контракта, в том числе стоимость работ по ремонту и материалов, необходимых для выполнения работ, включая их доставку на объект, монтаж, поверку, страхование, стоимость упаковки, погрузочно-разгрузочных работ, восстановление в случае повреждения коммуникаций, вывоз мусора, транспортных расходов, уплату налогов, обязательных платежей, сборов (в случае, если они установлены для данного вида работ законодательством Российской Федерации), а также иные расходы подрядчика, необходимые для исполнения контракта; в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 29.03.2022 № 505 оплата производится с авансовым платежом в размере 5% от суммы контракта, что составляет 101 875,00 рублей, на основании выставленного подрядчиком счета на авансовый платеж; размер последующих платежей рассчитывается как разница между стоимостью фактически поставленного товара (оказанных услуг, выполненных работ) и общей суммой ранее выплаченного авансового платежа; в случае если в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах налоги, сборы и иные обязательные платежи в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации, связанные с оплатой контракта, подлежат уплате в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации государственным заказчиком, сумма контракта уменьшается, на сумму подлежащей уплате государственным заказчиком юридическому лицу или физическому лицу, в том числе зарегистрированному в качестве индивидуального предпринимателя, на размер таких налогов, сборов и иных обязательных платежей в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации (пункт 2.1);

- оплата по контракту производится за фактически выполненные работы путем перечисления государственным заказчиком денежных средств на расчетный счет подрядчика, указанный в контракте, на основании представленных подрядчиком счета и счет-фактуры (при наличии) и подписанных сторонами:

а)акта о приемке выполненных работ, подписанный в Единой информационной системе в сфере закупок (далее - ЕИС);

б)общего журнала работ типовой межотраслевой формы № КС-6;

в)акта на выполнение скрытых работ, подписанные сторонами в двух экземплярах (пункт 2.2);

- с момента заключения контракта стороны взаимно согласились на осуществление обмена документами о приёмке выполненных работ и их подписание в ЕИС в установленном порядке с применением усиленных квалифицированных электронных цифровых подписей лиц, имеющих право действовать от имени государственного заказчика, подрядчика (пункт 2.4);

         - срок выполнения работ: с момента подписания государственного контракта и по 15.10.2022 (пункт 3.1);

- место выполнения работ: Смоленская область, Духовщинский район, д. Воронино (пункт 3.2); 

- подрядчик обязан выполнить все работы в объеме и в сроки, предусмотренные контрактом, в том числе приложениями к нему, сдать работы и представить отчетную документацию, предусмотренную пунктом 7.2 контракта, государственному заказчику в установленный контрактом срок (пункт 4.1.6);

- подрядчик обязан уведомить государственного заказчика в установленный пунктом 7.1 контракта срок о готовности объекта к приемке и сдать объект государственному заказчику с оформлением отчетных документов, указанных в пункте 7.2 контракта (пункт 4.1.11);

- государственный заказчик обязан принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, если в ходе исполнения контракта установлено, что подрядчик и (или) выполненные работы не соответствуют установленным извещением об осуществлении закупки к участникам закупки и (или) выполняемым работам представил недостоверную информацию о своем соответствии и (или) соответствии выполняемых работ таким требованиям, что позволило ему стать победителем определения подрядчика (пункт  4.3.6);

- государственный заказчик обязан принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, если работы выполняются слишком медленно (по истечению 50% срока выполнения работ по контракту, работы выполнены менее чем на 50%) и не могут быть закончены в обозначенный в контракте срок (пункт 4.3.7);

- подрядчик передает государственному заказчику за 2 рабочих дня до начала приемки выполненных работ всю техническую документацию, два экземпляра исполнительной документации, а также следующие документы:

а)акты о приемке выполненных работ в бумажном и электронной форме, в формате гранд-смета либо совместимой с ней;

б)акты на скрытые работы с фотофиксацией всех скрытых работ;

в)общего журнала работ типовой межотраслевой формы № КС-6;

г)паспорта, сертификаты на поставленное сырье и материалы (противопожарные, санитарно-гигиенические);

д)гарантийные талоны предприятия-изготовителя на поставленное оборудование и изделия;

е)исполнительные схемы на скрытые коммуникации;

ж)счет-фактуры на все использованные материалы и оборудования, использованные в рамках контракта (пункт 7.2);

- пунктом 4.3.7 установлено, что государственный заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом, в том числе в следующих случаях:

- при существенном нарушении контракта подрядчиком к качеству выполняемых работ (обнаружение неустранимых недостатков, недостатков которые не могут быть устранены без несоразмерных расходов или затрат времени или выявляются неоднократно либо появляются вновь после их устранения);

- установления факта предоставления недостоверной (поддельной банковской гарантии или содержащихся в них сведений, а также предоставление банковской гарантии несоответствующей требования закона о контрактной системе);

- установления факта проведения ликвидации подрядчика - юридического лица или наличия решения арбитражного суда о признании подрядчика банкротом и открытия в отношении него конкурсного производства;

- при задержке подрядчиком начала выполнения работ, более чем на 15 (пятнадцать) календарных дней;

- в случае нарушения подрядчиком срока исполнения обязательств более, чем на 15 (пятнадцать) календарных дней;

- в случае если работы выполняются медленно (по истечении 50% срока выполнения работ по контракту, работы выполнены менее чем на 50%) и не могут быть закончены в обозначенный в контракте срок (пункт 4.3.7);

- изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключение их изменения по соглашению Сторон в случаях, предусмотренных настоящим контрактом, статьей 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-Ф "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее – Закон № 44-ФЗ) (пункт 14.1);

- контракт может быть изменен по соглашению сторон, в том числе, в следующих случаях:

- при изменении объема и (или) видов выполняемых работ по контракту, предметом которого является выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу объекта капитального строительства, проведению работ по сохранению объектов культурного наследия. При этом допускается изменение с учетом положений бюджетного законодательства Российской Федерации цены контракта не более чем на десять процентов цены контракта (пункт 14.2.3); 

- если контракт, предметом которого является выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу объекта капитального строительства, проведению работ по сохранению объектов культурного наследия, по независящим от сторон контракта обстоятельствам, влекущим невозможность его исполнения, в том числе необходимость внесения изменений в проектную документацию, либо по вине подрядчика не исполнен в установленный в контракте срок, допускается однократное изменение срока исполнения контракта на срок, не превышающий срока исполнения контракта, предусмотренного при его заключении. При этом в случае, если обеспечение исполнения контракта осуществлено путем внесения денежных средств, по соглашению сторон определяется новый срок возврата государственным заказчиком подрядчику денежных средств, внесенных в качестве обеспечения исполнения контракта. В случае неисполнения контракта в срок по вине подрядчика предусмотренное настоящим подпунктом изменение срока осуществляется при условии отсутствия неисполненных подрядчиком требований об уплате неустоек (штрафов, пеней), предъявленных государственным заказчиком в соответствии с настоящим контрактом, предоставления подрядчиком в соответствии с настоящим контрактом обеспечения исполнения контракта (пункт 14.2.4); 

- все изменения и дополнения оформляются в письменном виде путем подписания сторонами дополнительных соглашений к контракту. Дополнительные соглашения к контракту являются его неотъемлемой частью и вступают в силу с момента их подписания сторонами (пункт 14.3);

Срок выполнения работ: с момента подписания государственного контракта (т.е. с 07.06.2022) и по 15.10.2022.

Поскольку Обществом работы к 15.10.2022 выполнены не были, 22.11.2022 заказчиком в адрес подрядчика было направлено письмо, в котором указывалось на неполное исполнение обязательств по контракту и на необходимость в срок до 24.11.2022 предоставить информацию о результатах исполнения контракта.

Обществом в ответ на данное письмо было направлено уведомление о невозможности начала работ в связи с объявлением частичной мобилизации, а также просьбой списания неустойки и продления срока выполнения работ.

08.12.2022 заказчиком в адрес Общества направлено уведомление о необходимости окончании работ до 17.12.2022.

11.01.2023 Обществом в адрес заказчика направлено гарантийное письмо о выполнении работ в срок до 15.03.2023.

13.01.2023 Обществом в адрес заказчика направлено предложение о заключении дополнительного соглашения о продлении срока выполнения работ до 15.03.2023.

07.03.2023 ООО "РостКом" направил в адрес заказчика исполнительную документацию и акты выполненных работ по контракту. 

14.03.2023 и 15.03.2023 представителями заказчика был осуществлен выезд на объект строительных работ по контракту, в ходе которого были выявлены следующие нарушения: 

- производство полного комплекса работ за пределами установленных контрактом сроки; 

- применение несогласованных в установленном порядке строительных материалов и работ;

- объемы выполненных работ не соответствуют требованиям ведомости объемов конструктивных решений (элементов) и комплексов (видов) работ - приложение № 3 к контракту;

- качество частично выполненных объемов работ не соответствует требованиям подпунктов 1.2, 8.1 контракта;

- в нарушение требований подпункта 4.1.14 контракта не проведены работы по уборке помещений второго этажа от строительного мусора и т. п. (прилегающую территорию с улицы обследовать не представилось возможным ввиду большого объема снежного покрова).

По результатам обследования фактически выполненных на 15.03.2023 работ по капитальному ремонту выявлены следующие недостатки:

1. Ремонт помещений камер второго этажа не выполнен в полном объеме;

2. Ремонт, устройство перегородки и дверного проема помещения столовой не выполнен в полном объеме;

3. Система внутренней канализации и водопровода в помещениях второго этажа не выполнена в полном объеме;

4. Ремонт помещений камер первого этажа выполнен с нарушением требований контракта и Приложений к нему, СП, СПиП, ГОСТ и др. нормативных актов, предъявляемых требований к выполнению данных видов строительных работ, а именно:

- отсутствуют подписанные акты на освидетельствование скрытых работ (невозможно визуально определить какие работы производились и в каком объеме);

- в туалетах камер № 20-23 установлены дверные блоки двухфиленчатые из массива хвойных пород (в нарушение требований пунктов 1.23-1.25 ведомости объемов конструктивных решений и позиций 23-25 локальной сметы), а должны быть установлены дверные блоки из ПВХ;

- облицовка внутренних стен туалетов из керамической плитки имеет ряд недостатков.

Ввиду того, что к 15.03.2023 Общество не исполнило контракт, 15.03.2023 подрядчик направил заказчику соглашение о расторжении контракта.

23.03.2023 заказчик в адрес Общества направил письмо, в котором требовал в кратчайшие сроки предоставить обоснование проведения работ, не предусмотренных контрактом, и применение несогласованных строительных материалов. 

28.03.2023 Общество направило заказчику письмо, в котором указывал на то, что работы, предусмотренные контрактом, не соответствуют действительности, в связи с чем, Общество было вынуждено выполнять такие работы. Также сообщал о том, что запросы на согласование по этим видам работ были направлены представителю заказчика. Просил урегулировать все разногласия по настоящему контракту. 

05.04.2023 заказчик в адрес Общества направил письмо, в котором указывал на невозможность изменения контракта по соглашению сторон, также сообщил об отсутствии оснований для расторжения контракта по соглашению сторон.

20.04.2023 заказчиком в адрес Общества было направлено уведомление о несоответствии представленной документации требованиям приказа Ростехнадзора от 26.12.2006 № 1128, и указывал на неоднократное нарушение Обществом существенных условий контракта, было предложено совместно принять участие в обследовании актировании объема выполненных работ.

21.04.2023 Общество в адрес заказчика направило уведомление о предоставлении возможности доступа на объект на 12.05.2023, а также о мирном урегулировании данного спора.

В связи с ненадлежащим исполнением ООО "РостКом" обязательств по контракту 04.05.2023 заказчиком было принято решение об одностороннем расторжении контракта, которое в тот же день было размещено на сайте единой информационной системы. 

Таким образом, датой надлежащего уведомления Общества считается 04.05.2023, т.е. дата размещения в единой информационной системе решения заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта. 

Общество в установленный частью 13 статьи 95 Закона 10-дневный срок не предприняло действий по устранению ненадлежащего исполнения контракта.

При таких обстоятельствах датой вступления в законную силу решения Заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта считается 15.05.2023.

Согласно пояснениям заказчика, Обществом были нарушены сроки выполнения работ, работы выполнены частично (заказчик подтверждает объем готовности выполненных работ на общую сумму около 320 000,00 руб.). Обществом были изменены виды работ, заменены строительные материалы, однако, такие изменения не были согласованы с заказчиком (обращений заказчику не поступало; дополнительные соглашения между сторонами не заключались).

В настоящее время объект заказчика не может функционировать в полном объеме, поскольку второй этаж объекта подлежит ремонту, так как не пригоден для использования. 

Поскольку ремонтируемый объект является режимным, то Общество должно было предоставить до начала выполнения работ сведения о сотрудниках. Поскольку подрядчиком еженедельно подавались различные списки сотрудников, то есть заказчику требовалось дополнительное время для проверки указанных в таком списке лиц и оформления пропусков.

Согласно пояснениям подрядчика работы по контракту выполнялись, нарушение сроков связано с наличием на объекте пропускного режима. Общество считает, что им были выполнены работы по контракту на общую сумму всего контракта; невыполнение работ на втором этаже объекта было компенсировано дополнительными работами, связанными с необходимостью большого объема работ по наружной канализации, без которых система канализации объекта вообще не могла функционировать. С учетом погодных условий представители заказчика, регулярно инспектировавшие работы, просили сделать эти наружные работы побыстрее, и обещали потом оформить "как надо", поскольку эти наружные работы не были предусмотрены контрактом; однако, в последующем заказчик отказался их принимать. Все согласования по изменению условий контракта происходили в устном порядке или через мессенджер с учетом обещаний уполномоченных сотрудников заказчика. 

Комиссия Смоленского УФАС пришла к выводу, что заказчик имел право на односторонний отказ от исполнения контракта, процедура одностороннего отказа от исполнения контракта Заказчиком соблюдена, а Общество надлежащим образом уведомлено о принятом заказчиком решении. При этом, ООО "РостКом" не исполнило надлежащим образом предусмотренные контрактом обязательства по контракту (нарушены сроки выполнения работ, заказчиком работы не приняты (объем работ, который заказчик готов принять и оплатить составляет около 16%); выполнение дополнительных работ, замена строительных материалов документарно не оформлялось). В сроки, которые Общество гарантировало исполнить контракт в полном объеме (до 15.03.2023), работы выполнены не были; объект заказчика, который является единственным на Смоленской области, где содержат иностранных граждан, не может функционировать в полном объеме (второй этаж так и не был отремонтирован Обществом)).

Проанализировав представленную информацию, Комиссия Смоленского УФАС также пришла к выводу о наличии в действиях Общества недобросовестного поведения, выразившегося в неисполнении обязательств, предусмотренных контрактом, последствием которого стало расторжение контракта и неудовлетворение потребности заказчика, в связи с чем признала наличие оснований для включения в Реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) (далее – Реестр) информации об ООО "РостКом".

Общества полагает, необоснованным вывод Смоленского УФАС о наличии в действиях ООО "РостКом" недобросовестного поведения, и не соответствующим требованиям и критериям законодательства решения ответчика о включении информации об Обществе в Реестр; в связи с чем обратилось в суд с настоящим заявлением.

В обоснование своих требований Общество указало следующее.

Подрядчик приступил к выполнению работ в начале августа 2022 года ввиду длительного согласования заказчиком перечня лиц, привлекаемых подрядчиком к выполнению работ, ввиду пропускного режима объекта.

Работы были начаты с 1-ого этажа, поскольку 2-ой этаж не был освобожден от задержанных лиц.

В рамках ремонта бытовой канализации на 1-ом этаже (4 камеры) по просьбе ответственных лиц заказчика подрядчик также выполнял дополнительные работы, без которых система канализации не функционировала бы должным образом в связи с ее пропускной способностью.

Заказчиком было обещано составить и заключить дополнительное соглашение с целью дальнейшей оплаты данных работ, чего в конечном итоге сделано не было. Дополнительные работы включали в себя монтаж дополнительно 13 новых перепускных колодцев и реконструкцию трех старых существующих, а также замену канализационных трубопроводов с прокладкой в земле.

По окончанию работ в октябре 2022 года по монтажу перепускных колодцев и канализационного трубопровода подрядчик подготовил промежуточную смету, которая была эквивалентна стоимости контракта. и направил заказчику письмо со схемой и сметой, с целью согласовать стоимость произведенных дополнительных работ.

Ввиду отсутствия ответа заказчика на направленные уведомления, Общество приступило к выполнению общестроительных работ на 2-м этаже, поскольку на этот период времени он уже был освобожден для выполнения работ.

В ноябре 2022 года была получена претензия заказчика.

Подрядчиком на претензию был направлен ответ от 08.12.2022 с приложением исполнительной документации, а также с просьбой к заказчику заключить дополнительное соглашение о продлении сроков исполнения до 15.03.2023 без начисления штрафных санкций. Подрядчик обратил внимание заказчика на то, что неисполнения обязательств по срокам выполнения по контракту связано с возникновением независящих от подрядчика обстоятельств, повлекших невозможность исполнения контракта в связи с объявленной частичной мобилизацией в Российской Федерации (возникли проблемы по работникам), введением санкций и (или) мер ограничительного характера.

Работы в 2022 году подрядчик выполнял до 29.12.2022

В январе 2023 года подрядчик был допущен к выполнению работ, согласно вышеуказанному обращению к заказчику, однако дополнительного соглашения заключено не было.

К работам подрядчик смог приступить только в середине февраля 2023 года ввиду длительного согласования заказчиком кандидатур сотрудников подрядчика для проведения работ ввиду пропускного режима,

Работы подрядчик продолжал до 15.03.2023, далее на объект приехала комиссия заказчика, которая после проведения проверки запретила дальнейшее выполнение работ. 

26.04.2023 на объекте присутствовала комиссия заказчика с целью освидетельствования видов и объемов выполненных работ.

28.04.2023 от заказчика было получено сообщение с перечнем и объемом работ, которые заказчик может оплатить по контракту при предоставлении подтверждающих документов. Перечень и объем таких работ были представлены в виде двух локальных сметных расчетов: 

- первый ЛСР - смета на общестроительные работы, которая была получена подрядчиком в письме № 20/1873 от 23.03.2023 без изменений и дополнений по видам работ (ремонтные работы 4-х помещений 1-го этажа без учета дополнительных работ)

- второй ЛСР - наружные работы на сумму 168 217,2 руб. (в данной смете отражен объем по выполнению 1 колодца (вместо 16 выполненных по факту), прокладка трубы 80 м (вместо 271 м.п. проложенной по факту; видеоматериал замера, на котором присутствовала и комиссия заказчика, был направлен заказчику).

Комиссией было предложено представить дополнительно в адрес заказчика акты на демонтажные работы с приложением цветных фотографий, также на акты скрытых работ, которые подрядчик присылал ранее, просили добавить фотографии, свидетельствующие о факте выполнения работ.

04.05.2023 заказчику бандеролью было направлено письмо с приложением актов на скрытые и демонтажные работы, а также фотоотчета.

05.05.2023 на электронной площадке Общество опубликовало акты выполненных работ по форме КС-2, акты по форме КС-3, а также исполнительные сметы.

Однако ответа от заказчика не поступило, а было принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта.

При этом замечания, упомянутые заказчиком в данном решении об одностороннем отказе относительно исполнительной документации, были устранены.

Работы (с материалами), которые отсутствовали в ведомости конструктивных решений, были выполнены сотрудниками Общества на основании устных указаний представителей заказчика (ФИО4, ФИО5, ФИО6).

Для необходимого функционирования системы канализации подрядчиком был произведен ремонт бытовой наружной канализации в объеме 4-х колодцев, по ведомости объем был указан на один колодец, что не отвечало требованиям по целостному, функционированию системы канализации. Далее подрядчиком были произведены работы по монтажу общей системы канализации на 10 колодцев, данный вид работ полностью отсутствовал в ведомости конструктивных решений, но также был необходим.

ФИО7 направлял письмо на согласование ФИО4 (ФИО4 - специалист-эксперт отделения организации капитального строительства и капитального ремонта отдела организации тылового подразделения Управления (приказ № 20/3222 от 14.06.2022)); по данным дополнительным видам работ скриншот переписки направлялся заказчику 28.03.2023.

Кроме того, исходя из устных указаний ФИО4 были проведены дополнительные работы по системе общестрой, электро-монтажные работы (которые также не были указаны в ведомости конструктивных решений, но без их выполнения было невозможно выполнение ведомостных работ).

Относительно замечаний по дверным блокам из ПВХ - блоки из массива хвойных пород были установлены исходя из устных указаний заказчика, Общество направляло на согласование письмо о замене материала. Письма на согласование материалов и видов работ отправлял ФИО8 на электронную почту заказчика. Скриншоты переписки также были направлены заказчику 28.03.2023.

Таким образом, подрядчик не уклонялся и не отказывался от исполнения контракта и как ранее готов был исполнить его в полном объеме при безусловном согласовании и оплаты дополнительных работ. Общество считает, что в сложившейся ситуации со своей стороны сделало все возможное для достижения целей контракта (обеспечения функционирования Центра временного содержания иностранных граждан УМВД России по Смоленской области).

Смоленское УФАС заявленные требования не признало.

Оценив в совокупности по правилам статьи 71 АПК РФ все имеющиеся в материалах дела документы, заслушав доводы лиц, участвующих в деле, суд приходит к следующим выводам.

В соответствии с частью 1 статьи 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов.

В силу части 1 статьи 198, части 4 статьи 200 АПК РФ и пункта 6 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов и органов местного самоуправления необходимо наличие двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

Согласно части 1 статьи 65 части АПК РФ орган, должностное лицо должны доказать соответствие их решения, действия (бездействия) закону; обязанность по доказыванию нарушения оспариваемым решением, действием (бездействием) прав и законных интересов возлагается на лицо, обратившееся в суд за его оспариванием.

На основании статьи 104 Закона № 44-ФЗ, Реестр является специальной мерой ответственности, установленной законодателем в целях обеспечения исполнения лицом принятых на себя обязательств в рамках процедуры размещения государственного или муниципального заказа.

При этом одним из последствий такого включения (в качестве санкции за допущенное нарушение) может являться ограничение прав такого лица на участие в течение установленного срока в торгах по осуществлению закупок.

Вместе с тем, основанием для включения в Реестр является только такое уклонение лица от заключения контракта или от исполнения его условий, которое предполагает его недобросовестное поведение, совершение им умышленных действий (бездействия) в противоречие требованиям Закона № 44-ФЗ.

Конституционный Суд Российской Федерации неоднократно указывал, что применяемые государственными органами санкции, в том числе штрафного характера, должны отвечать требованиям Конституции Российской Федерации, в том числе соответствовать принципу юридического равенства, быть соразмерными конституционно защищаемым целям и ценностям, исключать возможность их произвольного истолкования и применения (постановления от 30.07.2001 № 13-П и от 21.11.2002 № 15-П, определения от 07.06.2001 № 139-0 и от 07.02.2002 № 16-0).

Суд полагает, что такой правовой подход подлежит применению и в данном случае, тем более что последствия по наложению санкции в виде включения сведений о лице в Реестр могут иметь более тяжкий экономический характер, чем наложение штрафа.

Включение сведений об участнике размещения заказа в Реестр осуществляется лишь в случае, если антимонопольный орган в результате проведенной проверки выявит обстоятельства, свидетельствующие о направленности действий участника на несоблюдение условий контракта, то есть о его недобросовестном поведении.

В соответствии с постановлением Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 № 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", оценивая действия сторон как добросовестные или недобросовестные, следует исходить из поведения, ожидаемого от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе в получении необходимой информации. Поведение одной из сторон может быть признано недобросовестным, если усматривается очевидное отклонение действий участника гражданского оборота от добросовестного поведения.

Учитывая позицию Верховного Суда Российской Федерации, выраженную в определений от 19.02.2015 № 301-КГ15-632 по делу № А29-3152/2014, при рассмотрении вопроса об обоснованности решения о включении или невключении лица в Реестр нельзя ограничиться только формальной констатацией ненадлежащего исполнения хозяйствующим субъектом тех или иных нормативных требований без выяснения и оценки всех фактических обстоятельств дела в совокупности и взаимосвязи. Иное противоречит задачам арбитражного судопроизводства.

Кроме того, как указано в пункте 41 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 28.06.2017, нарушение участником закупки своих обязательств при отсутствии у него намерения уклониться от заключения контракта и предпринявшего меры для его заключения не может являться основанием для включения сведений о таком лице в Реестр.

Исходя из анализа всех представленных в материалы дела доказательств, поведения сторон в процессе судебного разбирательства суд приходит к выводу, что оспариваемое решение Смоленского УФАС принято исключительно на основании доводов заказчика, представленных в антимонопольный орган.

Доводы подрядчика, заявленные и в процессе рассмотрения вопроса о включении в Реестр на Комиссии Смоленского УФАС, ответчиком просто проигнорированы; в оспариваемом решении указано только на самостоятельное несение подрядчиком рисков предпринимательской деятельности, на несоблюдение порядка оформления документов по дополнительным работам и замене материалов и на наличие ряда недостатков; при этом какие-либо объективные данные свидетельствующие о том, что сами эти действия совершены подрядчиком в целях недобросовестного уклонения от исполнения обязательств по контракту Смоленским УФАС установлены не были. 

Так же относительно обстоятельств нарушения сроков выполнения контракта ответчиком не учтены обстоятельства, связанные с длительностью проверки заказчиком кандидатур работников Общества (допуск на режимный объект), сложности с обеспечением работ на объекте необходимым количеством сотрудников (с учетом объявленной частичной мобилизации), время на выполнение дополнительных работ, без которых невозможна нормальная эксплуатация объекта. Вышеуказанные обстоятельства не были опровергнуты заказчиком при рассмотрении вопроса о включении в Реестр сведений об Обществе и подтверждены материалами судебного дела.

С учетом вышеизложенного, суд приходит к выводу о том, что в действиях Общества не усматривается недобросовестного поведения, направленного на умышленное неисполнение контракта. Следовательно, оспариваемое решение Смоленского УФАС не соответствует позиции Конституционного Суда Российской Федерации и правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации.

Требования Общества подлежат удовлетворению.

Согласно части 1 статьи 182 АПК РФ решение арбитражного суда приводится в исполнение после вступления его в законную силу, за исключением случаев немедленного исполнения, в порядке, установленном данным Кодексом и иными федеральными законами, регулирующими вопросы исполнительного производства.

В силу части 7 статьи 201 АПК РФ решения арбитражного суда по делам об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц подлежат немедленному исполнению, если иные сроки не установлены в решении суда.

Руководствуясь статьями 167 - 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

 

Р Е Ш И Л :

Признать недействительным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) от 23.05.2023 РНП №067/10/104- 261/2023.

Обязать Управление Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) совершить в установленном законом порядке действия по исключению сведений об Обществе с ограниченной ответственностью "РОСТКОМ" (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) из Реестра недобросовестных поставщиков.

В вышеуказанной части решение подлежит немедленному исполнению.

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) в пользу Общества с ограниченной ответственностью "РОСТКОМ" (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) 3000 руб. в возмещение судебных расходов по уплате государственной пошлины.

Исполнительный лист на взыскание судебных расходов выдать после вступления решения суда в законную силу.

Лица, участвующие в деле, вправе обжаловать настоящее решение суда в течение месяца после его принятия в апелляционную инстанцию – Двадцатый арбитражный апелляционный суд (г.Тула), в течение двух месяцев после вступления решения суда в законную силу в кассационную инстанцию – Арбитражный суд Центрального округа (г. Калуга) при условии, что решение суда было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Смоленской области.

 

Судья                                                                                            Е.Г. Бажанова