АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЦЕНТРАЛЬНОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

кассационной инстанции по проверке законности

и обоснованности судебных актов арбитражных судов,

вступивших в законную силу

Дело № А35-7412/2021

19 октября 2023 года

город Калуга

Резолютивная часть постановления объявлена «12» октября 2023 года.

Постановление в полном объеме изготовлено «19» октября 2023 года.

Арбитражный суд Центрального округа в составе:

председательствующего

ФИО1,

судей 

ФИО2,

ФИО3,

при участии в заседании:

от УФНС по Курской области 

ФИО4 по доверенности серия от 31.03.2023 № 34-15/14571

от иных участвующих в деле лиц:

не явились, извещены надлежаще;

рассмотрев в открытом судебном заседании путем использования систем видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Курской области  кассационную жалобу Управления Федеральной налоговой службы по Курской области на определение Арбитражного суда Курской области от 21.02.2023 и постановление Девятнадцатого Арбитражного апелляционного суда от 31.07.2023 по делу № А35-7412/2021,

УСТАНОВИЛ:

Федеральная налоговая служба в лице управления Федеральной налоговой службы по Курской области (далее - ФНС России, уполномоченный орган) 20.08.2021 обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью «СМУ- 46» (далее - ООО «СМУ-46», должник) несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Курской области от 05.09.2022 заявление ФНС России признано обоснованным, в отношении ООО «СМУ-46» введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден ФИО5.

Сообщение о введении наблюдения опубликовано в газете «Коммерсант» от 17.09.2022.

Общество с ограниченной ответственностью «ПКФ Тепличные технологии» (далее - ООО «ПКФ Тепличные технологии», кредитор) 26.09.2022 обратилось в арбитражный суд с заявлением о включении требований в сумме 107 263 034 руб. 36 коп. в реестр требований кредиторов ООО «СМУ-46».

Определением Арбитражного суда Курской области от 21.02.2023 требования ООО «ПКФ Тепличные технологии» в размере 107 263 034 руб. 36 коп. включены в состав третьей очереди реестра требований кредиторов ООО «СМУ-46», из них неустойка в размере 37 004 251 руб. 34 коп. учтена в реестре отдельно.

Постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.07.2023 определение суда первой инстанции от 21.02.2023 оставлено без изменения.

Не согласившись с указанными судебными актами, уполномоченный орган обратился в Арбитражный суд Центрального округа с кассационной жалобой, в которой, ссылаясь на неправильное применение норм материального и процессуального права, просит указанные судебные акты отменить и принять новый судебный акт.

Заявитель кассационной жалобы возражает против выводов судов по оценки фактических обстоятельств дела, также уполномоченный орган обращает внимание на долгое не истребование кредитором долга; на завышенный размер неустойки. Неустойка более чем в четыре раза превышает показатели, используемые судами при оценке экономической обоснованности её размера.

Кредитор ООО «ПКФ Тепличные Технологии» по доводам кассационной жалобы возражает, просит оставить обжалуемые судебные акты без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Законность обжалуемых судебных актов проверена в порядке, предусмотренном статьями 274, 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в пределах доводов заявителя кассационной жалобы.

Как установлено судами и следует из материалов дела, между ООО «ПКФ Тепличные Технологии» (генеральный подрядчик) и ООО «СМУ-46» (субподрядчик) заключено 4 договора субподряда в целях выполнения строительно-монтажных работ на объекте «Тепличный комплекс «Пермский» площадью 24 га для круглогодичного выращивания овощной продукции в закрытом/защищенном грунте в Чусовском районе Пермского края», а также заключен договор субподряда в целях выполнения строительно-монтажных работ на объекте «Тепличный комплекс ООО «Агрокультура Групп» площадью 20 га по производству овощной продукции в закрытом грунте по адресу: Московская область, Каширский район, с/п Знаменское».

1) Между ООО «ПКФ Тепличные Технологии» (генеральный подрядчик) и ООО «СМУ-46» (субподрядчик) 07.08.2019 был заключен договор субподряда № СП026/07.08.2019-СЗ на строительство сервисного блока с хозяйственно-бытовыми помещениями на объекте «Тепличный комплекс «Пермский» площадью 24 га для круглогодичного выращивания овощной продукции в закрытом/защищенном грунте в Чусовском районе Пермского края» (далее - договор от 07.08.2019), по условиям которого генеральный подрядчик поручает, субподрядчик принимает на себя обязательство выполнить в установленный договором срок работы по строительству, производство которых предусмотрено проектной документацией и на основании локальных смет, являющихся приложениями к договору.

В соответствии с пунктом 4.1 договора от 07.08.2019 сроки выполнения работ: начало работ: 08.08.2019, окончание работ - не позднее 20.03.2020.

Как следует из содержания статьи 15 договора от 07.08.2019, если субподрядчик не выполнит надлежащим образом своих обязательств в части сроков выполнения всего комплекса работ по договору, предусмотренные настоящим Договором, то субподрядчик обязуется уплатить генеральному подрядчику неустойку в размере 0,1% от стоимости невыполненных работ за каждый день просрочки выполнения (пункт 15.1.1 Договора). При задержке сдачи всего комплекса работ свыше 30-ти (Тридцать) календарных дней субподрядчик обязуется уплатить штраф в размере 0,1% стоимости договора за каждые последующие 10 дней просрочки исполнения до фактического исполнения обязательства (пункт 15.1.2 Договора).

Первоначальная цена договора - 149 853 718 руб. 06 коп., в том числе НДС 20% (пункт 3.1 договора).

Пунктом 3.2 договора установлена стоимость услуг генерального подрядчика в размере 7% от сметной стоимости выполняемых работ - за административно-техническое расходы генерального подрядчика, связанные с технической документацией и координацией работ, выполняемых субподрядчиком, разрешением вопросов материально-технического снабжения. Указанные расходы предъявляются генеральным подрядчиком субподрядчику в течение десяти банковских дней после подтверждения заказчиком объемов выполненных работ и подлежит зачету стоимости услуг генерального подряда в счет оплаты выполненной субподрядчиком работы.

Согласно условиям пункта 3.3 договора в целях гарантирования исполнения субподрядчиком сроков выполнения и качества работ, генеральный подрядчик удерживает 10% от стоимости принятых от субподрядчика работ из каждого (последующего) платежа в пользу субподрядчика в качестве гарантийного депозита.

Пунктом 3.4 договора установлен порядок расчетов по договору, в том числе порядок осуществления авансовых платежей.

Последующие платежи по договору за выполненные субподрядчиком и принятые генеральным подрядчиком работы осуществляются генеральный подрядчиком на основании актов по форме КС-2, справок по форме КС-3, исполнительной документации, документов, подтверждающих качество выполненных и предъявленных к приемке работ (акты освидетельствования скрытых работ, протоколы испытаний, геодезические исполнительные схемы и др.), счетов-фактур, актов сверок взаимных расчетов, счета на оплату - в течение десяти банковских дней после утверждения генеральным подрядчиком объемов выполненных субподрядчиком работ (подписания актов приемки выполненных работ).

В приложении № 1 к договору стороны согласовали локальную смету № 02-02 «Строительство здания сервисной зоны с хозяйственно-бытовыми помещениями», а в приложении № 2 - график производства работ.

Между сторонами договора заключены дополнительные соглашения №№ 1-5, по итогам которых была увеличена цена договора до 177 513 869 руб. 02 коп., в том числе НДС 20% - по локальным сметам №№ 03-01-01, 0301-02, 03-01-03, 03-01-04, 03-01-08, 03-01-09, 03-01-04.1 и до 58 164 041 руб. 91 коп., в том числе НДС 20% - по локальным сметам №№ 03-01-01/1, 06-0106; установлено условие о зачете перечисленных генеральным подрядчиком в пользу субподрядчика авансовых платежей в размере, пропорциональном стоимости выполненных работ к общей стоимости договора; утверждены и согласованы итоговые локальные сметы.

Во исполнение договорных обязательств генеральный подрядчик перечислил субподрядчику авансовые платежи в общей сумме 129 916 331,39 руб., в том числе НДС 20% - 21 652 721,90 руб., в том числе: по платежному поручению от 14.08.2019 № 2037 - 19 970 743,61 руб.; по платежному поручению от 25.09.2019 № 2556 - 10 000 000 руб.; по платежному поручению от 26.09.2019 № 2577 - 29 970 743,61 руб.; по платежному поручению от 23.10.2019 № 2939 - 14 985 371,81 руб.; по платежному поручению от 23.06.2020 № 2043 - 28 508 398,69 руб.; по платежному поручению от 30.06.2020 № 2121 - 14 254 199,35 руб.; по платежному поручению от 14.09.2020 № 3464 - 3 226 874,32 руб.; по платежному поручению от 13.10.2020 № 3945 - 5 000 000,00 руб.; по платежному поручению от 15.10.2020 № 3995 - 4 000 000, 00 руб., а также платежи за выполненные субподрядчиком работы в порядке, согласованном сторонами в пункте 3.4.2 договора, в сумме 81 372 774 руб. 24 коп., в том числе НДС 20%.

Итого платежей: 211 289 105,63 руб.

В процессе исполнения договора стороны поэтапно составляли акты приемки выполненных работ по форме КС-2, справки о стоимости выполненных работ по форме КС-3, акты приемки-сдачи генподрядных услуг, а также соглашения о прекращении обязательств зачетом.

Субподрядчик выполнил часть работ на сумму 210 566 411,44 руб., в том числе НДС 20% - 35 094 401,91 руб. по строительству здания на объекте: «Тепличный комплекс «Пермский» площадью 24 га для круглогодичного выращивания овощной продукции в закрытом/защищенном грунте в Чусовском районе Пермского края» от общего объема работ, утвержденного сторонами стоимостью 235 677 910, 93 руб., в том числе НДС 20% 39279671,82 руб. в приложениях к договору от 07.08.2019.

Генеральный подрядчик оказал услуги субподрядчику за административно-хозяйственные расходы генерального подрядчика, связанные с технической документацией и координацией работ, выполняемых субподрядчиком, приемкой работ 

от субподрядчика и сдачей заказчику работ, выполненных субподрядчиком, разрешением вопросов материально-технического снабжения, в сумме 14 739 648 руб. 80 коп., в том числе НДС 20%.

В соответствии с согласованным в статье 3 договора от 07.08.2019 условием о зачете генподрядного процента сторонами был осуществлен зачет (удержание) генподрядного процента из сумм, следующих к платежу за выполненные субподрядчиком работы в сумме 14 739 648 руб. 80 коп., в том числе НДС 20%,

Таким образом, ООО «ПКФ Тепличные технологии» перечислило 226 028 754, 43 руб. (аванс 211 289 105,63 руб. + оплата услуг генподрядчика 14 739 648,80 руб.), работы выполнены должником на сумму 210 566 411,44 руб.

В связи с фактическим оставлением субподрядчиком места выполнения работ генеральный подрядчик направил в адрес субподрядчика уведомление № ПКФ-410 от 10.09.2021 об отказе от исполнения договора субподряда и требованием возврата неотработанного аванса и начисленной договорной неустойки.

Указанное требование в части возврата денежных средств оставлено субподрядчиком без исполнения и ответа.

Сумма неотработанного аванса, подлежащего возврату генеральному подрядчику составила по расчету кредитора 15 462 342 руб. 99 коп., в том числе НДС 20%.

Генеральный подрядчик начислил субподрядчику неустойку в размере 0,1% от стоимости невыполненных работ за каждый день просрочки выполнения работ (с 21.03.2020 по 10.09.2021) в сумме 13 509 986,73 руб., НДС не облагается.

Таким образом, у ООО «СМУ-46» перед кредитором образовалась задолженность по договору от 07.08.2019 в общей сумме 28 972 329,72 руб.

2) Между ООО «ПКФ Тепличные Технологии» (генеральный подрядчик) и ООО «СМУ-46» (субподрядчик) 10.03.2020 был заключен договор субподряда № СП026/10.03.2020-КПП на строительство здания КПП на объекте: «Тепличный комплекс «Пермский» площадью 24 га для круглогодичного выращивания овощной продукции в закрытом/защищенном грунте в Чусовском районе Пермского края» (далее - договор от 10.03.2020), по условиям которого генеральный подрядчик поручает, а субподрядчик принимает на себя обязательство выполнить в установленный договором срок работы по строительству, производство которых предусмотрено проектной документацией и на основании локальных смет, являющихся приложениями к договору от 10.03.2020.

В соответствии с пунктом 4.1 договора от 10.03.2020 сроки выполнения работ: начало работ - 16.03.2020, окончание работ - 17.06.2020.

Как следует из содержания статьи 15 договора от 10.03.2020, если субподрядчик не выполнит надлежащим образом своих обязательств в части сроков выполнения всего комплекса работ по договору, то субподрядчик обязуется уплатить генеральному подрядчику неустойку в размере 0,1% от стоимости невыполненных работ за каждый день просрочки выполнения, (пункт 15.1.1 договора), при задержке сдачи всего комплекса работ свыше тридцати календарных дней субподрядчик обязуется уплатить штраф в размере 0,1% стоимости договора за каждые последующие 10 дней просрочки исполнения до фактического исполнения обязательства (пункт 15.1.2 договора).

Первоначальная цена договора - 6 893 804 руб. 11 коп., в том числе НДС 20% (пункт 3.1 договора от 10.03.2020).

Пунктом 3.2 договора от 10.03.2020 установлена стоимость услуг генерального подрядчика в размере 7% от сметной стоимости выполняемых работ - за административно-техническое расходы генерального подрядчика, связанные с технической документацией и координацией работ, выполняемых субподрядчиком, разрешением вопросов материально-технического снабжения, указанные расходы предъявляются генеральным подрядчиком субподрядчику в течение десяти банковских дней после подтверждения заказчиком объемов выполненных работ и подлежит зачету стоимости услуг генерального подряда в счет оплаты выполненной субподрядчиком работы.

Согласно условиям пункта 3.3 договора в целях гарантирования исполнения субподрядчиком сроков выполнения и качества работ, генеральный подрядчик удерживает 10% от стоимости принятых от субподрядчика работ из каждого (последующего) платежа в пользу субподрядчика в качестве гарантийного депозита.

Пунктом 3.4 договора установлен порядок расчетов по договору, в том числе порядок осуществления авансовых платежей.

Между сторонами договора заключены дополнительные соглашения №№ 1-2, по итогам которых установлена договорная цена 6 448 594,83 руб., в том числе НДС 20%, согласованы локальные сметы к договору на общую сумму 6 448 594,83 руб.

Во исполнение принятых на себя договорных обязательств генеральный подрядчик перечислил субподрядчику авансовые платежи в общей сумме 3465096,72 руб., в том числе НДС 20% - 577 516,12 руб. на основании платежного поручения № 755 от 13.03.2020, платежи за выполненные субподрядчиком работы в порядке, согласованном в пункте 3.4.2 договора субподряда, в сумме 2 068 570,13 руб. в том числе НДС 20%, итого платежей - 5 533 666,85 руб.

В процессе исполнения договора стороны поэтапно составляли акты приемки выполненных работ по форме КС-2, справки о стоимости выполненных работ по форме КС-3, акты приемки-сдачи генподрядных услуг, а также соглашения о прекращении обязательств зачетом.

Субподрядчик выполнил часть работ в сумме 5 446 816,33 руб., в том числе НДС 20% - 907 802,72 руб. по строительству здания на объекте: «Тепличный комплекс «Пермский» площадью 24 га для круглогодичного выращивания овощной продукции в закрытом/защищенном грунте в Чусовском районе Пермского края» от общего объема работ, утвержденного в договоре, стоимостью 6 448 594,83 руб., в том числе НДС 20% - 1074765,81 руб.

Генеральный подрядчик оказал услуги субподрядчику за административно-хозяйственные расходы генерального подрядчика, связанные с технической документацией и координацией работ, выполняемых субподрядчиком, приемкой работ от субподрядчика и сдачей заказчику работ, выполненных субподрядчиком, разрешением вопросов материально-технического снабжения, в сумме 381 277,14 руб., в том числе НДС 20% - 63 546,19 руб.

В соответствии с согласованным в статье 3 договора субподряда условием был осуществлен зачет генподрядного процента из сумм, следующих к платежу за выполненные субподрядчиком работы в сумме 381277,14 руб.

После проведенного зачета сумма неотработанного аванса составила 468127,67 руб., в том числе НДС 20% 78 021,28 руб.

Таким образом, сумма обязательств ООО «СМУ-46» составила 5914943,99 руб. (полученная оплата 5 533 666, 85 руб. + услуги генподрядчика 381 277,14 руб.), работы выполнены на сумму 5 446 816,33 руб.

В связи с фактическим оставлением субподрядчиком места выполнения работ генеральный подрядчик направил в адрес ООО «СМУ-46» уведомление № ПКФ-402 от 10.09.2021 об отказе от исполнения договора субподряда от 10.03.2020 с требованием возврата неотработанного аванса и начисленной договорной неустойки.

Указанное уведомление в части возврата денежных средств оставлено ООО «СМУ-46» без исполнения и ответа.

Сумма неотработанного аванса, подлежащего возврату кредитору, составила 468 127,67 руб., в том числе НДС 20% - 78 021,28 руб.

Генеральный подрядчик начислил субподрядчику неустойку в размере 0,1% от стоимости невыполненных работ за каждый день просрочки выполнения работ (с 18.06.2020 по 10.09.2021) в сумме 450 800,33 руб.

Таким образом, у ООО «СМУ-46» образовалась задолженность по договору от 10.03.2020 в общей сумме 918 928 руб.

3) Между ООО «ПКФ Тепличные Технологии» (генеральный подрядчик) и ООО «СМУ-46» (субподрядчик) 10.03.2020 был заключен договор субподряда № СП026/10.03.2020-ВОД на строительство здания водоподготовки на объекте: «Тепличный комплекс «Пермский» площадью 24 га для круглогодичного выращивания овощной продукции в закрытом/защищенном грунте в Чусовском районе Пермского края» (далее - договор от 10.03.2020), по условиям которого генеральный подрядчик поручает, а субподрядчик принимает на себя обязательство выполнить в установленный договором срок работы по строительству, производство которых предусмотрено проектной документацией и на основании локальных смет, являющихся приложениями к договору.

В соответствии с пунктом 4.1 договора сроки выполнения работ: начало работ - 16.03.2020, окончание работ - 17.07.2020.

Как следует из содержания статьи 15 договора, если субподрядчик не выполнит надлежащим образом своих обязательств в части сроков выполнения всего комплекса работ по договору, субподрядчик обязуется уплатить генеральному подрядчику неустойку в размере 0,1% от стоимости невыполненных работ за каждый день просрочки выполнения (пункт 15.1.1 договора), при задержке сдачи всего комплекса работ свыше 30-ти календарных дней субподрядчик обязуется уплатить штраф в размере 0,1% стоимости договора за каждые последующие 10 дней просрочки исполнения до фактического исполнения обязательства (пункт 15.1.2 договора).

Первоначальная цена договора - 9 861 039,76 руб., в том числе НДС 20% (пункт 3.1 договора).

Пунктом 3.2 договора установлена стоимость услуг генерального подрядчика в размере 7% от сметной стоимости выполняемых работ - за административно-техническое расходы генерального подрядчика, связанные с технической документацией и координацией работ, выполняемых субподрядчиком, разрешением вопросов материально-технического снабжения. Указанные расходы предъявляются генеральным подрядчиком субподрядчику в течение десяти банковских дней после подтверждения заказчиком объемов выполненных работ и подлежит зачету стоимости услуг генерального подряда в счет оплаты выполненной субподрядчиком работы.

Согласно условиям пункта 3.3 договора в целях гарантирования исполнения субподрядчиком сроков выполнения и качества работ, генеральный подрядчик удерживает 10% от стоимости принятых от субподрядчика работ из каждого (последующего) платежа в пользу субподрядчика в качестве гарантийного депозита.

Пунктом 3.4 договора установлен порядок расчетов по договору, в том числе порядок осуществления авансовых платежей.

Последующие платежи по договору за выполненные субподрядчиком и принятые генеральным подрядчиком работы осуществляются генеральным подрядчиком на основании актов по форме КС-2, справок по форме № КС-3, исполнительной документации, документов, подтверждающих качество выполненных и предъявленных к приемке работ (акты освидетельствования скрытых работ, протоколы испытаний, геодезические исполнительные схемы и др.), счетов-фактур, актов сверок взаимных расчетов, счета на оплату - в течение десяти банковских дней после утверждения генеральным подрядчиком объемов выполненных субподрядчиком работ (подписания актов приемки выполненных работ).

Между сторонами договора заключены дополнительные соглашения №№ 1-2, по итогам которых увеличена цена договора до 17 476 546,07 руб., в том числе НДС 20%, установлен порядок оплаты авансовых платежей и окончательного расчета по договору, утверждены и согласованы уточненные локальные сметы.

Общая стоимость выполненной ООО «СМУ-46» части работ по строительству здания водоподготовки на объекте: «Тепличный комплекс «Пермский» площадью 24 га для круглогодичного выращивания овощной продукции в закрытом/защищенном грунте в Чусовском районе Пермского края» составила 17 260 329, 20 руб., в том числе НДС 20% - 2 876 721,53 руб.

Во исполнение принятых на себя договорных обязательств генеральный подрядчик перечислил субподрядчику: авансовые платежи в сумме 8682339,27 руб., в том числе НДС 20%; платежи за выполненные субподрядчиком работы в порядке, согласованном сторонами в пункте 3.4.2 договора, в сумме 7 477 183,31 руб., в том числе НДС 20%. Итого платежей16 159 522,58 руб.

Генеральный подрядчик оказал услуги субподрядчику за административно-хозяйственные расходы генерального подрядчика, связанные с технической документацией и координацией работ, выполняемых субподрядчиком, приемкой работ от субподрядчика и сдачей заказчику работ, выполненных субподрядчиком, разрешением вопросов материально-технического снабжения, в сумме 1 208 223,04 руб., в том числе НДС 20% - 201 370,51 руб.

В соответствии с согласованным в статье 3 договора субподряда условием был осуществлен зачет (удержание) генподрядного процента из сумм, следующих к платежу за выполненные субподрядчиком работы в сумме 1 208 223,04 руб., в том числе НДС 20% - 201 370,51 руб.

Таким образом, обязательства ООО «СМУ-46» составили 17 367 745,62 руб. (полученная оплата 16 159 522,58 руб. + оплата услуг генподрядчика 1 208 223,04 руб.), работы выполнены на сумму 17 260 329,20 руб.

В связи с фактическим оставлением субподрядчиком места выполнения работ ООО «ПКФ Тепличные Технологии» направило в адрес ООО «СМУ-46» уведомление № ПКФ-401 от 10.09.2021 об отказе от исполнения договора субподряда от 10.03.2020 с требованием возврата неотработанного аванса и начисленной договорной неустойки.

Указанное уведомление в части возврата денежных средств оставленоООО «СМУ-46» без исполнения и ответа.

Сумма неотработанного аванса составила 107 416,43 руб., в том числе НДС 20% - 17 902,74 руб.

ООО «ПКФ Тепличные Технологии» начислена субподрядчику неустойка в размере 0,1% от стоимости невыполненных работ за каждый день просрочки выполнения работ (с 18.07.2020 по 10.09.2021) в сумме 90911,09 руб.

Таким образом, у ООО «СМУ-46» образовалась задолженность по договору субподряда от 10.03.2020 в общей сумме 198 327,52 руб.

4) Между ООО «ПКФ Тепличные технологии» (генеральный подрядчик) и ООО «СМУ-46» (субподрядчик) 29.10.2019 заключен договора субподряда № СП026/29.10.2019-СЗ-ЭЦ на строительство здания энергоцентра на объекте: «Тепличный комплекс «Пермский» площадью 24 га для круглогодичного выращивания овощной продукции в закрытом/защищенном грунте в Чусовском районе Пермского края» {далее - договор от 29.10.2019), по условиям которого генеральный подрядчик поручает, а субподрядчик принимает на себя обязательство выполнить в установленный договором срок работы по строительству, производство которых предусмотрено проектной документацией и на основании локальных смет, являющихся приложениями к договору.

В соответствии с пунктом 4.1 договора сроки выполнения работ: начало работ - 15.11.2019, окончание работ - 31.03.2020.

Как следует из содержания статьи 15 договора, если субподрядчик не выполнит надлежащим образом своих обязательств в части сроков выполнения всего комплекса работ по договору, то субподрядчик обязуется уплатить генеральному подрядчику неустойку в размере 0,1% от стоимости невыполненных работ за каждый день просрочки выполнения (пункт 15.1.1 договора). При задержке сдачи всего комплекса работ свыше 30-ти календарных дней субподрядчик обязуется уплатить штраф в размере 0,1% стоимости договора за каждые последующие 10 дней просрочки исполнения до фактического исполнения обязательства (пункт 15.1.2 договора).

Первоначальная цена договора - 53 958 212,94 руб., в том числе НДС 20% (пункт 3.1 договора).

Пунктом 3.2 договора установлена стоимость услуг генерального подрядчика в размере 7% от сметной стоимости выполняемых работ - за административно-техническое расходы генерального подрядчика, связанные с технической документацией и координацией работ, выполняемых субподрядчиком, разрешением вопросов материально-технического снабжения. Указанные расходы предъявляются генеральным подрядчиком субподрядчику в течение десяти банковских дней после подтверждения заказчиком объемов выполненных работ и подлежит зачету стоимости услуг генерального подряда в счет оплаты выполненной субподрядчиком работы.

Пунктом 3.4 договора установлен порядок расчетов по договору, в том числе порядок осуществления авансовых платежей.

Последующие платежи по договору за выполненные субподрядчиком и принятые генеральным подрядчиком работы осуществляются генеральный подрядчиком на основании актов по форме КС-2, справок по форме № КС-3, исполнительной документации, документов, подтверждающих качество выполненных и предъявленных к приемке работ (акты освидетельствования скрытых работ, протоколы испытаний, геодезические исполнительные схемы и др.), счетов-фактур, актов сверок взаимных расчетов, счета на оплату - в течение десяти банковских дней после утверждения генеральным подрядчиком объемов выполненных субподрядчиком работ (подписания актов приемки выполненных работ).

Между сторонами договора заключены дополнительные соглашения № 1-3, по итогам которого увеличена цена договора до 71 036 451,38 руб., в том числе НДС 20%; установлен порядок оплаты авансовых платежей и окончательного расчета по договору; утверждены и согласованы локальные сметы.

Во исполнение договорных обязательств генеральный подрядчик перечислил субподрядчику авансовые платежи в общей сумме 34 288 996,21 руб., в том числе НДС 20%: по платежному поручению от 31.10.2019 № 3052 в сумме 5 791 642,58 руб., в том числе НДС 20% - 965 273,76 руб.; по платежному поручению от 08.11.2019 № 3145 в сумме 5 000 000,00 руб., в том числе НДС 20% - 833 333,33 руб.; по платежному поручению от 27.11.2019 № 3419 в сумме 10 791 642,58 руб., в том числе НДС 20% 1798607,10 руб.; по платежному поручению от 21.01.2020 № 140 в сумме 5395821,29 руб., в том числе НДС 20% - 899 303,55 руб.; по платежному поручению от 24.08.2020 № 3033 в сумме 7 309 889,76 руб., в том числе НДС 20% - 1 218 314,96 руб.; платежи за выполненные субподрядчиком работы в порядке, согласованном в пункте 3.4.2 договора субподряда, в сумме 31388235,41 руб., в том числе НДС 20%. Итого платежей - 65 677 231,62 руб.

ООО «СМУ-46» выполнило часть работ на сумму 70 557 418,53 руб., в том числе НДС 20% - 11 759 569,76 руб. от общего объема работ, утвержденного сторонами договора, стоимостью 71 036 451,38 руб., в том числе НДС 20% - 11 839 408,56 руб.

Факт выполнения работ подтверждается актами о приемке выполненных работ по форме КС-2.

ООО «ПКФ Тепличные Технологии» оказало услуги субподрядчику за административно-хозяйственные расходы генерального подрядчика, связанные с технической документацией и координацией работ, выполняемых субподрядчиком, приемкой работ от субподрядчика и сдачей заказчику работ, выполнении субподрядчиком, разрешением вопросов материально-технического снабжения, в сумме 4 939 019,30 руб., в том числе НДС 20% - 823 169,88 руб.

В соответствии с согласованным в статье 3 договора субподряда условием был осуществлен зачет (удержание) генподрядного процента из сумм, следующих к платежу за выполненные субподрядчиком работы в сумме 4 939 019,30 руб., в том числе НДС 20% - 823 169,88 руб.

Таким образом, обязательства ООО «СМУ-46» составили 70616250,92 руб. (полученная оплата 65 677 231,62 руб. + оплата услуг генподрядчика 14972983,41 руб.), работы выполнены на сумму 70 557 418,53 руб.

В связи с фактическим оставлением субподрядчиком места выполнения работ ООО «ПКФ Тепличные Технологии» направило в адрес ООО «СМУ46» уведомление № ПКФ-412 от 10.09.2021 об отказе от исполнения договора субподряда с требованием возврата неотработанного аванса и начисленной договорной неустойки.

Указанное уведомление в части возврата денежных средств оставлено ООО «СМУ-46» без исполнения и ответа.

После проведенного зачета сумма неотработанного аванса (за вычетом стоимости выполненных работ с учетом стоимости удержанных сумм за услуги генерального подрядчика), подлежащего возврату субподрядчиком составила 58 832,38 руб., в том числе НДС 20% - 9 805,40 руб.

ООО «ПКФ Тепличные Технологии» начислил должнику неустойку в размере 0,1% от стоимости невыполненных работ за каждый день просрочки выполнения работ (с 01.04.2020 по 10.09.2021) в сумме 252 929,34 руб.

Таким образом, у ООО «СМУ-46» образовалась задолженность по договору от 29.10.2019 в общей сумме 311 761,72 руб.

5) Между ООО «ПКФ Тепличные технологии» (генеральный подрядчик) и ООО «СМУ-46» (субподрядчик) 20.03.2020 был заключен договора субподряда № СП027/20.03.20-СЗ на строительство здания сервисного блока с хозяйственно-бытовыми помещениями на объекте: «Тепличный комплекс «Агрокультура Групп» площадью 20 га по производству овощной продукции в закрытом грунте по адресу: Московская область, Каширский район, с/п Знаменское» (далее - договор от 20.03.2020), по условиям которого генеральный подрядчик поручает, а субподрядчик принимает на себя обязательство выполнить в установленный договором срок работы по строительству, производство которых предусмотрено проектной документацией и на основании локальных смет, являющихся приложениями к договору.

В соответствии с пунктом 4.1 договора сроки выполнения работ: начало работ - 06.04.2020, окончание работ - 15.10.2020.

Как следует из содержания статьи 15 договора, если субподрядчик не выполнит надлежащим образом своих обязательств в части сроков выполнения всего комплекса работ по договору, то субподрядчик обязуется уплатить генеральному подрядчику неустойку в размере 0,1% от стоимости невыполненных работ за каждый день просрочки выполнения (пункт 15.1.1 договора). При задержке сдачи всего комплекса работ свыше 30-ти календарных дней субподрядчик обязуется уплатить штраф в размере 0,1% стоимости договора за каждые последующие 10 дней просрочки исполнения до фактического исполнения обязательства (пункт 15.1.2 договора).

Первоначальная цена договора - 145 152 084 руб., в том числе НДС 20% (пункт 3.1 договора).

Пунктом 3.2 договора установлена стоимость услуг генерального подрядчика в размере 5% от сметной стоимости выполняемых работ - за административно-техническое расходы генерального подрядчика, связанные с технической документацией и координацией работ, выполняемых субподрядчиком, разрешением вопросов материально-технического снабжения. Указанные расходы предъявляются генеральным подрядчиком субподрядчику в течение десяти банковских дней после подтверждения заказчиком объемов выполненных работ и подлежит зачету стоимости услуг генерального подряда в счет оплаты выполненной субподрядчиком работы.

Согласно условиям пункта 3.3 договор, в целях гарантирования исполнения субподрядчиком сроков выполнения и качества работ, генеральный подрядчик удерживает 10% от стоимости принятых от субподрядчика работ из каждого (последующего) платежа в пользу субподрядчика в качестве гарантийного депозита.

Пунктом 3.4 договора установлен порядок расчетов по договору, в том числе порядок осуществления авансовых платежей.

Последующие платежи по договору за выполненные субподрядчиком и принятые генеральным подрядчиком работы осуществляются генеральный подрядчиком на основании актов по форме КС-2, справок по форме № КС-3, исполнительной документации, документов, подтверждающих качество выполненных и предъявленных к приемке, работ (акты освидетельствования скрытых работ, протоколы испытаний, геодезические исполнительные схемы и др.), счетов-фактур, актов сверок взаимных расчетов, счета на оплату - в течение десяти банковских дней после утверждения генеральным подрядчиком объемов выполненных субподрядчиком работ (подписания актов приемки выполненных работ.

Между сторонами договора заключены дополнительные соглашения №№ 1-8, по итогам которых увеличена цена договора до 150544627 руб. 25 коп., в том числе НДС 20%; установлен порядок оплаты авансовых платежей и окончательного расчета по договору; утверждены и согласованы локальные сметы; исключено условие об удержании генеральным подрядчиком из сумм принятых работ у субподрядчика гарантийного депозита; увеличена стоимость услуг генерального подрядчика за административно-хозяйственные расходы до 15% от сметной стоимости работ.

Во исполнение принятых на себя договорных обязательств генеральный подрядчик перечислил субподрядчику авансовые платежи в общей сумме 209 331 509,75 руб., в том числе НДС 20% - 34 888 584,96 руб.: по платежному поручению от 24.03.2020 № 889 - 14 515 208,40 руб., в том числе НДС 20% 2 419 201,40 руб.; по платежному поручению от 06.04.2020 № 1023 - 14 515 208,40 руб., в том числе НДС 20% - 2 419 201,40 руб.; по платежному поручению от 06.05.2020 № 1374 - 29 030 416,80 руб., в том числе НДС 20% - 4 838 402,80 руб.; по платежному поручению от 18.06.2020 № 1942 - 14 515 208,40 руб., в том числе НДС 20% - 2 419 201,40 руб.; по платежному поручению от 25.06.2020 № 2067 - 2 696 271,63 руб., в том числе НДС 20% 449 378,61 руб.; по платежному поручению от 30.10.2020 № 4243 - 40 552 878,02 руб., в том числе НДС 20% - 6 758 813,00 руб.; по платежному поручению от 16.11.2020 № 4556 - 45 000 000,00 руб., в том числе НДС 20% - 7 500 000,00 руб.; по платежному поручению от 22.12.2020 № 5131 - 20 000 000,00 руб., в том числе НДС 20% - 3 333 333,33 руб.; по платежному поручению от 25.12.2020 № 5198 - 7 000 000,00 руб., в том числе НДС 20% 1 166 666,67 руб.; по платежному поручению от 19.01.2021 № 128 - 18 000 000,00 руб., в том числе НДС 20% - 3 000 000,00 руб.; по платежному поручению от 01.06.2021 № 3128 - 3 506 318,10 руб., в том числе НДС 20% 584 386,35 руб.

В процессе исполнения договора стороны поэтапно составляли акты приемки выполненных работ по форме КС-2, справки о стоимости выполненных работ по форме КС-3, акты приемки-сдачи генподрядных услуг, а также соглашения о прекращении обязательств зачетом.

ООО «СМУ-46» выполнило часть работ в сумме 272 490 903, 94 руб., в том числе НДС 20% - 45 415 150,66 руб. по строительству здания сервисного блока с хозяйственно-бытовыми помещениями и зданию КПП на объекте «Тепличный комплекс ООО «Агрокультура групп» по производству овощной продукции в закрытом грунте площадью 20 га по адресу: Московская область, городской округ Кашира, сельское поселение Знаменское» от общего объема работ, утвержденного сторонами договора в размере 341 486 721,12 руб., в том числе НДС 20% - 56 914 453,52 руб.

Факт выполнения работ подтверждается актами о приемке выполненных работ по форме КС-2.

Во исполнение принятых на себя договорных обязательств генеральный подрядчик перечислил субподрядчику авансовые платежи в общей сумме 209 331 509,75 руб.; платежи за выполненные субподрядчиком работы в порядке, согласованном сторонами в пункте 3.4.2 договора субподряда в сумме 102 020 484,32 руб., в том числе НДС 20% - 17 003 414,05 руб. Итого платежей - 311 351 994,07 руб.

Генеральный подрядчик оказал услуги субподрядчику за административно-хозяйственные расходы генерального подрядчика, связанные с технической документацией и координацией работ, выполняемых субподрядчиком, приемкой работ от субподрядчика и сдачей заказчику работ, выполненных субподрядчиком, разрешением вопросов материально-технического снабжения, в сумме 14 972 983,41 руб., в том числе НДС 20% - 2 495 497,24 руб.

В соответствии с согласованным в статье 3 договора субподряда условиям сторонами был осуществлен зачет (удержание) генподрядного процента из сумм, следующих к платежу за выполненные субподрядчиком работы в сумме 14 972 983,41 руб., в том числе НДС 20% - 2 495 497, 24 руб.

Сторонами было достигнуто соглашение о зачете встречных однородных требованиях, срок исполнения по которым уже наступил, сумма зачета - 327 990 руб.

Таким образом, обязательства ООО «СМУ-46» составили 326 652 967,48 руб. (полученная оплата 311 351 994,07 руб. + сумма зачета иных обязательств 327 990 руб. + оплата услуг генподрядчика 14 972 983,41 руб.), работы выполнены на сумму 272 490 903,93 руб.

В связи с фактическим оставлением субподрядчиком места выполнения работ ООО «ПКФ Тепличные технологии» направил в адрес ООО «СМУ-46» уведомление № ПКФ-412 от 10.09.2021 об отказе от исполнения договора субподряда с требованием возврата неотработанного аванса и начисленной договорной неустойки.

Указанное уведомление в части возврата денежных средств оставлено ООО «СМУ-46» без исполнения и ответа.

Сумма неотработанного аванса, подлежащего возврату субподрядчиком, составляет 54 162 063,55 руб., в том числе НДС 20% - 9 027 010,59 руб.

ООО «ПКФ Тепличные технологии» начислил должнику неустойку в размере 0,1% от стоимости невыполненных работ за каждый день просрочки выполнения работ (с 16.10.2020 по 10.09.2021) в сумме 22 699 623,85 руб.

Таким образом, у субподрядчика перед генеральным подрядчиком образовалась задолженность по договору субподряда № СП027/20.03.20-СЗ от 20.03.2020 в общей сумме 76 861 687,40 руб.

Итого сумма неотработанного аванса по договорам субподряда по расчету кредитора составляет 70 258 783,02 руб.:

- от 07.08.2019 № СП026/07.08.2019-СЗ - 15 462 342, 00 руб.; - от 29.10.2019 № СП026/29.10.2019-ЭЦ - 58 832, 39 руб.;

- от 10.03.2020 № СП026/10.03.2020-КПП - 468 127, 67 руб.; - от 10.03.2020 № СП026/10.03.2020-ВОД - 107 416, 43 руб.; - от 20.03.2020 № СП027/20.03.2020-СЗ - 54 162 063, 55 руб.

Итого сумма неустойки по договорам субподряда по расчету кредитора составляет 37 004 251,34 руб.:

- неустойка за нарушение срока выполнения работ по договору субподряда от 07.08.2019 № СП026/07.08.2019-СЗ в размере 0,1% от стоимости невыполненных работ - 13 509 986,73 руб.;

- неустойка за нарушение срока выполнения работ по договору субподряда от 29.10.2019 № СП026/29.10.2019-ЭЦ в размере 0,1% от стоимости невыполненных работ - 252 929,34 руб.;

- неустойка за нарушение срока выполнения работ по договору субподряда от 10.03.2020 № СП026/10.03.2020-ВОД в размере 0,1% от стоимости невыполненных работ - 90 911,09 руб.;

- неустойка за нарушение срока выполнения работ по договору субподряда от 10.03.2020 № СП026/10.03.2020-КПП в размере 0,1% от стоимости невыполненных работ - 450 800,33 руб.;

- неустойка за нарушение срока выполнения работ по договору субподряда от 20.03.2020 № СП027/20.03.2020-СЗ в размере 0,1% от стоимости невыполненных работ - 22 699 623,85 руб.

Ссылаясь на неисполнение со стороны должника обязательств по договорам субподряда в размере 107 263 034,36 руб., а также на введение в отношении ООО «СМУ-46» процедуры банкротства, ООО «ПКФ Тепличные технологии» обратилось в арбитражный суд с заявлением об установлении требований и включении их в реестр требований кредиторов должника.

Признавая заявленные требования обоснованными, суды первой и апелляционной инстанций правомерно руководствовались следующим.

На основании статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом (статья 310 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В пункте 1 статьи 702 ГК РФ закреплено, что по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В силу пункта 1 статьи 707 ГК РФ в договоре подряда указывается начальный и конечный сроки выполнения работ. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены сроки завершения отдельных этапов работы. Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность как за нарушение начального и конечного срока выполнения работ, так и за нарушение промежуточных сроков выполнения работ (пункт 2 статьи 708 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 711 ГК РФ, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену (пункт 1 статьи 740 ГК РФ).

В силу пункта 1 статьи 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 ГК РФ.

Пунктом 4 статьи 753 ГК РФ установлено, что сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

Постановлением Госкомстата России от 11.11.1999 № 100 утверждены формы первичной учетной документации по учету работ в капитальном строительстве и ремонтно-строительных работ, в частности, формы № КС-2 «Акт о приемке выполненных работ» и № КС-3 «Справка о стоимости выполненных работ и затрат».

В статье 450 ГК РФ установлено, что изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон.

Как закреплено в пунктах 2 и 4 статьи 453 ГК РФ, при расторжении договора обязательства сторон прекращаются. В случае, когда до расторжения или изменения договора одна из сторон, получив от другой стороны исполнение обязательства по договору, не исполнила свое обязательство либо предоставила другой стороне неравноценное исполнение, к отношениям сторон применяются правила об обязательствах вследствие неосновательного обогащения (глава 60 ГК РФ), если иное не предусмотрено законом или договором либо не вытекает из существа обязательства. Требование о возврате неосвоенной суммы аванса по договору является следствием расторжения договора и прекращением обязательств сторон.

Из правовой позиции, закрепленной в пункте 1 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.01.2000 № 49 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением норм о неосновательном обогащении», следует, что при расторжении договора сторона не лишена права истребовать ранее исполненное, если другая сторона неосновательно обогатилась.

Согласно пункту 1 статьи 1102 ГК РФ лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 ГК РФ.

Проанализировав представленные доказательства, суды признали их надлежащими доказательствами, свидетельствующими о наличии задолженности ООО «СМУ-46» перед ООО «ПКФ Тепличные технологии».

Доказательства отсутствия реальности хозяйственных операций, совершенных в процессе исполнения обязательств, предусмотренных договорами подряда, не представлены.

Суд апелляционной инстанции возражения уполномоченного органа отклонил, поскольку, заявив возражения, уполномоченный орган не указал, какие различия в суммах им установлены, не представил контррасчет заявленного кредитором требования.

В судебном заседании кассационной инстанции представитель уполномоченного органа также не смог пояснить судебной коллегии, в чем выражается их не согласие с требованием.

Доводы, приведенные уполномоченным органом в кассационной жалобе, судом округа отклоняются, поскольку не свидетельствуют о нарушении судами норм материального или процессуального права, и сводятся лишь к несогласию с оценкой имеющихся в материалах дела доказательств и правильно установленных судами обстоятельств.

Суд округа полагает, что все обстоятельства, имеющие существенное значение для дела, судами первой и апелляционной инстанций установлены верно, все доказательства исследованы и оценены в соответствии с требованиями статьи 71 АПК РФ.

Нарушений при рассмотрении дела судами норм материального и процессуального права, являющихся в соответствии со статьей 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием для отмены или изменения судебных актов, судом округа не установлено.

С учетом изложенного обжалуемые судебные акты подлежат оставлению без изменения, кассационная жалоба - без удовлетворения.

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289, статьей 290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Курской области от 21.02.2023 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.07.2023по делу № А35-7412/2021 оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий 

Е.С. Звягольская

Судьи 

Н.В. Еремичева

А.Н. Ипатов