РЕШЕНИЕ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Дело № А40-181168/19-110-1583

13 января 2020 года

город Москва

Резолютивная часть решения объявлена 17 декабря 2019 года 

Решение в полном объеме изготовлено 13 января 2020 года

Арбитражный суд города Москвы в составе:

судьи Мищенко А.В.  /единолично/, 

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,  

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску общества с ограниченной ответственностью строительная компания "Строй Групп" (141410, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>) к публичному акционерному обществу "Туполев" (105005, Москва город, набережная академика Туполева, 17, ОГРН: 

<

***>)  о взыскании 12 542 386,13  руб.,

при участии:

от истца – ФИО2 по дов.  от  15.04.2019

от ответчика- ФИО3 по дов.  от  20.03.2019 

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью строительная компания "Строй Групп" обратилось с иском к публичному акционерному обществу "Туполев" о взыскании 12 024 019 руб. задолженности по Договору генерального подряда №5590/д (Z) от 18.10.2016, 518 367,13 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 17.12.2018 по 01.07.2019, процентов на сумму 12 024 019 руб. исходя из ключевой ставки рефинансирования ЦБ РФ действующей в соответствующие периоды с 02.07.2019 по дату фактического исполнения обязательства.

Ответчик иск не признал по основаниям, изложенным в отзыве. 

Заслушав представителей сторон, исследовав и оценив представленные доказательства, суд пришел к следующим выводам:

Как усматривается из материалов дела, между ООО СК «Строй Групп» (Генеральный подрядчик, Истец) и ПАО «Туполев» (Заказчик, Ответчик) заключен договор генерального подряда № 5590/д (Z) от 18.10.2016 года на выполнение работ по Объекту капитального строительства «Реконструкция и техническое перевооружение лабораторно-испытательной базы ПАО «Туполев» г. Москва» (далее – «Договор»), на основании которого Истец принял обязательство на условиях Договора выполнить комплекс Работ, сдать завершенный строительством Объект Заказчику, а Заказчик (Ответчик) обязался принять выполненный надлежащим образом результат Работ и оплатить на условиях настоящего Договора (п. 2.1 Договора).

В соответствии с п. 2.2, п. 7.1.15 Договора Генеральный подрядчик обязуется выполнить полный комплекс Работ по настоящему Договору в строгом соответствии с утвержденной Заказчиком Рабочей документацией с визой (штампом, отметкой) «В производство работ», разработанной в соответствии с Проектной документацией по Объекту, имеющей положительное заключение ФАУ «Главгосэкспертиза России» или ее уполномоченных филиалов по Объекту, указанному в п. 2.1 в пределах договорной цены Работ, указанной в разделе 3 настоящего Договора, в связи с чем, п. 7.2.1 и п. 7.2.2 Договора  Заказчик (Ответчик) обязан представить Генеральному подрядчику (Истцу) вышеуказанную Проектную и Рабочую документацию в течение 10-ти рабочих дней с даты заключения настоящего Договора.

Согласно п.3.1 Договора в редакции Дополнительного соглашения №9 от 23.11.2018 г. договорная цена полного комплекса работ составляет: 357 252 889 рублей 99 копеек, в том числе НДС (18%) – 54 496 203 рублей 56 копеек.

Цена договора включает в себя выполнение и приобретение и комплексную поставку основного технологического оборудования согласно ведомостям (-ти) поставки в комплектности определенной Договором в размере 252 516 131 рублей 41 копеек включая НДС (18%) – 38 519 409 рублей 88 копеек;  выполнение строительно – монтажных работ, включая поставку инженерного и вспомогательного оборудования и материалов по утвержденной заказчиком Рабочей документации, разработанной в соответствии с Проектной документацией по Объекту, имеющей положительное заключение ФАУ «Главгосэкспертиза России» или ее уполномоченных филиалов с учетом Технических заданий к настоящему Договору  в размере 104 736 758 рублей 57 копеек, включая НДС (18%) – 15 976 793 рублей 68 копеек.

Предварительный детализированный состав, виды и объемы  Работ, инженерное, вспомогательное оборудование, а также материалы (п.4 таблицы п. 3.1) указаны в Проектной документации, имеющей положительное заключение ФАУ «Главгосэкспертиза России» или ее уполномоченных филиалов  с учетом Технических заданий к настоящему Договору (Приложение №13).

Цена основного и технологического оборудования, указанная в ведомостях (-ти) поставки к настоящему Договору является твердой в течение всего периода действия настоящего Договора.

Договорная цена Работ, согласно п. 3.3 Договора может быть изменена  только по решению Заказчика при наличии согласия со стороны Генерального подрядчика  и только в случаях, предусмотренных настоящим Договором.

Согласно п. 3.7 Договора окончательная цена Работ, выполненная Генеральным подрядчиком и принятая Заказчиком, определяется на основании Актов о приемке выполненных работ (по форме КС-2) и Справок о стоимости выполненных работ и затрат (по форме КС-3) согласно фактически выполненному надлежащим образом (качественно) объему Работ. Окончательная цена Работ не может превышать твердую (максимальную) цену Работ, указанную в п. 3.1 настоящего Договора, кроме случая предусмотренного п.3.3 Договора.

Пунктом  5.3 Договора  предусмотрены следующие выплаты Генеральному подрядчику:

- авансовый платеж на  выполнение строительно–монтажных работ по Договору (не более 30% от цены строительно–монтажных работ по Договору) и принимается к зачету ежемесячно пропорционально объему выполненных работ по форме КС-2 и КС-3;

- авансовые платежи на поставку оборудования (согласно Графику финансирования работ между Заказчиком и Генеральным подрядчиком (Приложение 1 к Договору), по договорам, заключенным между Генеральным подрядчиком  и поставщиками на поставку оборудования, предусмотренного настоящим Договором);

- последующие  платежи производятся Заказчиком Генеральному подрядчику на основании фактически выполненных объемов работ по форме КС-2 и КС-3 за минусом пропорционального зачета авансового платежа, при наличии у Заказчика средств полученных в установленном порядке в соответствии с ФЦП №1;

- окончательный платеж (расчет) по результатам ввода Объекта в эксплуатацию за вычетом ранее перечисленных авансовых платежей.

В связи с чем, условиями Договора предусмотрено авансирование выполнения строительно–монтажных работ, поставки оборудования, материалов для производства всего комплекса Работ на Объекте.

Таким образом, исходя из условий Договора (п. 5.3, п.5.5 Договора) Ответчиком Истцу платежным поручением от 03.02.2017 г. №765  был перечислен аванс для начала производства  строительно–монтажных работ по Договору в размере 32 329 137,00 рублей.

В дальнейшем в соответствии с п.п. 7.2.22,8.8, 9.3, 9.4, 9.10, 11.2 Договора Истцом на объекте с оформлением Актов о приемке выполненных работ по форме КС-2 и Справок о стоимости выполненных работ по форме КС-3 за период с 20.02.2017 г. по 23.11.2018 г.  был выполнен и сдан Ответчику весь комплекс Работ по Договору на сумму в размере 357 252 889 рублей 99 копеек, в том числе НДС (18%) – 54 496 203 рублей 56 копеек, в размере установленном п. 3.1 Договора твердой договорной цены (в редакции Дополнительного соглашения №9 от 23.11.2018 г.), что подтверждается подписанными уполномоченными лицами Истца и Ответчика, с проставлением печати организаций  Актами формы КС-2 и Справок КС-3. Указанные первичные документы подписаны со стороны Ответчика без замечаний.

Согласно п. 9.16 право собственности на результат Работ и риски его утраты переходят от Генерального подрядчика к Заказчику после подписания Акта сдачи законченного строительством Объекта в целом (Акт по форме КС-14).

В соответствии с п. 11.18 право собственности на поставленное, смонтированное и испытанное оборудование, а также риски его повреждения, гибели и утраты переходят от Генерального подрядчика к Заказчику в дату подписания Акта по форме №КС-14 (если оборудование сдается в составе Объекта в целом).

Согласно п. 1.3 Договора – «Акт приемки законченного строительством Объекта приемочной комиссией» - первичный учетный документ (форма №КС-14  утверждена Постановлением Госкомстата РФ от 30.10.1997 г. №17а), подписанный членами Приемочной комиссии и утвержденный Заказчиком, о завершении работ, услуг в объеме утвержденной Заказчиком Рабочей документации и условиям настоящего Договора.

Акт приемки законченного строительства объекта формы КС- №14 приемочной комиссией подписан 30.11.2018 г. без замечаний.

В ходе выполнения работ за период с 03.02.2017 г. по 24.12.2018 г. Ответчиком Истцу по мере выполнения и сдачи работ производилось авансирование работ, поставки оборудования, монтажа, а также оплата  на основании следующих платежных поручений: № 765 от 03.02.2017 г. на сумму 32 329 137,00 руб.; № 3564 от 26.04.2017 г. на сумму 115 782 142,21 руб.; №5842 от 23.06.2017 г. на сумму 265 089,71 руб.; №5840 от 23.06.2017 г . на сумму 1 934 057,57 руб.; № 6701 от 06.07.2017 г. на сумму 1 231 608,60 руб.; №8813 от 22.08.2017 г. на сумму 771 733,15 руб.; №8814 от 22.08.2017 г. на сумму 998 814,87 руб.; №10244 от 05.10.2017 г. на сумму 2 824 115,52 руб.; № 10715 от 18.10.2017 г. на сумму 20 063 301,37 руб.; №11764 от 03.11.2017 г. на сумму 56 936 698,63 руб.; № 13800 от 21.12.2017 г.  на сумму 5 833 801,10 руб.; № 2489 от 23.03.2018 г. на сумму 2 403 148,94 руб.; №2492 от 23.03.2018 г. на сумму 2 962 320,86 руб.; №2530 от 23.03.2018 г. на сумму 13 179 050,15 руб.; № 4608 от 25.05.2018 г. на сумму 8 489 193,55 руб.; № 4764 от 29.05.2018 г. на сумму 12 332 108,08 руб.; № 5643 от 21.06.2018 г. на сумму 4 949 938,09 руб.; № 8304 от 31.08.2018 г. на сумму 8 122 881,53 руб.; № 10064 от 17.10.2018 г. на сумму 7 897 260,07 руб.; № 10675 от 01.11.2018 г. на сумму 5 886 552,34 руб.; № 12167 от 14.12.2018 г. на сумму 3 000 000,00 руб.; № 12281 от 13.12.2018 г. на сумму 7 900 349,77 руб.; № 12285 от 13.12.2018 г. на сумму 19 332 028,04 руб.; № 12548 от 24.12.2018 г. на сумму 9 803 539,84 руб., Итого:  на общую сумму в размере 345 228 870 рублей 99 копеек.

Согласно решению Приемочной комиссии, изложенному в Акте формы КС-14 от 30.11.2018 г.: «Объект выполнен в соответствии с проектом, отвечает санитарно – эпидемиологическим, экологическим, пожарным, строительным нормам и правилам и государственным стандартам и вводиться в действие».

В соответствии с п. 5.11 Договора окончательный расчет за выполненные Работы Заказчик производит не позднее 10 (десяти) рабочих дней с даты наступления  последнего из перечисленных событий: подписания акта по форме КС-14, получения Разрешения на ввод объекта в эксплуатацию и подписания Акта произвольной формы, свидетельствующего об устранении Генеральным подрядчиком выявленных замечаний, включая устранение дефектов, выявленных при приемке Заказчиком законченного строительством и готового к эксплуатации Объекта, при условии предоставления Генеральным подрядчиком Гарантий в соответствии с одноименным разделом настоящего Договора; на основании оригиналов первичных документов, подписанных уполномоченными представителями Сторон и скрепленных печатями.

Как указывалось выше Акт приемки законченного строительства объекта формы КС- №14 приемочной комиссией подписан 30.11.2018 г. без замечаний.

Согласно п. 10.1 Договора гарантийный срок нормальной эксплуатации Объекта и входящих в него конструктивных элементов, инженерных систем, оборудования, материалов и Работ по настоящему Договору устанавливается не менее 24 (двадцати четырех) месяцев с даты ввода Объекта в эксплуатацию в целом (для Объекта в целом срок рассчитывается от даты подписания Акта по форме № КС-14).

Исходя из системного толкования п. п. 9.16, 11.18, 10.1 Истец (Генеральный подрядчик) обязательства по выполнению комплекса Работ на объекте в целом выполнил. После подписания Акта приемки законченного строительства объекта формы КС- №14 приемочной комиссией  с 30.11.2018 г. Истец предоставил Ответчику Гарантии в соответствии с одноименным  разделом настоящего Договора.  Все Акты  о приемке выполненных работ по форме КС-2 и Справок о стоимости выполненных работ по форме КС-3 за период с 20.02.2017 г. по 23.11.2018 г.  на общую сумму Договора в размере 357 252 889 рублей 99 копеек, подписаны уполномоченными лицами Истца и Ответчика.

Согласно п. 2 ст. 55 Градостроительного кодекса РФ для ввода объекта в эксплуатацию застройщик обращается в федеральный орган исполнительной власти, орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации, орган местного самоуправления, Государственную корпорацию по атомной энергии "Росатом" или Государственную корпорацию по космической деятельности "Роскосмос", выдавшие разрешение на строительство, непосредственно или через многофункциональный центр с заявлением о выдаче разрешения на ввод объекта в эксплуатацию.

Таким образом, уполномоченным лицом для осуществления действий, связанных с вводом объекта в эксплуатацию, согласно части 2 статьи 55 Градостроительного кодекса РФ является Застройщик (Ответчик), Истец же данным лицом не является, в связи с чем, обусловленность оплаты за выполненные работы наступлением события, не обладающего признаком неизбежности и зависящего от воли и действий других лиц, неправомерна.

Согласно п. 1 ст. 702 ГК РФ  по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно ст. 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса (п.1).

 Договором строительного подряда может быть предусмотрена оплата работ единовременно и в полном объеме после приемки объекта заказчиком (п.2).

В связи с чем,  Ответчик обязан был произвести окончательный расчет с Истцом с момента исполнения обязательств по передаче выполненного результата работ, в сроки, установленные п. 5.11 Договора, т.е. не позднее 17.12.2018 г.

Согласно ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ, другими законами или иными правовыми актами (ст. 310 ГК РФ).

В связи с чем,  у Ответчика перед Истцом образовалась задолженность за выполненный и сданный весь комплекс Работ по Договору на дату написания иска 01.07.2019 г.  в размере: 357 252 889 рублей 99 копеек - 345 228 870 рублей 99 копеек = 12 024 019 (Двенадцать миллионов двадцать четыре тысячи восемьсот семьдесят) рублей 00 копеек.

Актом сверки взаимных расчетов за период с 01.01.2018 г. по 31.12.2018 г., подписанным уполномоченными лицами Истца  и Ответчика, с проставлением печати организаций  Ответчик признал задолженность по состоянию на 01.01.2019 г. в вышеуказанном размере.

Согласно п. 1 ст. 395 ГК РФ в случаях неправомерного удержания денежных средств, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате подлежат уплате проценты на сумму долга. Размер процентов определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.

В случае, когда соглашением сторон предусмотрена неустойка за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежного обязательства, предусмотренные настоящей статьей, проценты не подлежат взысканию, если иное не предусмотрено законом или договором (п.4 ст. 395 ГК РФ).

Согласно п. 16.1 Договора стороны несут ответственность за невыполнение и ненадлежащее выполнение обязательств по настоящему Договору в соответствие с Договором и действующим законодательством РФ и обязаны возместить другой Стороне убытки, вызванные таким неисполнением или ненадлежащим исполнением.

Взыскание неустойки за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежного обязательства Заказчиком Договором не предусмотрено в связи с чем, с Ответчика подлежат взысканию проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 518 367,13 руб.

Согласно п.3 ст. 395 ГК РФ проценты за пользование чужими средствами взимаются по день уплаты суммы этих средств кредитору, если законом, иными правовыми актами или договором не установлен для начисления процентов более короткий срок.

Кроме того, с ответчика подлежат взысканию проценты на сумму 12 024 019 руб.,  исходя из ключевой ставки ЦБ РФ в соответствующие периоды,  с 02.07.2019 по день фактической оплаты.

При указанных обстоятельствах иск подлежит удовлетворению.

При  этом суд считает доводы ответчика несостоятельными,  исходя из следующего

Дополнительным соглашением N 9 от 23.11.2018 г., стороны установили новый срок предоставления Истцом встречного исполнения - 10.12.2018 г., именно для выполнения Подрядчиком строительно-монтажных работ и установили новый срок поставки оборудования и ввода его в эксплуатацию - 10.01.2019 г. и согласовали в пунктах 3 и 4 Дополнительного соглашения №9 от 23.11.2018 г., что Соглашение N 9 вступает в силу, с даты его подписания и действует в течение всего срока действия Договора и распространяется на отношения сторон, возникшие до подписания Соглашения №9 (ст.425 ГК РФ).

Таким образом, после подписания Акта приемки законченного строительства объекта формы КС -№14 приемочной комиссией, без замечаний, свидетельствует о качественном выполнении всего объема работ, сдачи всех работ, поставки всего оборудования на объект, о начале течения гарантийного срока, установленного п. 10.1 Договора, что опровергает довод Ответчика о подписании Акта формы КС-14 под условием устранения дефектов, сам факт подписания всех Актов приема -передачи формы КС-2, Справок формы КС-3 на всю стоимость Договора, Акта приемки законченного строительства объекта формы КС-14 приемочной комиссией, без замечаний, говорит об обоснованности заявленных требований Истцом о взыскании задолженности по Договору за выполненные работы и поставленное оборудование.

Актом сверки взаимных расчетов за период с 01.01.2018 г. по 31.12.2018 г., подписанным уполномоченными лицами Истца и Ответчика, с проставлением печати организаций Ответчик признал задолженность по состоянию на 01.01.2019 г. в размере заявленного иска.

В соответствии с п. 7.2.21 Договора Заказчик обязан уведомить Генерального подрядчика о делегировании функций Заказчика по строительному контролю специализированной организации с предоставлением Генеральному подрядчику копии договора на оказание услуг по строительному контролю и выполнению функций Заказчика по строительному контролю.

Исходя из представленного в материалы дела Акта формы КС-14 от 30.11.2018 г., усматривается, что в строительстве принимали участие: ООО «СК Строй Групп» -Генеральный подрядчик, ООО «ЦКСиП» - Строительный контроль, ООО «Инжиниринговая Компания «2К» - Строительный контроль.

Согласно п. 2 ст. 55 Градостроительного кодекса РФ для ввода объекта в эксплуатацию застройщик обращается в федеральный орган исполнительной власти, орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации, орган местного самоуправления, Государственную корпорацию по атомной энергии "Росатом" или Государственную корпорацию по космической деятельности "Роскосмос", выдавшие разрешение на строительство, непосредственно или через многофункциональный центр с заявлением о выдаче разрешения на ввод объекта в эксплуатацию.

Таким образом, уполномоченным лицом для осуществления действий, связанных с вводом объекта в эксплуатацию, согласно части 2 статьи 55 Градостроительного кодекса РФ является Застройщик (Ответчик), в связи с чем, императивной нормой п. 2 ст. 55 ГрК РФ обязанность совершить действия по вводу объекта в эксплуатацию возложена на Застройщика.

Истец же данным лицом не является, в связи с чем, обусловленность оплаты за выполненные работы наступлением события, не обладающего признаком неизбежности и зависящего от воли и действий других лиц, неправомерна.

Согласно п. 1 ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно ст. 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса (п.1).

Договором  строительного  подряда  может  быть  предусмотрена  оплата  работ единовременно и в полном объеме после приемки объекта заказчиком (п.2).

В связи с чем, Ответчик обязан был произвести окончательный расчет с Истцом с момента исполнения обязательств по передаче выполненного результата работ, в сроки, установленные п. 5.11 Договора, т.е. не позднее 17.12.2018 г.

Согласно ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ, другими законами или иными правовыми актами (ст. 310 ГК РФ).

В связи с чем, у Ответчика перед Истцом образовалась задолженность за выполненный и сданный весь комплекс Работ по Договору на дату написания иска 01.07.2019 г. в размере: 357 252 889 рублей 99 копеек - 345 228 870 рублей 99 копеек = 12 024 019 (Двенадцать миллионов двадцать четыре тысячи восемьсот семьдесят) рублей 00 копеек.

Пункт   5.11 содержит условие о выявленных дефектах при приемке работ, а ни при выявлении гарантийного случая.

Взыскание неустойки за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежного обязательства Заказчиком Договором не предусмотрено в связи с чем, с Ответчика подлежат взысканию проценты за пользование чужими денежными средствами в размере: 518 367 рублей 13 копеек, за период с 17.12.2018 г. по 01.07.2019, а также начиная с 02.07.2019 г. по день фактической уплаты основного долга.

При указанных обстоятельствах иск подлежит удовлетворению.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ расходы по госпошлине относятся на ответчика.  

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 110, 123,156,169-171 АПК РФ,  

Р Е Ш И Л:

Взыскать с  публичного акционерного общества "Туполев"  в пользу  общества с ограниченной ответственностью строительная компания "Строй Групп" 12 024 019 руб. задолженности, 518 367 руб. 13 коп. процентов,  проценты  на сумму 12 024 019 руб.,  исходя из ключевой ставки ЦБ РФ в соответствующие периоды,  с 02.07.2019 по день фактической оплаты, 85 711,93 руб.  в возмещение расходов по госпошлине.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течение  месяца с даты его принятия.

Судья:               А.В. Мищенко