ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной Сторожки, 12

адрес электронной почты: info@mail.9aac.ru

адрес веб-сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 09АП-8161/2019

Дело № А40-158707/14

г. Москва

19 марта 2019 года

Резолютивная часть постановления объявлена 12 марта 2019 года

Полный текст постановления изготовлен 19 марта 2019 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  В.С. Гарипова, 

судей А.Н.Григорьева,  Р. Г. Нагаева,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном  заседании апелляционную жалобу 

ОАО «Трансстроймаш», ФИО2 

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 22 января 2019 года 

по делу № А40-158707/14, принятое судьей В.М. Марасановым, 

об отказе в удовлетворении жалобы конкурсных кредиторов ОАО «Трансстроймаш» и ФИО2 на действия (бездействие) конкурного управляющего ЗАО «ТСМ К» ФИО3 

при участии в судебном заседании:

от ОАО «Трансстроймаш» - ФИО4 по дов. от 01.08.2018,

от конкурсного управляющего ЗАО «ТСМ К» - ФИО5 по дов. от 30.11.2018,

Иные лица не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 12.08.2016 ЗАО «ТСМ К» признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство, исполнение обязанностей конкурсного управляющего ЗАО «ТСМ К» возложено на временного управляющего ФИО6.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 27.11.2017 конкурсным управляющим ЗАО «ТСМ К» утвержден ФИО3 - член Ассоциации «Первая СРО АУ».

Сообщение об открытии в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" № 10 от 20.01.2018.

В Арбитражный суд города Москвы 25.10.2018 поступила жалоба конкурсных кредиторов - ОАО «Трансстроймаш» и ФИО2 на действия (бездействие) конкурного управляющего должника ФИО3, выразившиеся в нарушении абз. 1 п. 1 ст. 142 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее по тексту – Закон о банкротстве). 

Арбитражный суд города Москвы, руководствуясь ст.ст. 32, 60, 126, 129 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», определением от 22 января 2019 года отказал в удовлетворении жалобы конкурсных кредиторов - ОАО «Трансстроймаш» и ФИО2 на действия (бездействие) конкурного управляющего должника ЗАО «ТСМ К» ФИО3, выразившиеся в нарушении абз. 1 п. 1 ст. 142 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» и незаконном удержании денежных средств, вырученных от реализации имущества.

Не согласившись с принятым определением, ОАО «Трансстроймаш», ФИО2 подали апелляционную жалобу, в которой просят его отменить, требования удовлетворить.

В обоснование своей позиции ОАО «Трансстроймаш» и ФИО2 указывают, что управление деятельностью должника предполагает, в том числе, планирование поступления и расходования денежных средств, составляющих конкурсную массу. В целях обеспечения соблюдения прав кредиторов должника, конкурсного управляющего последнему предоставлено право зарезервировать денежные средства. Нераспределение же денежных средств в ожидании возможного возникновения текущих расходов, включения в реестр новых требований кредиторов приводит к увеличению периода задолженности и снижению покупательной способности денег с учетом инфляционных процессов, что не обеспечивает интересы кредиторов.

Ссылка суда первой инстанции на различные судебные споры с участием должника не может быть принята во внимание, поскольку указанные споры не связаны с разногласиями между конкурсным управляющим и кредитором по заявленному требованию кредитора, как и не связаны с признанием недействительной сделки должника, направленной на прекращение его обязательства.

Нераспределение денежных средств в размере 14 323 478,26 руб. в отсутствие оснований, предусмотренных пунктом 6 статьи 142 и пунктом 4 статьи 61.6 Закона о банкротстве, в ожидании возможного возникновения текущих расходов необоснованно отсрочило момент погашения требований кредиторов ЗАО «ТСМ К» при наличии закрытого реестра, что противоречит интересам кредиторов, а также нарушает их право на удовлетворение требований и влечет затягивание процедуры банкротства должника.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель ОАО «Трансстроймаш» поддержал ее доводы и требования, представитель конкурсного управляющего ЗАО «ТСМ К» возражал против ее удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого определения проверены по доводам жалобы в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ. 

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей участвующих в деле лиц, считает, что оснований для отмены или изменения определения Арбитражного суда города Москвы не имеется. 

При принятии определения суд первой инстанции исходил из следующего.

По мнению заявителей, конкурсный управляющий ЗАО «ТСМ К» необоснованно не распределил денежные средства, поступившие в размере                  16 240 000 руб. от реализации лотов № 3 и № 4, между конкурсными кредиторами третьей очереди.

Как следует из пояснений конкурсного управляющего и представленных в дело доказательств, по состоянию на 06.05.2018 г. на расчетном счете ЗАО «ТСМ К» было 10 068,24 руб.

07.05.2018 г. на расчетный счет ЗАО «ТСМ К» поступили задатки от победителя торгов по лотам № 3 и 4 в размере 2 133 918 руб.

Учитывая, что у ЗАО «ТСМ К» образовалась задолженность по текущим платежам, денежные средства в период с 10.05.2018 по 16.05.2018 были направлены на их погашение в суммарном размере 1 738 940,57 руб.

18.05.2018 на расчетный счет ЗАО «ТСМ К» поступила окончательная оплата от победителя торгов по лотам № 3 и № 4 в размере 14 106 082 руб.

По состоянию на 18.05.2018 остаток средств на счете составил 14 512 059,87 руб.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 17.05.2018 по делу А40-158707/14 отказано в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ЗАО «ТСМ К» ФИО3 о принятии обеспечительных мер в виде запрета осуществлять расчеты по требованиям ФИО7 в размере 558 260,87 руб. и ФИО8 в размере 1 358 260,87 руб., включенным в реестр требований кредиторов должника второй очереди.

06.06.2018 конкурсным управляющим ЗАО «ТСМ К» был произведен расчет с бывшими работниками, требования которых были включены в реестр требований кредиторов второй очереди (ФИО8 и ФИО9) в суммарном размере 1 916 521,74 руб., до этого погасив обязательства по текущим платежам в суммарном размере 1 040 618,36 руб.

Учитывая, что частично был погашен реестр требований кредиторов, конкурсный управляющий зарезервировал сумму процентов вознаграждения конкурсного управляющего согласно п. 13 ст. 20.6, п. 6 ст. 142 Закона о банкротстве в размере 57 495,65 руб. (3% от размера удовлетворенных требований кредиторов второй очереди).

По состоянию на 06.06.2018 остаток средств на счете составил 11 556 868,92 руб. (из них зарезервировано 57 495,65 руб.).

Конкурсный управляющий не перешел к погашению требований кредиторов третьей очереди, так как 07.06.2018 ФИО10 была подана апелляционная жалоба на Определение Арбитражного суда г. Москвы от 14.05.2018 об отказе во включении в реестр требований кредиторов его требований в размере     1 022 312 306,43 руб., которая принята к производству Определением 09АП-32490/2018 от 14.06.2018 и назначена к рассмотрению на 26.07.2018. В случае удовлетворения указанной апелляционной жалобы в реестр требований кредиторов могли быть включены требования ФИО10 на сумму 1 022 312 306,43 руб., что привело бы к увеличению суммарного размера требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника, а также существенно повлияло бы на распределение процентного соотношения между конкурсными кредиторами.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 01.08.2018 апелляционная жалоба ФИО10 оставлена без удовлетворения.

Таким образом, действуя добросовестно и разумно, в интересах должника, конкурсных кредиторов, а также третьих лиц, конкурсный управляющий ЗАО «ТСМ К» не имел возможности приступить к погашению требований кредиторов третьей очереди до начала августа 2018 года.

На момент получения обращений ОАО «Трансстроймаш» (письмо с почтовым идентификатором 12932721055616 получено 25.06.2018) и ФИО11 (письмо с почтовым идентификатором 12108721005061 получено 25.06.2018) к конкурсному управляющему с требованиями осуществить погашение их требований остаток на счете ЗАО «ТСМ К» составил 11 230 449,67 руб., учитывая, что в период 08.06.2018 по 25.06.2018 были погашены обязательства по текущим платежам в суммарном размере 326 419, 25 руб.

Рассматривая заявления конкурсных кредиторов о возможности перехода к расчетам с конкурсными кредиторами третьей очереди, конкурсный управляющий ЗАО «ТСМ К» также учитывал, что 13.06.2018 было возобновлено производство по делу № 02-2602/2018 в Кунцевском районном суде г. Москвы по иску ФИО10 о взыскании с ЗАО «ТСМ К» задолженности по договору займа б/н от 01.07.2016 в размере 175 000 000 руб. Указанные требования относятся к текущим платежам пятой очереди.

Решением суда от 23.07.2018 по делу № 02-2602/2018 отказано в удовлетворении иска ФИО10 Указанное решение суда вступило в законную силу 25.08.2018.

В августе 2018 года Московский городской суд поступило дело для рассмотрения апелляционной жалобы на Решение Лефортовского районного суда г.Москвы от 11.08.2017 по делу № 02-400/11, которым было отказано бывшим работникам ЗАО «ТСМ К» в удовлетворении исковых требований о взыскании задолженности по заработной плате. Апелляционным определением от 16.08.2018 по делу № 33-35745/2018 апелляционная жалоба оставлена без удовлетворения.

Таким образом, конкурсный управляющий ЗАО «ТСМ К» не имел возможности приступить к погашению требований кредиторов третьей очереди до 25.08.2018 г.

По состоянию на 25.08.2018, учитывая, что в период с 26.06.2018 по 24.08.2018 были погашены текущие обязательства в суммарном размере 2 775 809,07 руб., остаток средств на счете составил 8 542 390,18 руб. (из них ранее зарезервировано 57 495,65 руб.).

Кроме того, Решением Тушинского районного суда г. Москвы от 24.11.2016 по делу № 02-3658/2016 Договор займа № З/ФЛ/1 от 07.07.2008 признан незаключенным. Апелляционным определением Московского городского суда от 28.09.2017 решение суда первой инстанции отменено, отказано в удовлетворении иска о признании договора займа незаключенным.

Определением Тушинского районного суда г. Москвы от 24.05.2018 был восстановлен срок по ходатайству ФИО11 на подачу кассационной жалобы на Апелляционное определение Московского городского суда от 28.09.2017, однако позднее Апелляционным определением от 18.07.2018 по делу № 33-27898/2018 Определение Тушинского районного суда от 24.05.2018 было отменено, а ФИО11 было отказано в восстановлении пропущенного процессуального срока на подачу кассационной жалобы.

Определением Московского городского суда от 03.10.2018 в передаче кассационной жалобы ФИО11 на апелляционное определение от 18.07.2018 по заявлению ФИО11 о восстановлении процессуального срока на подачу кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании кассационной инстанции отказано. Т.е. спор относительно заключенности договора займа №З/ФЛ/1 от 07.07.2008 завершился 03.10.2018 года. До указанного дня существовала вероятность, что требования, вытекающие из договора займа № 3/ФЛ /1 от 07.07.2008, могли быть исключены из реестра требований кредиторов ЗАО «ТСМ К», что существенно повлияло бы на суммарный размер требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, и на процентное соотношение между требованиями конкурсных кредиторов ЗАО «ТСМ К».

Таким образом, конкурсный управляющий ЗАО «ТСМ К» не имел возможности приступить к погашению требований кредиторов третьей очереди до 03.10.2018 года.

По состоянию на 03.10.2018, учитывая, что в период с 26.08.2018 по 03.10.2018 были погашены обязательства по текущим обязательствам в суммарном размере 2 976 473,34 руб., остаток средств на счете составил 5 629 864,68 руб. (из них ранее зарезервировано 57 495,65 руб.)

12.10.2018 была опубликована резолютивная часть Решения Арбитражного суда г. Москвы по делу № А40-178455/2018 по результатам рассмотрения в порядке упрощенного производства иска ООО ЧОО «ПОЛИГОН», поданного ФИО4 01.08.2018, о взыскании с ЗАО «ТСМ К» задолженности в размере 1 098 755 руб.

Указанная задолженность относится к текущим платежам. Конкурсным управляющим ЗАО «ТСМ К» подана апелляционная жалоба, которая рассматривается в Девятом арбитражном апелляционном суде без вызова сторон (09АП-63167/2018). Сумма в размере 1 098 755 руб. зарезервирована для выплаты ООО ЧОО «ПОЛИГОН» в случае отказа в удовлетворении апелляционной жалобы.

По состоянию на 15.10.2018 учитывая, что 12.10.2018 были погашены текущие обязательства в суммарном размере 19 398,26 руб., остаток средств на счете составлял 5 611 881,68 руб. (из них зарезервировано 57 495,65 руб. и 1 098 755 руб.).

Конкурсным управляющим также учитывалось, что 25.05.2018 была получена претензия от ФИО12 об уплате стоимости неосновательного обогащения в размере 175 000 000 руб. (почтовый идентификатор 11745223049912). Указанные требования относятся к текущим платежам. Повторная претензия от ФИО12 получена конкурсным управляющим 09.11.2018 (почтовый идентификатор 11763928021439). Исковое заявление от ФИО12 получено 27.11.2018 (почтовый идентификатор 10100024903206). Согласно информации с сайта Лефортовского районного суда г. Москвы, по заявлению М-5681/2018 по иску ФИО12 к ЗАО «ТСМ К» вынесено Определение от 26.11.2018 об отказе в принятии заявления к производству. На указанное заявление подана частная жалоба, однако определением от 17.12.2018 частная жалоба возвращена подателю.

Таким образом, конкурсный управляющий не имел возможности приступить к расчетам с конкурсными кредиторами, учитывая поданное исковое заявление по обязательствам должника, относящимся к текущим платежам, в целях соблюдения баланса прав текущих и конкурсных кредиторов.

Кроме того, конкурсным управляющим ЗАО «ТСМ К» поданы заявления о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам судебных актов, которыми произведена процессуальная замена ООО «АланаГрупп» на ФИО11 в отношении требований на сумму более 60 млн. руб., включенных в реестр требований кредиторов ЗАО «ТСМ К».

Рассмотрение указанных заявлений назначено на 30.01.2019. Результаты рассмотрения указанных заявлений напрямую влияют на правомерность перехода прав от ФИО11 к ФИО2 в отношении требований, включенных в реестр требований кредиторов ЗАО «ТСМ К».

В настоящее время принято к производству заявление от 06.12.2018 о процессуальной замене ФИО2 на его правопреемника - гражданина Республики Беларусь ФИО13

В настоящее время не рассмотрены заявления ФИО14 и ФИО15 о процессуальной замене ФИО16 на ФИО14 и замене ФИО14 на ФИО15 в отношении прав на 35 000 000 руб. в реестре требований кредиторов должника.

Не рассмотрено заявление ФИО15 о процессуальной замене ФИО17 на ФИО15 в отношении требований в размере 3 697 413,60 руб.

Вместе с тем, не все имущество должника ЗАО «ТСМ К» реализовано. Торги по лоту № 1 приостановлены на основании Решения комитета кредиторов ЗАО «ТСМ К» от 11.08.2017.

Определением Арбитражного суда г. 19.03.2018 (резолютивная часть оглашена 01.02.2018), оставленным без изменения Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда № 09АП-20038/2018 от 15.06.2018, в признании недействительным решения комитета кредиторов от 11.08.2017 о приостановлении торгов в отношении лотов № 1 и № 2 до принятия отдельного решения комитетом кредиторов о начале торгов путем публичного предложения.

Несмотря на неоднократное инициирование конкурсным управляющим ЗАО «ТСМ К» комитетов кредиторов с повесткой дня о принятии решения о начале (возобновлении) торгов, решение комитета кредиторов о начале торгов в отношении лота № 1 не принято. В отношении лота 2 проводятся торги путем публичного предложения.

По состоянию на 11.01.2019 остаток средств на счете должника составляет  9 425 032,67 руб. (из них ранее зарезервировано 57 495,65 руб. и 1 098 755 руб.), учитывая, что за период с 17.10.2018 направлено на погашение обязательства по текущим платежам 2 014 447,84 руб., поступило 5 827 598,83 руб.

Таким образом, суд первой инстанции установил, что конкурсный управляющий ЗАО «ТСМ К», осуществив погашение требований кредиторов второй очереди, не приступил к погашению требований кредиторов третьей очереди по объективным причинам, в частности, наличия неразрешенных споров относительно суммарного размера требований конкурсных кредиторов третьей очереди, процентного соотношения между ними, а также персонального состава конкурсных кредиторов; наличие судебных споров и предъявленных требований кредиторов по обязательствам, относящимся к текущим платежам.

Таким образом, суд признал доводы жалобы ОАО «Трансстроймаш» и ФИО2 необоснованными, так как они противоречат имеющимся в материалах дела А40-158707/14 документам, а действия конкурсного управляющего - добросовестными, отвечающими требованиям действующего законодательства и совершаемыми в интересах должника и всех кредиторов, а также третьих лиц, чьи права могут быть затронуты распределением конкурсной массы должника.

Апелляционный суд не находит оснований для переоценки выводов суда первой инстанции и для отмены определения по доводам апелляционной жалобы, которые были предметом рассмотрения суда первой инстанции и мотивированно им отклонены.

Суд первой инстанции установил, что конкурсный управляющий действовал в целях соблюдения баланса прав текущих и конкурсных кредиторов, добросовестно, с учетом требований действующего законодательства, в интересах должника и всех кредиторов, а также третьих лиц, чьи права могут быть затронуты распределением конкурсной массы должника.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 22 января 2019 года по делу № А40-158707/14 оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа. 

Председательствующий судьяВ.С. Гарипов

Судьи:Р.Г. Нагаев

А.Н. Григорьев

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.