Д Е В Я Т Ы Й А Р Б И Т РА Ж Н Ы Й А П Е Л Л Я Ц И О Н Н Ы Й 

С У Д

127994, Москва, ГСП -4, проезд Соломенной Сторожки, 12 

адрес веб-сайта: http://9aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№09АП-41006/2017-ГК

Дело №А40-158325/16

г.Москва

19 сентября 2017 года

Резолютивная часть постановления объявлена 13 сентября 2017 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 19 сентября 2017 года 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе: 

Председательствующего судьи: Гончарова В.Я.,

Судей: Фриева А.Л., Титовой И.А., 

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, 

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "ПРАЙКАСТ С" на решение Арбитражного суда города Москвы от 20.07.2017 по делу                 №А40-158325/16, принятое судьей Ильиной Т.В. (114-1340), 

по иску ПРАВИТЕЛЬСТВА МОСКВЫ (ОГРН 

<

***>, 125032, Москва, ул.Тверская, д.13), 

к ООО «ПРАЙКАСТ С» (ОГРН 

<

***>, 121357, Москва, ул.Верейская, 5, стр.6; конкурсный управляющий ФИО2 п/а 109378, г. Москва а/я 17)

3-е лица:1)МОСКОМСТРОЙИНВЕСТ (ОГРН 1117746349731,125009, Москва, ул.Воздвиженка, д.8/1, стр.1) 

2) ООО «СТРОЙСИТИ» ОГРН 

<

***>,  125466, Москва , ул.Соколово – Мещерская, 25),

об обязании подписать акт о реализации инвестиционного проекта,

и иску ООО «ПРАЙКАСТ С» к ПРАВИТЕЛЬСТВУ МОСКВЫ и ООО «СТРОЙСИТИ»

третьи лица: 1)МОСКОМСТРОЙИНВЕСТ; 2) ООО «НебоскребИнвест» (125466, 

<

...> - Мещерская, д.25) 

 об обязании подписать акт о реализации инвестиционного проекта в иной редакции,

при участии в судебном заседании: 

от истца: ФИО3 по доверенности от 29.08.2017.,

от ответчика:  конкурсный управляющий ФИО2, 

от МОСКОМСТРОЙИНВЕСТ: ФИО3 по доверенности от 16.08.2017;

от ООО «СТРОЙСИТИ»: не явился, извещен;

от ООО «НебоскребИнвест»: не явился, извещен.

У С Т А Н О В И Л:

Правительство Москвы обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с иском об обязании подписать акт о результатах реализации инвестиционного проекта согласно распоряжению от 26 января 2009 года №90-РП Правительства Москвы «О реализации инвестиционного проекта застройки микрорайона 8 (1-я очередь – строительство в виде специальных мер, направленных на регенерацию историко-градостроительной среды объектов культурного наследия на территории охранной зоны, и строительство на территории зоны регулирования застройки) района Куркино (Северо- Западный административный округ города Москвы)» (в редакции постановления от 30 июня 2009 года №611-ПП Правительства Москвы, распоряжения от 16 июня 2010 года №1161- РП Правительства Москвы) и договора от 22 ноября 2005 года №286-ИС на право соинвестирования проектирования и строительства 81,61% общей площади территории 2 застройки 1 очереди строительства Куркино, микрорайон 8 (регистрационный №13-136294- 5801-0001-00001-05) в редакции дополнительных соглашений к нему от 23 ноября 2005 года №1, от 03 апреля 2006 года №2, от 21 июля 2006 года №3, от 04 сентября 2006 года №4, от 21 июля 2010 года №5.

ООО «ПРАЙКАСТ С» также обратился в суд с иском об обязании подписать акт о реализации инвестиционного проекта в редакции, предложенной ООО «ПРАЙКАСТ С», дела по названным искам объединены в одно производство.

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 24.10.2016, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 18.01.2017, суд обязал ООО «ПРАЙКАСТ С» подписать акт о результатах реализации инвестиционного проекта в редакции, предложенной Правительством, в удовлетворении искового заявления инвестора к Правительству, ООО «СтройСити» отказал.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 24.04.2017 указанные судебные акты отменены, дело направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Судом кассационной инстанции указано при новом рассмотрении дела сделать выводы в соответствии с правилами последовательного толкования условий договоров, установленными ст.431 Гражданского кодекса РФ, дать толкование условиям договора от 22.11.2005 №286-ИС и дополнительных соглашений к нему, предусматривающих порядок оплаты инвестиционного взноса, проверить, соответствовала ли сумма инвестиционного взноса, перечисленная инвестором, рублевому эквиваленту на день проведения конкурса, дать оценку доводам как Правительства Москвы, так и ООО «ПРАЙКАСТ С» относительно методики расчета суммы инвестиционного взноса, подлежащей возврату соинвесторам (методики расчета площади), после чего принять в отношении п.16 акта новый судебный акт, указав в нем мотивы, по которым суд согласится с доводами и возражениями участвующих в деле лиц и представленными ими доказательствами или отклонит их.

Решением суда от 20.07.2017 исковые требования Правительства Москвы удовлетворены, в удовлетворении иска ООО «ПРАЙКАСТ С» отказано.

Не согласившись с принятым по делу решением, ответчик обратился с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на нарушение судом норм материального и процессуального права.

Истец и МОСКОМСТРОЙИНВЕСТ возражают против доводов апелляционной жалобы, просят отказать в ее удовлетворении. 

Дело рассмотрено судом в порядке ст.ст.123, 156 АПК РФ в отсутствие представителей ООО «СТРОЙСИТИ», ООО «НебоскребИнвест», извещенных надлежащим образом о месте и времени судебного заседания.

Законность и обоснованность судебного решения проверены судом апелляционной инстанции в порядке ст.ст.266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, в соответствии с постановлениями от 16 ноября 1999 года №1063 Правительства Москвы «О мерах по обеспечению финансирования и строительства экспериментального жилого района Куркино Северо-Западного административного округа» и от 17 сентября 2002 года №761-ПП «О дальнейшем финансировании и строительстве экспериментального жилого района Куркино Северо-Западного административного округа» в период 2002-2007 гг. Департаментом инвестиционных программ строительства города Москвы (ДИПС) и в последующем Управлением по реализации инвестиционных программ в строительстве города Москвы за счет средств целевого бюджетного инвестиционного фонда осуществлялась реализация инвестиционного проекта застройки микрорайона 8 (1-я очередь строительства) района Куркино. 

На основании постановления от 22 октября 2002 года №869-ПП Правительства Москвы «О привлечении Департаментом инвестиционных программ строительства города Москвы  соинвесторов для реализации инвестиционных программ» ДИПС 10 ноября 2005 года был проведен конкурс на привлечение соинвестора. 

По результатам конкурса ДИПС с ООО «ПРАЙКАСТ-С» и ООО «СтройСити» заключили договор на право соинвестирования проектирования и строительства 81,61% общей площади территории застройки 1 -й очереди строительства микрорайона 8 района Куркино от 22 ноября 2005 года №286-ИС (в редакции дополнительных соглашений от 23 ноября 2005 года №1, от 03 апреля 2006 года №2, от 21 июля года №3, от 04 сентября 2006 года №4 и от 21 июля 2010 года №5). 

В соответствии с договором от 22 ноября 2005 года №286-ИС (в редакции дополнительных соглашений от 23 ноября 2005 года №1, от 03 апреля 2006 года №2, от 21 июля года №3, от 04 сентября 2006 года №4 и от 21 июля 2010 года №5) инвестор (ДИПС) и соинвесторы (ООО «ПРАЙКАСТ-С» и ООО «СтройСити») приняли на себя обязательства по осуществлению инвестиционной деятельности в форме капитальных вложений в виде финансирования проектирования и строительства объектов территории застройки 1 очереди микрорайона 8 Куркино пропорционально доле - соинвестор в размере 81,61% от общего объема финансирования проектирования и строительства. 

Распоряжением от 26 января 2009 года №90-РП Правительства Москвы «О реализации инвестиционного проекта застройки микрорайона 8 (1-я очередь -строительство в виде специальных мер, направленных на регенерацию историко-градостроительной среды объектов культурного наследия на территории охранной зоны, и строительство на территории зоны регулирования застройки) района Куркино (СЗАО г.Москвы) и пунктом 4.1. дополнительного соглашения от 21 июля 2010 года №5 установлено, что финансирование проектирования и строительства инвестиционного объекта с учетом внутриквартальных инженерных коммуникаций и сооружений, благоустройства, природоохранных мероприятий и прочих работ, предусмотренных проектно-сметной документацией осуществляется на следующих условиях: 81,61% общего объема финансирования проектирования и строительства площади объектов территории застройки, что соответствует 100% объема финансирования проектирования и строительства площади корпусов: 2, 3/4, 5 и отдельно стоящего гаража- стоянки на 150 машиномест (корпус 6) - ООО «ПРАЙКАСТ-С» и ООО «СтройСити» за счет собственных и привлеченных средств в соответствии с договором соинвестирования; 18,39% общего объема финансирования проектирования и строительства площади объектов территории застройки, что соответствует 100% объема финансирования проектирования и строительства площади корпусов 1, 7, 8, 9, 10 - Государственным заказчиком - Департаментом дорожно-мостового и инженерного строительства города Москвы (правопреемник Департамента градостроительной политики, развития и реконструкции города Москвы) за счет 5 и в пределах капитальных вложений, предусмотренных Департаменту дорожно-мостового и инженерного строительства города Москвы в бюджете города Москвы на реализацию Адресной инвестиционной программы города Москвы на соответствующий финансовый год; 81,61% - общего объема внутриквартальных инженерных коммуникаций и сооружений, благоустройства, природоохранных мероприятий и прочих работ, предусмотренных проектно- сметной документацией - за счет ООО «ПРАЙКАСТ-С» и ООО «СтройСити» за счет собственных и привлеченных средств; 18,39% общего объема внутриквартальных инженерных коммуникаций и сооружений, благоустройства, природоохранных мероприятий и прочих работ, предусмотренных проектно-сметной документацией -Государственным заказчиком - Департаментом дорожно-мостового и инженерного строительства города Москвы. 

Пунктом 5.1 договора от 22 ноября 2005 года №286-ИС (в редакции дополнительных соглашений от 23 ноября 2005 года №1, от 03 апреля 2006 года №2, от 21 июля года №3, от 04 сентября 2006 года №4 и от 21 июля 2010 года №5) (п.5.1.) предусмотрен раздел недвижимого имущества по итогам реализации инвестиционного проекта в следующем соотношении: Общая жилая площадь жилых корпусов 2, 3/4, 5 (что составляет 81,61% общей жилой площади объектов застройки): 100% - в собственность ООО «ПРАЙКАСТ-С», ООО «СтройСити» и привлеченных ими соинвесторов с учетом оплаты инвестиционного взноса и в соответствии с условиями договора соинвестирования; Общая жилая площадь жилых корпусов 1, 7, 8, 9 (что составляет 18,39% общей жилой площади объектов): 100% - в собственность города Москвы в лице Департамента дорожно-мостового и инженерного строительства города Москвы в целях исполнения обязательств; Общая нежилая площадь жилых корпусов 1, 2, 3/4, 5, 7, 8, 9, 10 и отдельно стоящего гаража-стоянки (корпус 6): 81,61% (что составляет 100% общей нежилой площади жилых корпусов 2, 3/4, 5 и отдельно стоящего гаража-стоянки на 150 машиномест (корпус 6) - в собственность ООО «ПРАЙКАСТ-С», ООО «СтройСити» и привлеченных ими соинвесторов с учетом оплаты инвестиционного взноса и в соответствии с условиями договора соинвестирования; 18,39% - в собственность города Москвы в лице Департамента имущества города Москвы. 

Согласно пункту 5.3. дополнительного соглашения от 21 июля 2010 года №5 к договору от 22 ноября 2005 года №286-ИС конкретное имущество, подлежащее передаче в собственность сторон по итогам реализации инвестиционного проекта, определяется на основании акта о результатах реализации инвестиционного проекта после ввода инвестиционного объекта в эксплуатацию, с учетом протоколов предварительного распределения площадей. 

Согласно разрешениям от 15 октября 2012 года Комитета Государственного строительного надзора города Москвы объект по адресу: город Москва, район Куркино, ммкрорайон. 8, корпус 2, площадь составляет 5290 кв.м., площадь объекта по адресу: город Москва, район Куркино, микрорайон 8, корпус 3/4 составляет 4537,4 кв.м.; площадь объекта по адресу: город Москва, район Куркино, микрорайон 8, корпус 5, составляет 9192,7 кв.м. Общая площадь построенных объектов 19 195,6 кв.м. 

Пунктами 5.4 и 3.3. дополнительного соглашения от 21 июля 2010 года №5 к договору от 22 ноября 2005 года №286-ИС установлено, что после сдачи в установленном порядке инвестиционного объекта в эксплуатацию раздел недвижимого имущества уточняется по экспликациям и техническим паспортам МосгорБТИ, окончательный перерасчет инвестиционного взноса происходит после сдачи объекта в эксплуатацию по фактическим площадям, полученным на основании раздела недвижимого имущества, уточненного по экспликациям и техническим паспортам МосгорБТИ. 

Согласно документам БТИ: экспликации от 20 мая 2011 года по состоянию на 05 мая 2011 года и поэтажным планам по состоянию на 05 мая 2011 года, площадь введенных в эксплуатацию объектов составляет: жилой дом по адресу район Куркино, микрорайон 8, корпус 2 (объекту присвоен адрес: 

<

...>) - 7 6789,3 кв.м, в том числе общая площадь - 5 381,1 кв.м, помещения инженерного назначения, тип «не входящие в общую площадь» - 1408,2 кв.м; жилой дом по адресу район Куркино, микрорайон 8, корпус 3/4 (объекту присвоен адрес: 

<

...>) - 6 210,9 кв.м, в том числе общая площадь - 4 621,8 кв.м, помещения инженерного назначения, тип «не входящие в общую площадь» - 1 589,1 кв.м; жилой дом по адресу район Куркино, микрорайон 8, корпус 5 (объекту присвоен адрес: улица Родионовская, дом 18) - 11 477,4 кв.м, в том числе общая площадь - 9 192,7 кв.м, помещения инженерного назначения, тип «не входящие в общую площадь» - 2284,7 кв.м.

Таким образом, согласно документам БТИ всего общая площадь построенных объектов (корп.2, 3/4, 5) составляет 24 477,6 кв.м. Градостроительно-земельной комиссией города Москвы принято решение от 18 июля 2013 года (пункт 27 протокола №23) об оформлении Акта о результатах частичной реализации инвестиционного проекта строительства микрорайона 8 (1 -я очередь) района Куркино в части корп.2, 3/4 5, в связи с невозможностью оформления земельно-правовых отношений для строительства в т.ч. корпуса 6 (гараж-стоянка), с возвратом соинвесторам части инвестиционного взноса, перечисленного в бюджет города Москвы за строительство корпуса 6 согласно расчету, произведенному в соответствии с постановлением от 27 июля 2004 года №522-ПП Правительства Москвы (в сумме 171 148 долларов США (по курсу 28,92 руб.). 

На момент возникновения спорного правоотношения постановление от 27 июля 2004 года №522-ПП Правительства Москвы по смыслу статьи 4 Гражданского кодекса Российской Федерации подлежит применению, что также указано в постановлении от 05 февраля 2016 года по делу №09АП-61940/2015-ГК Девятого арбитражного апелляционного суда. 

Проект акта о результатах реализации инвестиционного проекта подготовлен Администрацией с учетом принятого на ГЗК решения (пункт 27 протокола №23 от 18 июля 2013 года). 

В связи с тем, что строительство корпуса 6 мкр.8 района Куркино не осуществлено, Администрация обязалась обеспечить возврат соинвесторам части инвестиционного взноса, перечисленного в бюджет города Москвы за строительство корпуса 6 мкр.8 района Куркино, в размере 4 949 600,16 руб. (в сумме 171 148 долларов США (по курсу 28,92 руб.), рассчитанном в соответствии с постановлением Правительства Москвы от 27.07.2004 №522-ПП, пропорционально долям финансирования, установленным условиями договора.

Акт, предложенный Правительством Москвы, подписан ООО «СтройСити». 

ООО «ПРАЙКАСТ С» не согласно с редакцией пункта 16, определив размер инвестиционного взноса, подлежащего возврату, по собственной методике.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения сторон в арбитражный суд.

Удовлетворяя исковые требования Правительства Москвы и отказывая в удовлетворении требований ООО «ПРАЙКАСТ С», суд первой инстанции исходил из того, что ООО «ПРАЙКАСТ С» не вправе включать в акт условия, не предусмотренные договором, при этом таким условиям соответствует редакция акта, представленная Правительством Москвы.

Судом отклоняются доводы жалобы относительно предмета разногласий сторон при определении объема площадей и выводов суда об обоснованности методик расчета площади.

Расчеты Правительства Москвы основаны на данных МосгорБТИ, что соответствует п.п.5.4, 3.3 дополнительного соглашения от 21 июля 2010 года №5 к договору от 22 ноября 2005 года №286-ИС. 

В результате исполнения договора от 22 ноября 2005 года №286-ИС (в редакции дополнительных соглашений от 23 ноября 2005 года №1, от 03 апреля 2006 года №2, от 21 июля 2006 года №3, от 04 сентября 2006 года №4 и от 21 июля 2010 года №5) корпус 6 (гараж- стоянка на 150 м/м) построен не был. 

Согласно акту разрешенного использования участка территории градостроительного объекта (земельного участка) для осуществления строительства, реконструкции от 20.09.2006 г. №А-2430/01, утвержденному распоряжением от 11 октября 2007 года №2279-РП Правительства Москвы, площадь гаража-стоянки на 150 м/м составляет 4 500 кв.м.

Таким образом, площадь не построенного по договору №286-ИС от 22.11.2005 (в редакции дополнительных соглашений от 23 ноября 2005 года №1, от 03 апреля 2006 года №2, от 21 июля 2006 года №3, от 04 сентября 2006 года №4 и от 21 июля 2010 года №5) объекта составляет 4 500 кв.м. 

Градостроительно-земельной комиссией города Москвы принято решение от 18 июля 2013 года (пункт 27 протокола №23) о возврате соинвесторам части инвестиционного взноса, перечисленного в бюджет города Москвы за строительство корпуса 6 согласно расчету, произведенному в соответствии с постановлением от 27 июля 2004 года №522-ПП Правительства Москвы (в сумме 171 148 долларов США (по курсу 28,92 руб.).

Ссылка ответчика на отсутствие оснований для внесения инвестиционного взноса в размере 35 602 580 руб. отклоняется судом.

В соответствии с п.2 ст.317 Гражданского кодекса РФ в денежном обязательстве может быть предусмотрено, что оно подлежит оплате в рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах. 

В этом случае подлежащая уплате в рублях сумма определяется по официальному курсу соответствующей валюты или условных денежных единиц на день платежа, если иной курс или иная дата его определения не установлены законом или соглашением сторон.

В решении от 12.11.2015 по делу №А40-122359/15 Арбитражного суда г.Москвы указано, что инвестиционный взнос не может быть истребован ООО «ПРАЙКАСТ С» на основании ст.1102 Гражданского кодекса РФ, поскольку обязательство возникло из договора, а в силу ст.69 АПК указанные обстоятельства не подлежат повторному доказыванию. 

Согласно п.2.1 договора расчеты по внесению инвестиционного взноса производятся в рублях по курсу ЦБ РФ долларов США на день оплаты, но не менее 35 602 580 руб. 

В соответствии со ст.431 Гражданского кодекса РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом. 

Если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. 

При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи, последующее поведение сторон. 

Из толкования пункта 2.1 договора следует, что обязательства сторон определены в размере 35 602 580 рублей по курсу на день уплаты инвестиционного взноса. 

В связи с этим у истца отсутствуют основания для определения суммы инвестиционного взноса в ином порядке.

Как указано в .7 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 04.11.2002 №70 «О применении арбитражными судами статей 140 и 317 ГК РФ», при применении п.2 ст.317 Гражданского кодекса РФ арбитражным судам следует учитывать, что условие об оплате денежного обязательства в рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах, может быть установлено законом или соглашением сторон не только в отношении договорных, но и в отношении внедоговорных обязательств. 

Договором не предусмотрено, что инвестиционный взнос, подлежащий возврату ООО «ПРАЙКАСТ С», должен быть выражен в иностранной валюте по курсу ЦБ РФ на день платежа.

По мнению апелляционного суда указания суда кассационной инстанции выполнены в полном объеме.

Учитывая изложенное, оснований, предусмотренных ст.270 АПК РФ, для изменения или отмены обжалуемого судебного акта не имеется.

В соответствии со ст.110 АПК РФ судебные расходы по уплате государственной пошлины относятся судом на истца.

Руководствуясь ст.ст.110, 176, 266, 269, 271 АПК РФ,

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 20.07.2017 по делу № А40-158325/16 оставить без изменения, апелляционную жалобу  - без удовлетворения. 

Взыскать с ООО "ПРАЙКАСТ С" в доход федерального бюджета  государственную пошлину по апелляционной жалобе в сумме 3 000 (три тысячи) руб.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья:В.Я. Гончаров

Судьи:А.Л. Фриев

И.А. Титова

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00