ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-234602/2016-3-1682

31 марта 2017 г.

г. Москва

Резолютивная часть решения объявлена   23 марта 2017 г. 

Решение в полном объеме изготовлено 31 марта 2017 г.

Арбитражный суд города Москвы в составе судьи Картавой О.Н.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1

рассмотрев в открытом  судебном заседании дело по иску 

АО «СУ Лесопаркового хозяйства» к ответчику ГКУ г.Москвы Дирекция Мосприроды»

Третье лицо: Департамент природы пользования и охране окружающей среды города Москвы 

о   признании   недействительным   решения   об   одностороннем   отказе   от   исполнения государственного контракта  и о взыскании и взыскании 3 774 363 руб. 29 коп. 

при участии:

от истца - ФИО2 на основании доверенности от 21 января 2016г., ФИО3 на основании доверенности от 21 января 2016г.

от ответчика - ФИО4 на основании доверенности от 09 января 2017г., ФИО5 на основании доверенности от 12 января 2017г., ФИО6 на основании доверенности от 20 января 2017г.

от третьего лица - ФИО7 на основании доверенности от 09.12.2016г. 

УСТАНОВИЛ:

Иск заявлен о признании недействительным решения об одностороннем отказе от исполнения государственного контракта от 19.12.2014 г. № 0373200003114000156 48077, взыскании задолженности, договорной неустойки, убытков и штрафа в размере 3 774 363 руб. 29 коп.

В судебном заседании Истец исковые требования поддержал.

Ответчик и третье лицо против удовлетворения исковых требований возражали по мотивам, изложенным в отзыве.

Суд, рассмотрев материалы дела, выслушав доводы представителей сторон, оценив представленные доказательства по делу, приходит к выводу, что исковые требования подлежат частичному удовлетворению по следующим основаниям.

Как усматривается из материалов дела между АО "СУ Лесопаркового хозяйства" (далее - Истец) и ГКУ г. Москвы "Дирекция Мосприроды" (далее - Ответчик) 19 декабря 2014 года на основании результатов осуществления закупок путем проведения электронного аукциона (протокол подведения итогов электронного аукциона 0373200003114000156 от 11.11.2014 г., реестровый номер закупки - 0373200003114000156) был заключен государственный контракт № 0373200003114000156 48077 на выполнение строительно-монтажных работ по объекту: "Реконструкция, благоустройство и озеленение территории по адресу: г. Москва, СЗАО, район Щукино, сквер ул. Гамалеи (далее - Госконтракт).

В соответствии с условиями Госконтракта Ответчик поручил, а Истец принял обязательства выполнить работы в объеме и в соответствии с требованиями, установленными Технической документацией, Техническим заданием (Приложение 1) и сдать их результат в сроки, указанные в разделе 3 Контракта, а также в Графике производства работ.

Согласно п. 3.1. Госконтракта сроки выполнения работ определяются Графиком производства работ (Приложение 3 к Госконтракту).

В соответствии с п. 3.2. Госконтракта начало выполнения работ установлено с 01 января 2015 года: окончание работ: 1 этап - с 01.01.2015 г. по 01.06.2015 г.; 2 этап - 4 месяца с момента окончания 1 этапа; 3 этап - до 31.10.2016 г.

Пунктом 3.3. Госконтракта также предусмотрено право Исполнителя по согласованию с Заказчиком досрочно выполнить работы и сдать их результат.

В соответствии с п. 2.1. Госконтракта и Протоколом стоимости строительства (Приложение 2 к Госконтракту) общая стоимость всех работ с учетом результатов осуществленных закупок составляет 18 431 993,08 руб. 

Пунктом 2.1.1. Госконтракта предусмотрена обязанность Ответчика выплатить Истцу аванс в размере 20 % от цены Госконтракта в течение 20  рабочих дней с момента выставления Истцом счета на оплату аванса, но не ранее включения сведений о Госконтракте в Реестр контрактов, т.е. 19.12.2014 г.

Обязательства Ответчика по выплате аванса исполнены не были.

В качестве обеспечения исполнения обязательств по Госконтракту Истцом в адрес Ответчика была предоставлена банковская гарантия от 20.11.2014 г. № 1-9/5182, выданная ЗАО "РУССТРОЙ-БАНК", со сроком действия до 31.12.2019 г.

Приказом ЦБ РФ от 18.12.2015 г. № ОД-3659 у ЗАО "РУССТРОЙБАНК" с 18.12.2015 г. была отозвана лицензия на осуществление банковских операций в связи с чем, Ответчик на основании п. 8.3. Госконтракта, письмом исх. № 12-24-625/16 от 08.04.2016 г. обратился в адрес Истца с требованием о предоставлении нового обеспечения исполнения обязательств по Госконтракту.

В результате рассмотрения обращения Ответчика, в предоставлении нового обеспечения исполнения обязательств по Госконтракту Истцом было отказано в связи с тем, что в силу ч. 1 ст. 378 Гражданского кодекса РФ отзыв лицензии у банка-гаранта на ведение банковской деятельности не является основанием прекращения действия выданной им банковской гарантии.

Письмом исх. № 12-24-1161/16 от 15.06.2016 г. Ответчик уведомил Истца об одностороннем отказе от исполнения Госконтракта на основании ч. 9 ст. 95 Закона о контрактной системе и п. 11.7.1.5. Госконтракта.

Уведомление об одностороннем отказе Ответчика от исполнения Госконтракта было получено Истцом 01.07.2016 г., о чем свидетельствует почтовое уведомление о вручении.

В силу ч. 13 ст. 95 Закона о контрактной системе и п. 11.7.3. Госконтракта решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения Госконтракта вступает в силу и Госконтракт считается расторгнутым через 10  дней с даты надлежащего уведомления заказчиком подрядчика об одностороннем отказе от исполнения Госконтракта.

В соответствии с ч. 14 ст. 95 Закона о контрактной системе и п. 11.7.4. Госконтракта заказчик обязан отменить не вступившее в силу решение об одностороннем отказе от исполнения Госконтракта, если в течение 10 срока с даты надлежащего уведомления подрядчика о принятом решении об одностороннем отказе от исполнения Госконтракта устранено нарушение условий Госконтракта, послужившее основанием для принятия указанного решения.

Письмом исх. № 328 от 07.07.2016 г. (получено Ответчиком 08.07.2016 г.) Истец предоставил в адрес Ответчика банковскую гарантию № БГ-3946-280616-04 от 07.07.2016 г., выданную ООО КБ "ФИНТРАСТБАНК" в качестве обеспечения надлежащего исполнения обязательств Истца по Госконтракту.

Таким образом, Истцом до вступления в силу решения Ответчика об одностороннем отказе от исполнения Госконтракта было устранено нарушение, послужившее основанием для принятия указанного решения.

В соответствии с решением Комиссии по контролю в сфере закупок товаров, работ, услуг Управления Федеральной антимонопольной службы по г. Москве по делу № 2-19-9108/77-16 от 22.07.2016 г. в удовлетворении требований Ответчика о включении Истца в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) было отказано.

В период с 04.07.2015 г. по 04.07.2016 г., т.е. до момента незаконного одностороннего отказа Ответчика от исполнения Госконтракта, Истцом в строгом соответствии с проектной документацией с внесением записей в журнал работ по уходу за зелеными насаждениями и общий журнал производства работ были выполнены работы на общую сумму 2 098 365,09 руб. 

Письмом исх. № 372 от 11.08.2016 г. в адрес Ответчика был направлен комплект отчетной и исполнительной документации для приемки и оплаты работ, выполненных Истцом до момента одностороннего отказа Ответчика от исполнения Госконтракта.

Направленная документация была получена Ответчиком 12.08.2016 г., что подтверждается штампом и подписью уполномоченного представителя Ответчика.

Пунктом 4.3. Госконтракта предусмотрено, что Заказчик рассматривает результаты и осуществляет приемку выполненных работ не позднее 20 рабочих дней после получения от Исполнителя комплекта отчетной документации, предусмотренной Техническим заданием и условиями Госконтракта.

Таким образом, срок для рассмотрения результатов и осуществления приемки выполненных работ на предмет соответствия их объема и качества требованиям Госконтракта истек 09.09.2016 г. (12.08.2016 г. + 20 рабочих дней).

В целях досудебного урегулирования спора в адрес ответчика были направлены претензии исх. № 12-24-1702 от 24.08.2016 г. и исх. № 12-24-1949/16 от 22.09.2016 г. (получено Истцом 27.09.2016 г.), которые ответчик оставил без удовлетворения. 

По утверждению истца сумма штрафа, подлежащая взысканию с Ответчика за неоднократный отказ от приемки работ, составляет 368 639,86 руб. в соответствии с п. 7.2.2. Госконтракта, пени в размере 35 672,20 руб. на основании п. 7.2.1. Госконтракта.

Также, по мнению истца, с Ответчика подлежат взысканию, убытки, связанные с переоформлением банковской гарантии в качестве обеспечения надлежащего исполнения обязательств по Госконтракту в размере 1 271 686,14 руб.

Доводы ответчика, изложенные в отзыве о том, что согласно плану-графику начало выполнения уходных работ октябрь 2015 года, Контракт расторгнут 04.07.2016, в силу ст. 453 ГК РФ с даты расторжения Контракта обязательства сторон по выполнению работ по Контракту прекратились, соответственно Истец фактически не мог выполнить все работы, предусмотренные планом-графиком уходных работ. На момент расторжения Контракта Истец не уведомлял Ответчика о факте выполнения работ, работы в установленном порядке в период действия Контракта не принимались, подлежат отклонению ввиду отличия фактическим обстоятельствам дела.

Из материалов дела следует, что в соответствии с п. 2.1., п. 2.3. Госконтракта общая стоимость работ (Цена Контракта) определяется Протоколом стоимости строительства (Приложение 2 к Госконтракту), является твердой и с учетом результатов осуществленных закупок и НДС 18% составляет 18 431 993,08 руб. Стоимость Госконтракта включает в себя стоимость всех затрат, издержек и иных расходов Истца, необходимых для выполнения работ.

Пунктом 2.1.1. Госконтракта предусмотрена обязанность Ответчика выплатить Истцу аванс в размере 20 % от цены Госконтракта в течение 20 (двадцати) рабочих дней с момента выставления Истцом счета на оплату аванса.

На основании выставленного Истцом счета от 25.01.2015 г. № 03/А от 26.01.2015 г. платежными поручениями от 04.02.2015 г. № 68, от 04.02.2015 г. № 72 Истцу был перечислен аванс на общую сумму 3 223 094,62 руб.

Разделом 3 Госконтракта и Графиком производства работ (Приложение № 3 к Госконтракту) установлен срок начала выполнения работ с 01.01.2015 г., а также предусмотрено выполнение всех работ в 3 этапа:

Этап № 1: "Подготовительные работы, включая получение разрешительной документации для производства строительно-монтажных работ". Срок выполнения работ: с 01.01.2015 г. по 01.06.2015 г. Цена выполнения работ по этапу № 1 - 0,00 руб.;

Этап № 2: "Выполнение строительно-монтажных работ согласно проектно-сметной документации". Срок выполнения работ: 4 месяца с момента окончания 1 этапа работ. Цена выполнения работ по этапу №2 -16 115 473,10 руб.;

Этап № 3: "Выполнение уходных работ и восстановление не прижившихся зеленых насаждений". Срок выполнения работ: до 31.10.2016 г. Цена выполнения работ по этапу №3 -2 316 519,98 руб.;

Пунктом 3.3. Госконтракта также предусмотрено право Подрядчика по согласованию с Заказчиком досрочно выполнить работы и сдать их результат.

В период с 27.05.2015 г. по 25.09.2015 г. работы по 1-му и 2-му этапам Госконтракта были выполнены Истцом и приняты Ответчиком без замечаний на общую сумму 13 822 057,66 руб., что подтверждается Актом приемки выполненных работ № 1 от 25.09.2015 г.

Платежными поручениями от 10.11.2015 г. № 1458, от 10.11.2015 № 1459 указанные работы были оплачены Ответчиком в размере 10 598 963,04 руб. 

При оплате выполненных по 1-му и 2-му этапам Госконтракта работ была зачтена сумма авансового платежа в размере 3 223 094,62 руб., оплаченная Ответчиком платежными поручениями от 04.02.2015 г. № 68, от 04.02.2015 г. № 72. Общий размер оплаты по Госконтракту составил 13 822 057,66 руб. 

Письмом исх. № 12-24-1161/16 от 15.06.2016 г. Ответчик уведомил Истца об одностороннем отказе от исполнения Госконтракта на основании ч. 9 ст. 95 Закона о контрактной системе и п. 11.7.1.5. Госконтракта. Уведомление об одностороннем отказе Ответчика от исполнения Госконтракта получено Истцом 01.07.2016 г., что подтверждается почтовым уведомлением о вручении и не оспаривается Истцом.

Кроме того, письмом исх. № 12-24-1253/16 от 28.06.2016 г. Ответчик уведомил Истца о необходимости прекращения всех работ по Госконтракту в связи с одностороннем отказом Ответчика от исполнения Госконтракта. Письмо получено Истцом 11.07.2016 г.

В период с 04.07.2015 г. по 04.07.2016 г., т.е. до момента одностороннего отказа Ответчика от исполнения Госконтракта, работы по уходу за зелеными насаждениями, предусмотренные 3-м этапом Госконтракта были выполнены Истцом в полном объеме, в соответствии с проектной документацией на общую сумму 2 098 365,09 руб.

Письмом исх. № 372 от 11.08.2016 г. Истец направил в адрес Ответчика Акт о приемке выполненных работ № 2 от 10.08.2016 г. на сумму 2 098 365,09 руб. (по форме КС-2), Справку о стоимости выполненных работ и затрат № 2 от 10.08.2016 г. на сумму  2 098 365,09 руб. (по форме КС-3), счет-фактуру № 08/04 от 10.08.2016 г., счет № 08/04 от 10.08.2016 г. 

Направленная документация была получена Ответчиком 12.08.2016 г., что подтверждается штампом и подписью уполномоченного представителя Ответчика.

Письмом исх. № 12-24-1702/16 от 24.08.2016 г. Ответчик отказал в приемке и оплате работ в связи с тем, что работы Заказчиком не освидетельствованы в установленном порядке, исполнительная документация в соответствии с Госконтрактом не представлена.

Пунктом 13.3. Госконтракта установлено, что все уведомления Сторон связанные с исполнением Госконтракта направляются в письменной форме по почте заказным письмом с уведомлением по адресу Стороны, указанному в разделе 15 Госконтракта. Уведомления считаются полученными Стороной в день фактического получения, подтвержденного отметкой почты.

Доказательств направления указанного письма в адрес Истца с соблюдением требований п. 13.3. Госконтракта стороной Ответчика не представлено.

Кроме того, отказ Ответчика в приемке и оплате работ нельзя считать мотивированным, т.к. он не содержит перечня выявленных недостатков и замечаний, а также перечня документов, непредоставление которых, послужило основанием для отказа в приемке и оплате работ с учетом ранее переданных документов для оплаты работ, выполненных Истцом и оплаченных Ответчиком в рамках 1-го и 2-го этапа.

Условиями Госконтракта, а также приложениями к нему предусмотрена обязанность Истца выполнить работы в соответствии с нормативными правовыми актам, в т.ч. в соответствии с Постановлением Правительства Москвы от 10.09.2002 г. № 743-ГГЛ (ред. от 24.03.2015) "Об утверждении правил создания, содержания и охраны зеленых насаждений и природных сообществ города Москвы" (далее по тексту - Правила).

Пунктом 5.2. Правил установлено, что приемка объектов озеленения осуществляется комиссионно. В состав комиссии по приемке объектов озеленения входят представители заказчика, подрядчика, правообладателя земельного участка территории зеленого фонда города Москвы, Департамента природопользования и охраны окружающей среды города Москвы. Организует комиссию Заказчик.

Таким образом, отказ Ответчика в приемке и оплате работ из-за отсутствия соответствующего освидетельствования выполненных работ противоречит п. 5.2. Правил, в соответствии с которым, обязанность по освидетельствованию работ возлагается на сторону Ответчика.

Согласно п. 5.2.1.3. Правил по результатам работы комиссии Государственными инспекторами г. Москвы в области охраны окружающей среды Департамента природопользования и охраны окружающей среды города Москвы составляется акт обследования территории (акватории) на предмет соблюдения природоохранных требований по установленному образцу (приложение 23 к Правилам).

Согласно Акту обследования территории (акватории) на предмет соблюдения природоохранных требований № 1406-381/2015 от 06.07.2015 г., оформленному в соответствии с требованиями Правил, работы по посадке зеленых насаждений и устройству газонов были выполнены Истцом 03.07.2015 г. в полном объеме без замечаний.

В соответствии с п. 3.5. Технического задания уходные работы за 'посаженными зелеными насаждениями производятся Подрядчиком в течение 1-го года со дня завершения работ.

Таким образом, согласно вышеуказанному Акту, срок выполнения работ по уходу за зелеными насаждениями, предусмотренный 3-м этапом Госконтракта, составляет период не позднее чем с 03.07.2015 г. по 03.07.2016 г., что согласуется с периодом, заявленным Истцом.

Кроме того, факт выполнения Истцом работ по уходу за зелеными насаждениями в течение 1-го (одного) года со дня завершения работ (п. 3.5. Технического задания) подтверждается представленными Истцом в материалы дела журналом работ по уходу за зелеными насаждениями и общим журналом производства работ.

В соответствии с разд. 4 Правил, все мероприятия по уходу за зелеными насаждениями должны заноситься в общий журнал работ по уходу за зелеными насаждениями (приложение 26 к Правилам).

Согласно Приложению 26 к Правилам (утвержденная форма журнала работ по уходу за зелеными насаждениями) обязанность по своевременному и надлежащему оформлению журнала, а также по передаче журнала Истцу для его ведения на каждом объекте озеленения возложена на Ответчика.

Отсутствие замечаний и требований в журнале по уходу за зелеными насаждениями со стороны представителей инспекций Департамента природопользования и охраны окружающей среды города Москвы, ОАТИ города Москвы, Роспотребнадзора в специальных бланках предписаний, имеющихся в журнале работ также свидетельствует о выполнении работ по уходу за зелеными насаждениями в соответствии с проектной документацией на заявленную Истцом общую сумму                2 098 365,09 руб.

В соответствии с п. 3.5. Технического задания, п. 3.6.19., 3.6.21., 3.12.8, 3.13.9. п. 5.1.11. Правил допускается нормативный отпад деревьев и кустарников, определение процента отпада проводится в установленные сроки: для весенних посадок - осенью текущего года; для осенних - осенью следующего года. Восстановление отпада посаженных зеленых насаждений сверх установленных норм осуществляет Подрядчик за счет собственных средств.

В соответствии с п. 3.6.21. Постановления Правительства Москвы от 10.09.2002 г. № 743-ПП (ред. от 24.03.2015) "Об утверждении правил создания, содержания и охраны зеленых насаждений и природных сообществ города Москвы" по результатам проверки приживаемости деревьев и кустарников составляется соответствующий акт (приложение 18 к Правилам). Данный акт подписывается 4-мя сторонами (Заказчиком, Исполнителем, Балансодержателем, Государственным инспектором в области охраны окружающей среды). Данный акт стороной Ответчика не представлен.

Таким образом,  Ответчиком доказательств полной оплаты не представлено. Следовательно, долг подлежит взысканию согласно ст. 309, 310, 702, 711  ГК РФ, ч. 3.1 ст.70 АПК РФ.

Требование Истца о взыскании с Ответчика неустойки в размере 28 677,66 руб. и убытков связанных с оформлением банковской гарантии не подлежит удовлетворению в виду следующего.

Согласно ч. 1 ст. 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в сумме неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения.

В силу ч. 2 указанной статьи кредитор не вправе требовать неустойки, если должник не несет ответственности за неисполнение иди ненадлежащее исполнение обязательства.

В силу пункта 3 статьи 405 ГК РФ должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора. Пунктом 3 ст. 406 ГК РФ установлено, что по денежному обязательству должник не обязан платить проценты за время просрочки кредитора. 

Учитывая тот факт, что Контракт прекратил свое действие, начисление договорной неустойки после расторжения Контракта противоречит нормам материального права,

В нарушение вышеуказанной нормы Истцом не доказано возникновения у него убытков в размере I 271 686 рублей 14 коп. Согласно правовой позиции изложенной в п. 3 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.062014 № 35 «О последствиях расторжения договора» по смыслу п. 2 ст. 453 ГК РФ при расторжении договора прекращается обязанность должника совершать в будущем действия, которые являются предметом договора.

При таких обстоятельствах, суд приходит к выводу о том, что исковые требования по заявленным истцом основаниям являются частично обоснованными и подлежат удовлетворению в размере 2 098 365 руб. 09 коп. основного долга.

Расходы по государственной пошлине распределяются в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

На основании ст.ст. 309, 310, 450, 702, 711 ГК РФ, руководствуясь ст.ст. 110,  112, 156, 161-167, 171-176, 180, 181 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Взыскать с ГКУ г.Москвы Дирекция Мосприроды» (117420, 

<

...>, ИНН: 

<

***> ОГРН: 

<

***>) в пользу АО «СУ Лесопаркового хозяйства» (141006, Московская обл, городской округ Мытищи, 

<

...> / стр 1, ИНН: 

<

***> ОГРН: 

<

***>) основного долга в размере 2 098 365 (Два миллиона девяносто восемь тысяч триста шестьдесят пять) руб. 09 коп. и  расходы по уплате государственной пошлины в размере 33 492 (Тридцать три тысячи четыреста девяносто два) руб. 00 коп. 

В удовлетворении остальной части исковых требований отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок в Девятый  Арбитражный апелляционный суд.

Судья                     Картавая О.Н.