РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-295990/23-170-3353

г. Москва

08 июля 2024 г.

Резолютивная часть решения объявлена 19 июня 2024 года

Полный текст решения изготовлен 08 июля 2024 года

Арбитражный суд города Москвы в составе судьи Ереминой И. И.,

при ведении протокола помощником судьи Калиматовой Л.М.,

рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению

ОАО "РЖД" (107174, РОССИЯ, Г МОСКВА, ВН.ТЕР.Г. МУНИЦИПАЛЬНЫЙ ОКРУГ

БАСМАННЫЙ, НОВАЯ БАСМАННАЯ УЛ, Д. 2/1, СТР. 1, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 23.09.2003, ИНН: 

<

***>)

к АО "ТМХ-ЛОКОМОТИВЫ" (420111, РОССИЯ, РЕСП. ТАТАРСТАН, ГОРОД КАЗАНЬ Г.О., КАЗАНЬ Г., КАЗАНЬ Г., ФИО1 УЛ., ЗД. 1А, ПОМЕЩ. 1, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 23.07.2003, ИНН: 

<

***>)

о взыскании 2 083 749,65 руб.

в заседании приняли участие: согласно протоколу

УСТАНОВИЛ:

ОАО "РЖД" (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к АО "ТМХ-ЛОКОМОТИВЫ" (далее – ответчик) о взыскании денежных средств в размере 2 083 749 руб. 65 коп.

Истец поддержал исковые требования по доводам изложенным в исковом заявлении и возражениях на отзыв.

Ответчик возражал против удовлетворения исковых требований по доводам изложенным в отзыве, заявил о применении ст. 333 ГК РФ.

Исследовав материалы дела и оценив представленные доказательства, суд считает исковые требования подлежащими частичному удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом, между Открытым акционерным обществом «Российские железные дороги» (далее - ОАО «РЖД». Истец) (Заказчик) и Закрытым акционерным обществом «Рослокомотив» (Исполнитель) 29 марта 2018 г. был заключен Договор на поставку локомотивов с обязательством обеспечения их сервисного обслуживания в период жизненного цикла (далее - Договор).

Согласно сведениям, содержащимся в Едином государственном реестре юридических лиц организационно-правовая форма, а также наименование ЗАО «Рослокомотив в дальнейшем были изменены (в настоящее время - АО «ТМХ-Локомотивы»).

Пунктом 21.2 договора Исполнитель предоставил гарантию на все локомотивы на весь срок действия договора.

Согласно п.22.7.4 договора в случае неустранения выявленных неисправностей/недостатков локомотивов в сроки, установленные п. 21.4 договора. АО «ТМХ-Локомотивы» выплачивает ОАО «РЖД» пеню в размере 0,05% от цены локомотива, указанной в спецификации и проиндексированной на дату предъявления требования об уплате неустойки в соответствии со статьей 20 договора за каждый день просрочки.

В ходе исполнения договора АО «ТМХ-Локомотивы» допустило просрочку выполнения работ по устранению дефектов электровоза ЭП2К № 429, находящегося на гарантийном сроке эксплуатации в соответствии с п. 21.2 Договора.

14 августа 2023 г. на электровозе ЭП2К № 429 выявлен дефект - достижение браковочной величины толщины бандажей колесных пар в количестве 6 штук.

Рекламационная работа проведена на основании п. 21.10. договора в соответствии с распоряжением ОАО «РЖД» от 7 июня 2008 г. № 1203р.

Уведомление для совместного расследования случая неисправности локомотива направлено в адрес АО «ТМХ-Локомотивы» и АО «Коломенский завод» 15 августа 2023 г. № ИСХ-977/КБШТЧЭ10.

Исполнитель доверенностью от 29 ноября 2022 г. № 52/22-РЛ доверил представлять интересы по договору ООО «СТМ-Сервис».

ООО «СТМ-Сервис» доверенностью от 1 февраля 2022 г. № К-041/23 доверило право участия в расследовании и составлении акта-рекламации по данному случаю представителю ФИО2

21 августа 2023 г. был составлен и подписан Акт-рекламация № КБ1П 10/85 без возражений представителя исполнителя - АО «ТМХ-Локомотивы».

Пунктом 15 акта-рекламации виновной стороной в возникновении дефектов локомотива признано АО «ТМХ-Локомотивы».

Пунктом 17 акта-рекламации местом устранения дефекта локомотива определено СЛД Самара ООО «СТМ-Сервис» силами и за счет АО «ТМХ-Локомотивы».

Для устранения выявленных неисправностей локомотив был передан ремонтному предприятию по акту формы ТУ-162 от 14 августа 2023 г. № 050 0029/Самара/ЭП2К № 429.

Согласно пункту 21.4. договора, устранение неисправностей/недосз атков производится исполнителем в срок, не превышающий 15 (пятнадцати) календарных дней с момента подписания акта ф. ТУ-162 в условиях эксплуатационных локомотивных депо и не превышающий 10 (десяти) календарных дней при устранении неисправностей в условиях завода-изготовителя или локомотиворемонтного завода с даты поступления локомотива на завод.

Срок устранения недостатков локомотива. предусмотренный пунктом 21.4 договора, истёк 29 августа 2023 г.

20 сентября 2023 г. выявленные недостатки локомотива были устранены, о чем составлен акт приемки локомотива от ремонтного предприятия формы ТУ-31 № 050 0029/Самара/Э112K №429.

Просрочка устранения недостатков локомотива с 29 августа 2023 г. по 20 сентября 2023 г. включительно составила 22 (двадцать два) календарных дня.

В случае неустранения выявленных неисправностей/недостатков локомотивов в сроки, предусмотренные пунктом 21.4 договора, исполнитель выплачивает заказчику пеню в размере 0,05% (пять сотых процента) от цены локомотива, указанной в спецификации и проиндексированной на дату предъявления требования об уплате неустойки в соответствии со статьей 20 договора, за каждый день просрочки (пункт 22.7.4. договора).

Электровоз поставлен и введен в эксплуатацию в 2020 г. Акт окончательной приемки формы ТУ-5 от 08 сентября 2020 г. № 429/08.09.2020.

Согласно п.22.3 договора для целей расчета неустоек, предусмотренных настоящим договором и рассчитываемых в процентах от цены/стоимости стороны применяют соответствующую цену/стоимость в том размере, в каком такая цена/стоимость оплачена или подлежит оплате по настоящему договору с учетом НДС.

Стоимость электровоза ЭП2К № 429 в 2020 году (ТОРГ-12 от 31 августа 2020 г. № 310820-002Р) составляла 154 279 664,40 руб. с НДС.

Изменение цены тепловоза на уровень 2023 г. рассчитываются по формулам п. 20.1.5 и п. 20.5.2 договора.

Стоимость ЭП2К № 429 в 2023 году с учетом индексации составляет: 154 279 664,40 * 1.060 * 1,099 *1,054 =189 431 786,07 руб. с НДС.

Сумма пени за несвоевременное устранение дефектов локомотива ЭП2К № 429 составляет:

Ш = 189 431 786,07 /100*0,05*22= 2 083 749,65 руб.

Размер неустойки исчислен в соответствии с абз. 4 и. 65 постановления Пленума Верховного суда РФ от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений ГК РФ об ответственности за нарушение обязательств» (день фактического исполнения нарушенного обязательства включается в период расчета неустойки).

Размер предъявленной неустойки является соразмерным, экономически обоснованным и отвечающим степени нарушения ответчиком своего обязательства но своевременному' ремонту локомотивов.

Необходимо учитывать, что в силу ст. 421 ГК РФ юридические лица свободны в заключении договора и установлении по своему усмотрению любых его условий, не противоречащих закону или иным правовым актам.

Заключая договор от 29.03.2018г. № 2833180. ОАО «РЖД» и АО «ТМХ-Локомотивы» согласовали условия, предусматривающие ответственность исполнителя за нарушения сроков ремонта в размере 0.05% от стоимости локомотива за каждый день просрочки.

Доказательств того, что АО «ТМХ-Локомотивы» при заключении договора являлся слабой стороной и не имел возможности заявлять возражения относительно содержания условия в части размера пени, в материалы дела ответчиком не представлено (пункты 8. 9 Постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.2014г. №16 "О свободе договора и ее пределах").

Являясь субъектом предпринимательской деятельности, заключив договор. АО «ТМХ-Локомотивы» добровольно приняло на себя обязательства и несет риск их неисполнения в соответствии с условиями обязательства, в том числе в виде неустойки за ненадлежащее исполнение договорных обязательств.

АО «ТМХ-Локомотивы» согласилось с тем, что размер неустойки за ненадлежащее исполнение обязательства экономически обоснован и соответствует последствиям ненадлежащего исполнения обязательства.

В целях досудебного урегулирования спора в соответствии с п. 29.2 договора ОАО «РЖД» была подготовлена претензия в адрес АО «ТМХ-Локомотивы» от 26 октября 2023 г. № ИСХ-23392/ЦТ. В соответствии с п. 29.2 договора срок рассмотрения претензии - три недели с даты получения претензии. Данная претензия была получена Ответчиком 17 ноября 2023 г. Однако ответ на нее до настоящего времени не поступил, требования добровольно не удовлетворены, что свидетельствует о невозможности урегулирования спора в досудебном порядке.

Согласно п.29.3 договора в случае, если споры не урегулированы с помощью переговоров и в претензионном порядке, то они передаются заинтересованной стороной в Арбитражный суд города Москвы.

В соответствии со статьей 309 ГК России обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных ГК России, другими законами или иными правовыми актами (пункт 1 статьи 310 ГК России).

Согласно пункту 1 статьи 329 ГК России одним из способов обеспечения обязательств является неустойка.

В силу пункта 1 статьи 330 ГК России неустойкой (пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Суд, рассмотрев доводы отзыва, считает их подлежащими частичному удовлетворению исходя из следующего. 

По тексту искового заявления Истец указывает, что локомотив серии ЭП2К №429 был поставлен в 2020 году и его стоимость согласно Товарной накладной №310820-002Р от 31.08.2020 составляла 154 279 664,40 руб. с учетом НДС.

При этом, в расчете неустойки, приведенном по тексту искового заявления, Истец указывает стоимость локомотива серии ЭП2К № 429 в размере 189 431 786,07 руб., указывая, что такова стоимость локомотива серии ЭП2К № 429 в 2023 году с учетом индексации.

По тексту искового заявления Истец указывает, что исковые требования заявлены в соответствии с пунктом 22.7.4. Договора.

В соответствии с пунктом 22.7.4. Договора в случае неустранения выявленных Неисправностей/Недостатков Локомотивов в сроки, предусмотренные пунктом 21.4 настоящего Договора, Исполнитель выплачивает Заказчику пеню в размере 0,05% (пять сотых процента) от цены Локомотива, указанной в Спецификации и проиндексированной на дату предъявления требования об уплате неустойки в соответствии со статьей 20 настоящего Договора, за каждый день просрочки.

То есть, Стороны в пункте 22.7.4. Договора сделали прямую отсылку к статье 20. Договора, подчеркнув тем самым особый (не односторонний) порядок индексации цен ранее поставленных локомотивов.

В соответствии с пунктом 20.5. Договора в редакции Дополнительного соглашения №21 от 07.02.2022г. к Договору Индексация цены Локомотивов по настоящему Договору осуществляется по следующим правилам:

Начиная с 1 января 2020 года по 31 декабря 2021 года (включительно) цена Локомотивов, поставляемых по настоящему Договору, индексируется по обращению одной из Сторон в случае индексации на этот же календарный год уполномоченными государственными органами Российской Федерации тарифов на перевозки грузов и услуги инфраструктуры, выполняемые Заказчиком (Прейскурант № 10-01, утвержденный постановлением Федеральной энергетической комиссии Российской Федерации от 17 июня 2003 года № 47-т/5). Расчетный уровень индексации цены Локомотива не должен превышать уровень соответствующей индексации тарифов.

Согласно пункту 20.4. Договора в редакции Дополнительного соглашения №4 от 29.12.2018г. к Договору Стоимость Локомотивов и Обслуживания, а также неустойки (штрафы) могут быть изменены путем подписания Сторонами дополнительного соглашения к настоящему Договору.

То есть, условия Договора прямо указывают на возможность индексации цен локомотивов при соблюдении определенного порядка и условий, а не на обязательность индексации цен локомотивов.

Кроме того, вышеназванными условиями Договора Стороны согласовали, что индексация цен локомотивов предусматривает определенный порядок, согласованный Сторонами в Договоре (обращение одной из Сторон, подписание Дополнительного соглашения, а также соблюдение определенных условий, в том числе:

-индексация возможна в случае индексации на этот же календарный год уполномоченными государственными органами Российской Федерации тарифов на перевозки грузов и услуги инфраструктуры, выполняемые Заказчиком,

-расчетный уровень индексации цены Локомотива не должен превышать уровень соответствующей индексации тарифов.

По итогам согласования изменения цены локомотива Стороны подписывают Дополнительное соглашение (пункт 20.4. Договора в редакции Дополнительного соглашения № 4 от 29.12.2018г. к Договору).

Обращаем внимание, что Дополнительное соглашение, применительно к вышеуказанным условиям Договора, должно быть заключено Сторонами в случае индексации цен локомотивов, а не для расчета и предъявления неустойки.

Цены ранее поставленных локомотивов индексируются независимо от наличия/отсутствия оснований для взыскания неустойки, равно как возникновение права на взыскание неустойки не является основанием для индексации цен локомотивов.

Условия, при которых цены ранее поставленных локомотивов МОГУТ быть проиндексированы не корреспондируются с условиями возникновения права на взыскание неустойки.

Таким образом, исходя из согласованных Сторонами условий Договора, индексация цен локомотивов — это двусторонний процесс, который начинается с обращения одной из Сторон (пункт 20.5. Договора в редакции Дополнительного соглашения № 21 от 07.02.2022г. к Договору), и заканчивается подписанием Дополнительного соглашения (пункту 20.4. Договора в редакции Дополнительного соглашения № 4 от 29.12.2018г. к Договору).

Вышеуказанные условия Договора не были ни отменены, ни изменены, ни оспорены Сторонами.

Односторонняя индексация цен локомотивов Договором не предусмотрена.

Также, в нарушение положений статьи 65 АПК РФ Истцом в материалы дела не представлены Протокол заседания Комиссии по ценам и корректировочная счет-фактура.

Так, в соответствии с Распоряжением ОАО «РЖД» от 14 ноября 2012г. № 2305р «Об утверждении положения о комиссии ОАО «РЖД» по ценам и ее состава» (далее - Положение) Комиссия ОАО «РЖД» по ценам (далее - Комиссия) рассматривает вопросы ценообразования в отношении товаров (работ, услуг, товарно-материальных ценностей) (далее - продукция), закупаемых и реализуемых в ОАО "РЖД" по решению руководства ОАО "РЖД" и/или Конкурсной комиссии открытого акционерного общества "Российские железные дороги" (при закупке у единственного поставщика, исполнителя, подрядчика), себестоимости единицы продукции внутрихозяйственного производства и потребления, обеспечивая при этом экономическую обоснованность затрат и контроль за проведением единой ценовой политики в ОАО "РЖД" и его дочерних и зависимых обществах (пункт 1. Положения).

Основными задачами Комиссии являются обеспечение проведения единой ценовой политики в ОАО «РЖД», а также формирование направлений работы ОАО «РЖД» по вопросам ценообразования в отношении потребляемой и реализуемой в холдинге «РЖД» продукции в планируемом периоде (пункт 3. Положения).

В соответствии с пунктом 6. Положения протокол заседания Комиссии ведет ее секретарь. Протокол согласовывается всеми присутствующими на заседании членами Комиссии и подписывается председателем Комиссии. Подготавливаемые для обсуждения материалы, включая протокол заседания Комиссии, относятся к информации ограниченного распространения.

Таким образом, обязательность Протокола по итогам проведения заседания Комиссии по ценам ОАО «РЖД» предусмотрена вышеуказанным Распоряжением ОАО «РЖД».

Распоряжение ОАО «РЖД» от 14 ноября 2012г. № 2305р «Об утверждении положения о комиссии ОАО «РЖД» по ценам и ее состава» размещено в открытом доступе в Справочной правовой системе (СПС) КонсультантПлюс.

При изменении стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), переданных имущественных прав, в том числе в случае изменения цены (тарифа) и (или) уточнения количества (объема) отгруженных товаров (выполненных работ, оказанных услуг), переданных имущественных прав, продавец выставляет покупателю корректировочный

счет-фактуру (пункт 3 статьи 168 НК РФ).

Корректировка налоговой базы, а также выставление корректировочного счета- фактуры необходимы в тех случаях, когда соглашением сторон изменяется цена и (или) количество товаров (работ, услуг) (Решение Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.01.2013 № 13825/12).

Таким образом, в случае изменения цены товара, в данном случае локомотива, налоговое законодательство предусматривает выставление корректировочного счета-фактуры, однако и этого Истцом в материалы дела не представлено.

С учетом вышеизложенного, расчет неустойки по локомотиву ЭП2К № 429 должен был быть следующим:

154 279 664,40 руб. * 0,05% * 22 дня = 1 697 076,31 руб.

С учетом принятых судом возражений ответчика размер обоснованных исковых требований составляет 1 697 076 руб. 31 коп.

Ответчиком заявлено ходатайство о применении ст. 333 ГК РФ.

Как разъяснено в Постановлении пленума Верховного Суда Российской Федерации № 7 от 24 марта 2016 года, исходя из принципа осуществления гражданских прав своей волей и в своем интересе (статья 1 Гражданского кодекса Российской Федерации) неустойка может быть снижена судом на основании статьи 333 Кодекса только при наличии соответствующего заявления со стороны ответчика, при этом право снижения размера неустойки предоставлено суду в целях устранения явной ее несоразмерности последствиям нарушения обязательств независимо от того, является неустойка законной или договорной.

Учитывая компенсационный характер гражданско-правовой ответственности, под соразмерностью суммы неустойки последствиям нарушения обязательства Кодекс предполагает выплату кредитору такой компенсации его потерь, которая будет адекватна и соизмерима с нарушенным интересом. Снижение неустойки судом возможно только в одном случае - в случае явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения права.

Степень соразмерности заявленной истцом неустойки последствиям нарушения обязательства является оценочной категорией, в силу чего только суд вправе дать оценку указанному критерию, исходя из своего внутреннего убеждения и обстоятельств конкретного дела, как того требует статья 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Таким образом, в каждом конкретном случае суд оценивает возможность снижения неустойки с учетом конкретных обстоятельств спора и взаимоотношений сторон.

Вместе с тем, с учетом позиции Конституционного Суда Российской Федерации, выраженной в п. 2 Определения от 21.12.2000 № 263-О, положения пункта 1 статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации содержат обязанность суда установить баланс между применяемой к нарушителю мерой ответственности и оценкой ущерба.

Критериями для установления несоразмерности в каждом конкретном случае могут быть: чрезмерно высокий процент неустойки; значительное превышение суммы неустойки суммы возможных убытков, вызванных нарушением обязательств, длительность неисполнения обязательства.

Исследовав и оценив доказательства в их совокупности, руководствуясь положениями действующего законодательства, суд считает возможным снизить в соответствии со ст. 333 ГК РФ размер неустойки до 1 300 000 руб.

Остальные доводы и доказательства, приведенные и представленные лицами, участвующими в деле, суд исследовал, оценил и не принимает ко вниманию в силу их малозначительности и/или безосновательности, а также в связи с тем, что по мнению суда, они отношения к рассматриваемому делу не имеют и (или) не могут повлиять на результат его рассмотрения. 

Расходы по оплате госпошлины подлежат распределению в соответствии со ст. 110 АПК РФ. 

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 8, 12, 309, 310, 314, 329-333, 401, 421, 431, 702, 708, 720 ГК РФ, ст.ст. 9, 41, 64-68, 70-75, 110, 112, 123, 156, 167-171, 176, 181 АПК РФ, суд,

РЕШИЛ:

Взыскать с АО "ТМХ-ЛОКОМОТИВЫ" в пользу ОАО "РЖД" неустойку в размере 1 300 000 руб., а также 27 236,48 руб. расходов по оплате госпошлины.

В остальной части иска отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:

И.И.Еремина