ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 

127994, Москва, ГСП -4, проезд Соломенной Сторожки, 12 

адрес веб-сайта: http://9aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№09АП-19297/2024

г. Москва                                                                                             Дело № А40-247679/23

«20» июня 2024г.

Резолютивная часть постановления объявлена «04» июня 2024г.

Постановление изготовлено в полном объеме 20» июня 2024г.

 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ю.Н. Кухаренко,

судей Т.В. Захаровой, Б.В. Стешана,

при ведении протокола судебного заседания секретарем М.О. Солодовниковой, 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ПАО "Россети московский регион" на решение Арбитражного суда города Москвы от 14.02.2024 по делу №А40-247679/23, по иску АО "Мосэнергосбыт" (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) к ответчику ПАО "Россети московский регион"(ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) третьи лица: 1) Федеральная служба государственной регистрации, кадастра и картографии, 2) Государственное унитарное предприятие города Москвы "Московский ордена Ленина и ордена трудового красного знамени метрополитен имени В.И.Ленина", 3) Индивидуальный предприниматель Михайлова Наталья Николаевна,  о взыскании

при участии в судебном заседании представителей:

от истца -  ФИО1 по доверенности от 30.11.2023

от ответчика -  ФИО2 по доверенности от 28.12.2022

от третьих лиц – от Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии  - извещен, представитель не явился, от Государственного унитарного предприятия города Москвы "Московский ордена Ленина и ордена трудового красного знамени метрополитен имени В.И.Ленина" – ФИО3 по доверенности от 28.09.2023, от Индивидуального предпринимателя Михайловой Натальи Николаевны - извещен, представитель не явился 

                  

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество "Мосэнергосбыт" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к Публичному Акционерному Обществу "Россети московский регион" с иском о взыскании задолженности, неустойки, неустойки по день оплаты.

Решением суда от 14.02.2024 c публичного акционерного общества "Россети московский регион" в пользу акционерного общества "Мосэнергосбыт" взысканы денежные средства в размере 1 238 745 руб. 75 коп., законной неустойки за период с 19.05.2023 по 03.10.2023 в размере 210 396 руб. 20 коп. неустойки, начисленной в порядке ст. 37 ФЗ от 26.03.2003 г. № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» в размере 1/130 ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы задолженности в размере 1 238 745 руб. 75 коп. за каждый день просрочки начиная с 04.10.2023 по день фактической оплаты задолженности, а также расходы по уплате государственной пошлины в размере 27 097 руб.

ПАО "Россети московский регион", не согласившись с решением суда, подало апелляционную жалобу, в которой считает его незаконным, необоснованным.

В своей жалобе заявитель указывает на то, что Истец признал, что спорные акты безучетного потребления составлены без нарушений. Акты составлены в полном с соответствии с требованиями Основных положений № 442.

Полагает, что при неистечении срока эксплуатации прибора учета, истечение межповерочного интервала не устраняет факт безучетного потребления электрической энергии.

Также считает, что суд первой инстанции применил некорректную ставку для начисления неустойки.

По доводам, приведенным в жалобе, заявитель просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

В судебном заседании апелляционного суда заявитель доводы жалобы поддерживает в полном объеме. 

Истец и третье лицо ГУП «Московский метрополитен» с доводами жалобы не согласны, решение суда считает законным и обоснованным, просят оставить его без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Третьи лица Федеральная служба государственной регистрации, кадастра и картографии, ИП Михайлова Наталья Николаевна не явились, извещены.

Как усматривается из материалов дела, между АО «Мосэнергосбыт» (Заказчик) и ПАО «МОЭСК» (Исполнитель, правопредшественник ответчика) заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии №17-3916 от 04.09.2007, предусматривающий следующие встречные обязательства истца и ответчика:

-истец обязан оплачивать ответчику оказанные им услуги по передаче электрической энергии;

-ответчик обязан оплачивать истцу стоимость электрической энергии в целях компенсации потерь.

Для определения объема и стоимости услуг по передаче, оказанных истцу со стороны ответчика, и при определении объема и стоимости потерь электрической энергии, подлежащих покупке ответчиком у истца, значение имеет объем электрической энергии, доставленный по сетям ПАО «МОЭСК» потребителям, обслуживаемым АО «Мосэнергосбыт» (далее - объем полезного отпуска).

При этом, в соответствии с пунктами 15(1) и 50 Правил недискриминационного доступа: Vуслуг = Vполезного отпуска1; Vпотерь = Vотпуска в сеть - (Vполезного отпуска + Vотпуска из сети).

Иными словами, чем больше объем полезного отпуска, тем больше объем услуг, оказанных АО «Мосэнергосбыт», и тем меньше объем потерь, подлежащих покупке со стороны ПАО «МОЭСК».

Согласно п. 3.2.6 договора (в редакции дополнительного соглашения №12 от 01.04.2009) Заказчик ежемесячно предоставляет Исполнителю информацию:

-о величине полезного отпуска по каждой точке поставки, изменении состояния договоров энергоснабжения и приборов учета по юридическим лицам

-в формате Приложения 18-юр, в срок до 08 числа месяца за расчетным,

-о величине полезного отпуска по каждой точке поставки, изменении состояния договоров энергоснабжения и приборов учета по физическим лицам в формате Приложения 18-физ, в срок до 10 числа месяца следующим за отчетным.

Плановое количество электроэнергии, передаваемой Потребителям Заказчика по сети Исполнителя, определено Сторонами на основании заключенных Заказчиком договоров энергоснабжения и содержится в Приложении № 4 к настоящему Договору и применяется Сторонами в целях определения размера авансовых платежей (п. 4.1 договора).

Плановый объем электроэнергии, приобретаемой Исполнителем в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, включая нормативный объем потерь с разбивкой по месяцам, на основании планового баланса электроэнергии (Приложение № 5.1 к Договору), определен Сторонами в Приложении № 5 к настоящему Договору (п. 4.2 договора).

В соответствии с п. 7.2 договора, исполнитель в срок не позднее 12 числа месяца, следующего за расчетным, представляет Заказчику:

- акт об оказании услуг по передаче электроэнергии за расчетный месяц;

-ведомость об объемах переданной по Договору (поставленной Потребителям Заказчика) электроэнергии за расчетный месяц. Акты о безучетном потреблении Исполнитель представляет Заказчику в порядке, определенном Сторонами в Приложении № 7 к Договору;

-расчет объемов электроэнергии, приобретаемой Исполнителем в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях (по форме Приложения № 9.1.)

-акт об оказании услуг по введению полного или частичного ограничения режима потребления электроэнергии Потребителями и по возобновлению их электроснабжения,

-акт об оказании услуг по   контролю   договорных   величин потребления электроэнергии и мощности;

-акт об оказании услуг по внеплановой проверке состояния приборов учета.

При возникновении у Заказчика обоснованных претензий к объему и (или) качеству оказанных услуг последний обязан: сделать соответствующую отметку в акте, указать отдельно в акте неоспариваемую и оспариваемую часть оказанных услуг, подписать акт в неоспариваемой части, и в течение 3-х рабочих дней направить Исполнителю претензию по объему и (или) качеству оказанных услуг (п. 7.3 договора).

Неоспариваемая часть оказанных услуг подлежит оплате в сроки согласно условиям настоящего Договора. В этом случае Исполнитель оплачивает электроэнергию, приобретаемую в целях компенсации потерь в том месяце, по итогам которого Заказчик недоплачивает оспариваемую часть, в размере пропорциональном неоспариваемой Заказчиком части оказанных услуг к объему, указанному в акте. Оспариваемая часть подлежит оплате в течение 3-х дней с даты урегулирования разногласий по объему и качеству оказанных услуг.

В качестве претензий к объему и (или) качеству оказанных услуг по передаче электроэнергии могут рассматриваться:

-непредставление Исполнителем ведомости об объемах переданной по настоящему Договору (поставленной Потребителям Заказчика) электроэнергии за расчетный месяц;

-несоответствие показаний приборов учета Потребителя, предоставленных Исполнителем, показаниями, которые получены Заказчиком в ходе проведенной им контрольной проверки либо в заявлении Потребителя;

-несоответствие показаний приборов учета Потребителя, полученных Заказчиком от Исполнителя и от Потребителя в рамках договора энергоснабжения;

-определение одной из Сторон объемов переданной электроэнергии способом, не согласованным Сторонами.

Согласно Акту об оказании услуг по передаче электрической энергии №4 от 30.04.2023 г., общая стоимость оказанных МЭС услуг по передаче электрической энергии за апрель 2023 года составила 17 826 200 175 руб. 83 коп. (17 801 239 184 руб. 00 коп. - в редакции протокола разногласий МЭС).

В соответствии с Актом №Э/02/000329 от 30.04.2023 г., объем потерь электрической энергии в сетях исполнителя составил 428 336 192 кВт/ч., стоимость указанного объема в рублях составила 1 648 298 138руб. 58 коп. (1 616 145 116 руб. 04 коп. - в редакции протокола разногласий ПАО «Россети Московский регион»).

В указанные объемы разногласий в части определения объема оказанных услуг входят в том числе разногласия в отношении объемов, выставляемых Ответчиком на основании актов о неучтенном потреблении электрической энергии в отношении абонентов Истца - Федеральная служба государственной регистрации, кадастра и картографии (Росреестр), ГУП г. Москвы "Московский метрополитен имени В. И. Ленина и Михайловой Н.Н.

Истец не согласился с правомерностью составления Актов в отношении указанных потребителей, и посчитал, что указанный объем электрической энергии не подлежит включению в объем полезного отпуска по потребителям, в силу чего ПАО «МОЭСК» обязано оплатить объем потерь электрической энергии в сетях, так как факт безучетного потребления, по мнению Истца, отсутствует.

В целях досудебного урегулирования спора в адрес ПАО «МОЭСК» были направлены претензии (представлены в материалы дела) с требованием добровольно оплатить задолженность по оплате фактических потерь электрической энергии, неисполнение которых послужило основанием для обращения с настоящим иском.

Рассмотрев повторно дело в порядке ст. ст. 266, 268, 272.1 АПК РФ, изучив материалы дела и доводы апелляционной жалобы, апелляционный суд приходит к следующим выводам.

Ответчик в апелляционной жалобе ссылается на письмо от 08.02.2024 № МЭС/ИП/68/235, как причину необоснованности удовлетворения требований.

При этом Ответчик не принимает во внимание, что в декабре 2023 действительно Истцом приняты частично акты, так как Ответчиком проведена поверка спорных приборов учета, а разногласия в апреле 2023 по спорным актам не урегулированы со стороны Ответчика.

То есть, Ответчик дважды пытается включить в услугу по передаче электрической энергии объем по спорным актам, и в апреле 2023, и в декабре 2023.

Относительно составления актов о безучетном потреблении электрической энергии.

Исходя из положений пункта 193 Основных положений № 442 в корреспонденции с п. 3.3.1. Договора, если объем безучетного потребления электрической энергии выявлен и рассчитан сетевой организацией не в соответствии с Основными положениями № 442, то и оснований для уменьшения объема электрической энергии, подлежащего покупке соответствующей сетевой организацией для целей компенсации потерь электрической энергии, увеличения объема услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией, на объем безучетного потребления не имеется.

Так, в соответствии с Основными положениями функционированиярозничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлениемПравительства РФ от 04.05.2012 г. № 442 по факту выявленного безучетногоили бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес:

-гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающейорганизации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетноепотребление;

-лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В случае если сетевая организация не присутствовала при проведении гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) проверки состояния приборов учета, в результате которой был выявлен факт безучетного потребления электрической энергии, то акт о неучтенном потреблении электрической энергии составляется гарантирующимпоставщиком(энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) и не позднее 3 рабочих дней со дня его составления передается в сетевую организацию (п. 192).

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные:

-о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии;

-о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии;

-о приборах учета на момент составления акта;

-о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления;

-объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта;

-замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц (п. 193).

Пунктом 2 Основных положений установлено, что "безучетное потребление" - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения    об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Исходя из понятия безучетного потребления содержащегося в абзаце 13 пункта 2 Основных положений, состав безучетного потребления электроэнергии образуют активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета.

Однако, составленные Ответчиком акты проверки в отношении потребителей Истца, указанных в приложении, содержат информацию об истечении межповерочного интервала у приборов учета на момент проведения проверок, что исключает наличие факта безучетного потребления электрической энергии.

В соответствии с требованиями п. 179 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 (далее – Основные положения), в том числе в случае истечения интервала между поверками прибора учета (при отсутствии контрольного прибора учета) определение объема потребления электрической энергии для расчета за потребленную электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии производится на основании замещающей информации.

Из положений Закона №102 –ФЗ (пн.2, 17, ст.2, п.1 ст.5 и ст.9, п.1 ст.13) следует, что использование средств измерения, срок поверки которых истек, не допускается; истечение срока проверки свидетельствует о недостоверности показаний средств измерения о количестве поставленного ресурса и фактически означает отсутствие прибора учета.

При этом в случае, если в результате поверки прибора учета электрической энергии в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений, не подтверждено его соответствие метрологическим требованиям, то объем потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства должен быть пересчитан за указанный период в порядке, предусмотренном пунктом 140 Основных положений, исходя из замещающей информации.

Таким образом, истечение межповерочного интервала презюмирует неисправность прибора учета и исключает в рассматриваемом случае составление акта о неучтенном потреблении, поскольку на момент проверки прибор учета уже был непригоден к расчетам, а расчет за потребленную электрическую энергию должен производиться по замещающей информации.

В последующем в отношении части потребителей акты приняты с учетом ранее оплаченных объемов, ввиду проведенных поверок приборов учета.

Также позиция Истца подтверждается Постановлением Арбитражного суда Московского округа по делу № А40-29893/23 от 08.12.2023.

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции принимает довод ответчика о том, что неустойку следует считать по ставке 9,5%.

Неустойка рассчитана истцом по ставке 16%. Однако, применение указанной ставки не является правомерным. 

В силу положений статьи 9 Федерального закона от 14.03.2022 № 58-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», при начислении неустойки, предусмотренной статьей 37 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ «Об электроэнергетике», применяются правила, установленные постановлением Правительства РФ от 26.03.2022 №474 «О некоторых особенностях регулирования жилищных отношений в 2022-2024 годах», согласно которому, в срок до 01.01.2025 начисление и взыскание неустойки (штрафа, пени) осуществляется исходя из минимального значения ключевой ставки ЦБ РФ из следующих значений: ключевая ставка ЦБ РФ, действующая по состоянию на 27.02.2022, и ключевая ставка ЦБ РФ, действующая на день фактической оплаты. 

Согласно информационному сообщению Банка России от 11.02.2022 размер ключевой ставки по состоянию на 27.02.2022 составлял 9,5%. С учетом изложенного законная неустойка, подлежит начислению по ставке 9,5%. 

Позиция ответчика подтверждается судебной практикой: 

- постановлением Арбитражного суда Московского округа от 18.03.2024 года по делу № А41-30938/2023(иск « Мосэноргосбыт» к АО Московская областная энергосетевая компания»

- постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18.08.2022 по делу №А40-221769/2021 (иск АО «Мосэнергосбыт» к ПАО «Россети МР»); 

- решение Арбитражного суда г. Москвы от 15.01.2024 по делу №А40- 234692/2023 (иск АО «Мосэнергосбыт» к ПАО «Россети МР»); 

- постановление Арбитражного суда Московского округа от 31.05.2023 по делу №А41-67649/2022 (иск ПАО «Россети МР» к АО «Ивантеевская энергосбытовая компания»); 

- постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14.11.2023 по делу №А40-274238/2022 (иск Минобороны РФ к Казенному предприятию «Московская энергетическая дирекция»); 

- постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 03.10.2023 по делу №А40-83770/23 (иск ПАО «Россети МР» к ООО «Бизон»); 

- постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13.02.2023 по делу А40-158674/22 (иск АО «Богородская электросеть» к ПАО «Россети МР») (судом отменено решение в части применения ставки); - постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 28.11.2023 №А41-61610/23 (иск АО «Мосэнергосбыт» к АО «Мособлэнерго»).

При указанных обстоятельствах, руководствуясь ст. ст. 266, 267, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 14 февраля 2024 года по делу № А40-247679/23 изменить.

Взыскать c публичного акционерного общества "Россети московский регион" в пользу акционерного общества "Мосэнергосбыт" денежные средства в размере 1 238 745 руб. 75 коп., законную неустойку за период с 19.05.2023 по 03.10.2023 в размере 124 922 руб. 74 коп., неустойку, начисленную в порядке ст. 37 ФЗ от 26.03.2003 г. № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» от невыплаченной в срок суммы задолженности в размере 1 238 745 руб. 75 коп. за каждый день просрочки начиная с 04.10.2023 по день фактической оплаты задолженности, а также расходы по уплате государственной пошлины в размере 25 870 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа. 

Председательствующий судья Ю.Н. Кухаренко

 

Судьи: Т.В. Захарова

 Б.В. Стешан