﻿﻿АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ДАЛЬНЕВОСТОЧНОГО ОКРУГА

 

Пушкина ул., д. 45, г. Хабаровск, 680000, официальный сайт: www.fasdvo.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ Ф03-6198/2019

17 января 2020 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 13 января 2020 года.

Полный текст постановления изготовлен 17 января 2020 года.

Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

председательствующего судьи Кондратьевой Я.В.

судей Камалиевой Г.А., Мельниковой Н.Ю.

при участии:

от ООО «Премьер-ДВ»: Романчича А.С., представителя по доверенности                 от 09.01.2020

от ООО «ИнжТрансСтрой»: Береженцевой Е.Э., представителя по доверенности от 11.02.2019

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «ИнжТрансСтрой»

на постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 25.09.2019

по делу № А73-5299/2019 Арбитражного суда Хабаровского края

по иску общества с ограниченной ответственностью «Премьер-ДВ»                          

к обществу с ограниченной ответственностью «ИнжТрансСтрой»

о взыскании 35 907 874 руб. 55 коп.

по встречному иску общества с ограниченной ответственностью «ИнжТрансСтрой»

к обществу с ограниченной ответственностью «Премьер-ДВ» 

о взыскании 2 655 000 руб.

Общество с ограниченной ответственностью «Премьер-ДВ»                           (ОГРН 1162724065349, ИНН  2724212290, адрес: 680021, Хабаровский край,                       г. Хабаровск, пер. Ленинградский, д. 11, пом. 0(1-3); далее – ООО «Премьер-ДВ») обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края к обществу с ограниченной ответственностью «ИнжТрансСтрой» (ОГРН 1152723000792, ИНН  2723178046, адрес: 680014, Хабаровский край, г. Хабаровск, шоссе Восточное, д. 11 корп. Б; далее – ООО «ИТС») с иском о взыскании задолженности по договору от 02.01.2018 № 09/01/2018 в размере                 16 328 126 руб. 60 коп., по договору от 20.02.2018 № 12/01/2018 в размере           5 015 000 руб., неустойки в размере 4 623 745 руб. 15 коп., штрафа в размере 9 941 002 руб. 80 коп. 

ООО «ИТС» обратилось в арбитражный суд к ООО «Премьер-ДВ» со встречным исковым требованием о взыскании 2 655 000 руб., составляющих  885 000 руб. штрафа за несоблюдение промежуточных сроков оказания услуг и 1 770 000 руб. штрафа за нарушение срока окончания оказания услуг по договору оказания услуг от 20.02.2018 № 12/01/2018.

Решением суда от 19.07.2019 по первоначальному иску с  ООО «ИТС» в пользу ООО «Премьер-ДВ» взыскан долг в сумме 15 176 746 руб., неустойка в сумме 8 498 070 руб. 42 коп., в остальной части отказано. По встречному иску с ООО «Премьер-ДВ» в пользу ООО «ИТС» взыскана неустойка в размере 2 655 000 руб. В результате зачета первоначального и встречного исков с ООО «ИТС» в пользу ООО «Премьер-ДВ» взыскан долг в сумме 15 176 746 руб. и неустойка в сумме 5 843 070 руб. 42 коп.

Постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда                        от 25.09.2019 решение суда от 19.07.2019 изменено в части первоначального иска. С ООО «ИТС» в пользу ООО «Премьер-ДВ» основной долг в сумме                 15 176 746 руб., штраф в сумме 3 174 496 руб. 79 коп., всего 18 351 242 руб. 79 коп. В удовлетворении остальной части первоначального иска отказано. В остальной части решение суда оставлено без изменения. Путем зачета требований первоначального и встречного исков ООО «ИТС» в пользу                   ООО «Премьер-ДВ» взыскан основной долг в сумме 15 176 746 руб., штраф в размере 519 496 руб. 79 коп.

В кассационной жалобе, поданной в Арбитражный суд Дальневосточного округа, ООО «ИТС», ссылаясь на несоответствие выводов суда, содержащихся в постановлении, фактическим обстоятельствам дела, установленным судом апелляционной инстанции, и имеющимся в деле доказательствам, просит постановление от 25.09.2019 изменить в части взыскания с ООО «ИТС» в пользу ООО «Премьер-ДВ» штрафа в сумме 3 174 496 руб. 79 коп.; производства зачета, принять по делу новый судебный акт. В обоснование жалобы заявитель приводит доводы о том, что судом апелляционной инстанции при принятии оспариваемого судебного акта не верно произведен расчет штрафа по акту от 16.04.2018 № 17, по акту                         от 04.05.2018 № 19, по акту от 11.07.2018 № 23, по акту от 02.10.2018 № 28.

В судебном заседании кассационной инстанции представители                ООО «Премьер-ДВ» и ООО «ИнжТрансСтрой» изложили свои правовые позиции относительно доводов, изложенных в кассационной жалобе, дав по ним пояснения.

Проверив законность обжалуемого судебного акта с учетом доводов кассационной жалобы, Арбитражный суд Дальневосточного округа считает, что постановление апелляционного суда от 25.09.2019 подлежит отмене, исходя из следующего.

Судом из материалов дела установлено, что между ООО «ИТС» (заказчик) и ООО «Премьер-ДВ» (исполнитель) заключен договор                           от 02.01.2018 № 09/01/2018, по условиям которого исполнитель обязался оказать услуги по разработке скального грунта в карьере, погрузке, транспортировке, доставке, выравниванию, перемещению, устройству откосов, уплотнения, планировке скального грунта, устройству водоотводных и горных канав на объекте железнодорожной инфраструктуры Восточного полигона ОАО «РЖД»: «Реконструкция участка Комсомольск-на-Амуре - Советская Гавань со строительством двухпутной вставки на перегоне Кото-Джигдаси Дальневосточной железной дороги».

Цена оказания услуг является твердой и составляет 330 руб. за 1 куб. м уплотненного скального грунта в теле насыпи. Оплата оказанных исполнителем и принятых заказчиком услуг производится по актам, сданным до 25 числа отчетного месяца, осуществляется в течение 65 календарных дней после принятия услуг. По актам, сданным после 25 числа отчетного месяца, оплата осуществляется в течение 75 календарных дней после принятия услуг (пункты 2.1, 3.1 договора). 

Заказчик обязан принять оказанные услуги и оплатить исполнителю установленную настоящим договором цену в порядке и на условиях, предусмотренных договором (пункт 4.1.1 договора). 

Согласно представленным в материалы дела актам, исполнитель оказал услуги по договору от 02.01.2018 № 09/01/2018 на сумму 101 134 578 руб., в том числе: по акту от 07.02.2018 № 12 на сумму 4 249 740 руб.; по акту                     от 28.02.2018 № 14 на сумму 13 622 730 руб.; по акту от 13.04.2018 № 15 на сумму 19 159 470 руб.; по акту от 16.04.2018 № 17 на сумму 19 127 268 руб.; по акту от 04.05.2018 № 19 на сумму 18 575 370 руб.; по акту от 11.07.2018  № 23 на сумму 13 200 000 руб.; по акту от 02.10.2018 № 28 на сумму                          13 200 000 руб.

Оплата за оказанные исполнителем услуги по договору от 02.01.2018  № 09/01/2018 произведена заказчиком на сумму 84 806 451 руб. 40 коп., в связи с чем задолженность по указанному договору составила 16 328 126 руб. 60 коп. 

Также, между ООО «ИТС» (заказчик) и ООО «Премьер-ДВ» (исполнитель) заключен договор от 20.02.2018 № 12/01/2018, по условиям которого исполнитель обязался оказать услуги по разработке скального грунта в карьере, погрузке, транспортировке, доставке, выравниванию, перемещению, устройству откосов, уплотнения, планировке скального грунта, устройству водоотводных и нагорных канав на объекте железнодорожной инфраструктуры Восточного полигона ОАО «РЖД»: Строительство двухпутной вставки с примыканием к станции Санболи Дальневосточной железной дороги».

Цена оказания услуг по настоящему договору является твердой и составляет 295 руб. за 1 куб. м уплотненного скального грунта в теле насыпи. Оплата оказанных исполнителем и принятых заказчиком услуг по настоящему договору по актам, сданным до 25 числа отчетного месяца, осуществляется в течение 65 (шестидесяти пяти) календарных дней после принятия услуг. По актам, сданным после 25 числа отчетного месяца, оплата осуществляется в течение 75 (семидесяти пяти) календарных дней после принятия услуг (пункты 2.1, 3.1 договора).

Заказчик обязан принять оказанные услуги и оплатить исполнителю установленную настоящим договором цену в порядке и на условиях, предусмотренных договором (пункт 4.1.1 договора).

Общий срок оказания услуг, подлежащих выполнению исполнителем, в соответствии с пунктом 1.1 настоящего договора составляет: начало оказания услуг – январь 2018 года, окончание оказания услуг – апрель 2018 года. Сторонами согласовывается календарный план оказания услуг, предусматривающий промежуточные сроки оказания услуг (пункты 5.1, 5.2 договора).

Согласно универсальному передаточному акту от 02.10.2018 № 29 исполнителем по договору от 20.02.2018 № 12/01/2018 оказаны услуги на общую сумму 5 015 000 руб. Оплата за оказанные исполнителем услуги заказчиком не произведена.

Общая сумма задолженности заказчика перед исполнителем по договорам от 02.01.2018 № 09/01/2018 и от 20.02.2018 № 12/01/2018 составила 21 343 126 руб. 60 коп.

В пункте 8.11 спорных договоров сторонами предусмотрено, что при задержке расчетов за оказанные услуги более, чем на 15 дней исполнитель вправе потребовать уплаты штрафа в размере 0,1 % от стоимости подлежащих оплате работ за каждый день просрочки, но не более 10% от суммы задолженности.

Поскольку задолженность по договорам от 02.01.2018 № 09/01/2018 и от 20.02.2018 № 12/01/2018 заказчиком не погашена, исполнитель направил претензию с требованием оплатить задолженность в размере 21 343 126 руб. 60 коп., штраф в размере 9 941 002 руб. 80 коп., а также проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 4 623 745 руб. 15 коп.

Оставление ООО «ИТС» претензии без удовлетворения послужило основанием для обращения ООО «Премьер-ДВ» в арбитражный суд с первоначальным иском.

Ссылаясь на несоблюдение ООО «Премьер-ДВ» промежуточных сроков оказания услуг и нарушение срока окончания оказания услуг по договору от 20.02.2018 № 12/01/2018, ООО «ИТС» обратилось в арбитражный суд во встречным иском о взыскании за указанные нарушения штрафы в общем размере 2 655 000 руб., начисленные на основании  пунктов 5.1, 5.2, 8.2., 8.3, 8.4 указанного договора.

В силу положений статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами. 

Пунктом 1 статьи 779 ГК РФ предусмотрено, что по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. 

Согласно пункту 1 статьи 781 ГК РФ заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

В соответствии с пунктом1 статьи 720 ГК РФ заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику.

Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной (пункт 4 статьи 753 ГК РФ).

Исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 АПК РФ в их совокупности и взаимосвязи, суды первой и апелляционной инстанции пришли к правильному выводу о наличии оснований для удовлетворения требований о взыскании суммы основного долга по первоначальному иску в размере 15 176 746 руб.

Кроме того, исходя из того, что условия спорного договора предусматривали штрафные санкции за нарушение исполнения сторонами своих обязательств, суды признали, что правила, предусмотренные статьей 395 ГК РФ применению не подлежат, в связи с чем пришли к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения требований о взыскании процентов в сумме 4 623 745 руб. 15 коп.

По встречному исковому требованию, суды обеих инстанций, установив факт нарушения ООО «Премьер-ДВ» как промежуточных сроков оказания услуг (на основании календарного плата), так и окончательного срока окончания услуг по договору от 20.02.2018 № 12/01/2018 удовлетворили встречные исковые требования о взыскании штрафа в сумме               2 655 000 руб. 

В указанной части решение и постановление апелляционного суда не оспариваются, а выводы судов сделаны с правильным применением норм материального и процессуального права.

Между тем, при рассмотрении дела в суде апелляционной инстанции коллегия установила, что судом первой инстанции при проверке расчета неустойки не учтены платежные поручения, свидетельствующие о частичном погашении долга, а также не проверен расчет неустойки исходя из пункта 3.1 спорных договоров, согласно которому оплата оказанных исполнителем услуг осуществляется в течение 65 календарных дней после принятия данных услуг, и не принят во внимание  пункт 8.11 спорных договоров, которым предусмотрено начисление неустойки при задержке расчетов за оказанные услуги более, чем на 15 дней. В этой связи суд апелляционной инстанции, с учетом начисления штрафа по 20.02.2019, пришел к выводу о том, что размер подлежащей взысканию с ООО «ИнжТрансСтрой» неустойки (штрафа) составляет 3 174 496 руб. 79 коп. 

Однако суд кассационной инстанции не может согласиться с выводами апелляционного суда в данной части, поскольку при расчете неустойки по акту от 16.04.2018 №17 судом не учтены положения пункта 8.11 договора, согласно которым исполнитель вправе потребовать уплаты штрафа в размере 0,1 % от стоимости подлежащих оплате работ за каждый день просрочки, но не более 10% от суммы задолженности (размер общей задолженности установлен судом в сумме 12 993 090 руб.), по акту от 04.05.2018 № 19 допущена арифметическая ошибка в исчислении перечисленной суммы в период с 26.06.2018 по 16.07.2018, по акту от 11.07.2018 № 23 суд апелляционной инстанции произвел расчет без указания периода задолженности и времени осуществления платежей, и как следствие неверно произвел расчет штрафа по акту от 02.10.2018 № 28.

Принимая во внимание отсутствие у суда кассационной инстанции полномочий по установлению фактов и оценке доказательств по делу, оспариваемый судебный акт в силу пункта 3 части 1 статьи 287 АПК РФ подлежит отмене, а дело – направлению на новое рассмотрение в арбитражный суд апелляционной инстанции.

При новом рассмотрении дела Шестому арбитражному апелляционному суду следует учесть изложенное в настоящем постановлении и принять законный и обоснованный судебный акт, а также распределить расходы по государственной пошлине за кассационное разбирательство дела.

Руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Шестого арбитражного апелляционного суда                            от 25.09.2019 по делу № А73-5299/2019 Арбитражного суда Хабаровского края отменить, дело направить на новое рассмотрение в Шестой арбитражный апелляционный суд.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

Председательствующий судья                                           Я.В. Кондратьева

 

Судьи                                                                                    Г.А. Камалиева

Н.Ю. Мельникова