﻿/

АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  НОВОСИБИРСКОЙ  ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело №А45-5397/2021

г. Новосибирск

06 июля  2021 года

Резолютивная часть решения объявлена 06 июля 2021  года

Арбитражный суд Новосибирской области  в составе судьи                    Морозовой Л.Н., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Горовой И.С.,  рассмотрев в открытом судебном заседании дело  по исковому заявлению акционерного общества «БКС Банк» (ИНН 5460000016), г. Москва,

к обществу с ограниченной ответственностью «Градострой» (ИНН 7731432513),                   г. Москва,

при участии третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора: Фонд капитального ремонта многоквартирных домов города Москвы (ИНН 7701090559),

о взыскании задолженности по возмещению в порядке регресса суммы, уплаченной по банковской гарантии № ЭБГ- 42736/20 от 27.02.2020 в размере 19 902 839 рублей 45 копеек; процентов в размере 398 348 рублей 79 копейки за период с 22.12.2020  по 02.02.2021 и  неустойки в размере 676 696 рублей 54 копеек с 31.12.2020  по 02.02.2021,

при участии в судебном заседании представителей: 

истца: Аширов Е.А., доверенность № 261 от 26.08.2019, диплом, паспорт, 

ответчика:  Катерухина Е.Н., доверенность от 28.05.2021, удостоверение адвоката (онлайн-заседание),  

третьего лица: не явился, извещен, 

у с т а н о в и л:

акционерное общество «БКС Банк» (далее – истец,  АО «БКС Банк», гарант, банк) обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Градострой» (далее – ответчик, ООО «Градострой», принципал) о взыскании задолженности по возмещению в порядке регресса суммы, уплаченной по банковской гарантии № ЭБГ- 42736/20 от 27.02.2020  в размере 19 902 839 рублей 45 копеек,  процентов в размере 398 348 рублей 79 копейки за период с 22.12.2020  по 02.02.2021 и  неустойки в размере 676 696 рублей 54 копеек с 31.12.2020  по 02.02.2021. 

При этом судом установлено, что фактическая дата банковской гарантии 03.03.2020, а не как указано истцом в тексте искового заявления, учитывая, что между сторонами не возникло спора о дате банковской гарантии № ЭБГ-42736/20,  то судом рассмотрено требование о взыскании задолженности, по возмещению в порядке регресса суммы, уплаченной по банковской гарантии № ЭБГ- 42736/20 от 03.03.2020.

Заявленные требования истца  мотивированы следующими обстоятельствами. ООО «Градострой» присоединилось к договору присоединения по предоставлению банковских гарантий в рамках продукта «Электронные банковские гарантии» АО «БКС Банк». Принципал представил  гаранту заявление от 05.03.2019 и заявку  от 27.02.2020, подписанные КЭП принципала. Во исполнение договора гарант выдал принципалу по его просьбе банковскую гарантию № БГ-42736/20 от 03.03.2020 в пользу Фонда капитального ремонта многоквартирных домов города Москвы (бенефициар). 14.12.2020 гаранту поступило требование бенефициара № ФКР-ПИР-9085/20 от 10.12.2020 об уплате суммы гарантии в размере 19 902 839 рублей 45 копеек в связи с неисполнением (ненадлежащим исполнением) принципалом своих обязательств по контракту. Установив, что поступившее от бенефициара  требование соответствует условиям гарантии, 21.12.2020 гарант исполнил требование и выплатил бенефициару по гарантии сумму в размере 19 902 839  рублей 45 копеек. 23.12.2020 истцом направлено в адрес принципала  письменное требование о возмещении сумм, уплаченных по гарантии. Требования гаранта  до настоящего времени не исполнило, что послужило основанием для обращения в суд с настоящим  иском.

Определением суда от 13.05.2021 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен Фонд капитального ремонта многоквартирных домов города Москвы (далее- третье лицо,  бенефициар).

Представитель истца  в судебном заседании поддержал заявленные требования в полном объеме.  Кроме того, относительно возражений ответчика пояснил, что истцом в установленный срок направлено в адрес ответчика уведомление о получении гарантом требования бенефициара, доказательства представлены в суд. Обязательства по банковской гарантии не зависит от основного обязательства, от договора заключенного между бенефициаром и принципалом, в спорах между указанными лицами по основному обязательству, гарант не принимает участие. Гарант при получении требования, осуществляет лишь формальную проверку  требованиям к представленным документам, условиям банковской гарантии и действующему законодательству.

Представитель ответчика в судебном заседании поддержал позицию, изложенную в отзыве на исковое заявление, представленном  посредством системы «Мой арбитр»  05.07.2021 в материалы дела, согласно которому ответчик указывает на то, что заявленные требования не подлежат  удовлетворению в виду нарушения истцом порядка уведомления. У ответчика имеются документы, свидетельствующие о частичном выполнении работ на сумму 12 413 575 рублей 67 копеек. Истцом не проявлена заинтересованность в том, чтобы реализовать свое право на регресс, и разумная заботливость об исполнении требования, которое действительно не было исполнено принципалом, с тем, чтобы исключить возможную недобросовестность со стороны бенефициара по предъявлению требования по уже исполненному обязательству. Подробно доводы ответчика изложены в отзыве на исковое  заявление. 

Третье лицо в судебное заседание не явилось, отзыв на исковое заявление не представило.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело по существу рассмотрено в отсутствии третьего лица, извещенного о  времени и месте судебного заседания надлежащим образом.

Исследовав материалы дела, изучив доводы сторон и представленные доказательства, суд находит требования истца обоснованными и подлежащими удовлетворению, при этом исходит из следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом, ООО «Градострой» (принципал) присоединилось к договору присоединения по предоставлению банковских гарантий в рамках продукта "Электронные банковские гарантии" АО "БКС Банк" (далее - договор).

АО «БКС Банк» утверждает договор и размещает его на официальном сайте гаранта в сети Интернет.

В соответствии с пунктом 2.3 договора принципал выражает свою волю на заключение договора (направляет оферту), в том числе подтверждает свое ознакомление и согласие с условиями договора, путем предоставления гаранту заявления о присоединении к настоящему договору по форме из приложения № 1 к договору (далее - заявление) и заявки на предоставление гарантии по форме из приложения № 2 к договору, которые направляются гаранту посредством системы ЭДО в виде ЭД, подписанного КЭП принципала и являются неотъемлемой частью договора.

Договор считается заключенным между гарантом и принципалом и вступает в силу с момента акцепта гарантом оферты принципала. Акцептом и датой заключения договора гарантом является дата выдачи первой гарантии, указанная в преамбуле гарантии (пункт 2.4 договора).

Принципал представил гаранту подписанные КЭП принципала: заявление о присоединении от 05.03.2019,  заявку на предоставление гарантии в рамках продукта "Электронная банковская гарантия" ЭБГ-42736/20 от 27.02.2020 в обеспечение исполнения обязательств принципала по контракту на выполнение работ по разработке проектной документации по капитальному ремонту общего имущества многоквартирного (ых) дома (ов) и выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном (ых) доме (ах) САО по адресу: Ленинградское шоссе 9 к.1, который заключен по итогам электронного аукциона, реестровый номер электронного аукциона на электронной торговой площадке 027300000011800280, идентификационный № ПКР-001352-18 (протокол проведения электронного аукциона (ПП РФ 615) от 03.09.2018 № 027300000011800280).

Во исполнение договора гарант выдал принципалу по его просьбе и на основании заявки банковскую гарантию № ЭБГ-42736/20 от 03.03.2020 в пользу  Фонда капитального ремонта многоквартирных домов города Москвы (ИНН 7701090559, ОГРН 1157700003230. Место нахождения: 129090, Москва, проспект Мира, дом 9, строение 1).

По условиям гарантии (пункт 1, 2, 3) гарант безотзывно обязуется выплатить бенефициару любую сумму, не превышающую 27 290 201 рубль 40 копеек в течение 5 банковских дней с момента поступления письменного требования бенефициара, содержащего указание на то, в чем состоит нарушение принципалом обязательств, в обеспечение которых выдана настоящая банковская гарантия. Бенефициар имеет безусловное право на истребование суммы банковской гарантии полностью или частично в случае неисполнения и/или ненадлежащего исполнения принципалом свих обязательств по вышеуказанному договору в предусмотренные сроки и/или расторжение настоящего договора по причине его неисполнения принципалом. Настоящая банковская гарантия обеспечивает исполнение принципалом обязательств по указанному выше договору  по уплате   неустоек (пени, штрафов) и иных платежей, предусмотренных договором, начисленных с момента возникновения  у бенефициара права на их начисление. 

В соответствии с заявлением принципала, гарантом выпущено изменение № 1  от 24.03.2020 к банковской гарантии № ЭБГ-42736/20 от 03.03.2020, которым введена новая редакция пункта 3 гарантии,  а именно «Настоящая банковская гарантия обеспечивает исполнение принципалом обязательств по указанному договору, в том числе по уплате неустоек  (пени, штрафов) и иных платежей, предусмотренных договором, начисленных с момента возникновения у бенефициара  права на их начисления принципалу, в случае неисполнения обязательств принципалом по договору, в том числе по возврату авансового платежа (в случае, если выплата аванса предусмотрена договором)».

14.12.2020 гаранту  поступило  требование бенефициара № ФКР-ПИР-985/20 от 10.12.2020 об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии в размере 19 902 839 рублей 45 копеек в связи с нарушением принципалом обязательств по возврату неиспользованного аванса в случае расторжения договора, установленного пунктом 14.13 контракта, в соответствии с которым в случае расторжения договора неиспользованный аванс возвращается в течение 5 банковских дней со дня получения генподрядчиком соответствующего требования заказчика. 

Установив, что поступившее от бенефициара требование соответствует условиям гарантии, 21.12.2020 гарант исполнил требование и выплатил бенефициару по гарантии сумму в размере 19 902 839 рублей 45 копеек, что подтверждается платежным поручением № 3054 от 21.12.2020. 

В соответствии с пунктом 1 статьи 370 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотренное независимой гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, от отношений между принципалом и гарантом, а также от каких-либо других обязательств, даже если в независимой гарантии содержатся ссылки на них.

Согласно пункту 2 статьи 370 Гражданского кодекса Российской Федерации гарант не вправе выдвигать против требования бенефициара возражения, вытекающие из основного обязательства, в обеспечение исполнения которого независимая гарантия выдана, а также из какого-либо иного обязательства, в том числе из соглашения о выдаче независимой гарантии, и в своих возражениях против требования бенефициара об исполнении независимой гарантии не вправе ссылаться на обстоятельства, не указанные в гарантии.

Обязанность принципала возместить гаранту выплаченные в соответствии с условиями независимой гарантии денежные суммы, если соглашением о выдаче гарантии не предусмотрено иное, установлена пунктом 1 статьи 379 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации, исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В силу банковской гарантии банк (гарант) дает по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по предоставлении бенефициаром письменного требования о ее уплате (статья 368 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно пункту 1 статьи 368 Гражданского кодекса Российской Федерации по независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом.

Согласно пункту 1 статьи 374 Гражданского кодекса Российской Федерации требование бенефициара об уплате денежной суммы по независимой гарантии должно быть представлено в письменной форме гаранту с приложением указанных в гарантии документов.

В требовании или в приложении к нему бенефициар должен указать обстоятельства, наступление которых влечет выплату по независимой гарантии.

В силу пункта 1 статьи 377 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотренное независимой гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром ограничено уплатой суммы, на которую выдана гарантия.

Согласно пунктам 8.10, 8.10.1 договора, в случае уплаты гарантом денежных средств бенефициару по гарантии и в связи с гарантией гарант вправе: предъявить  принципалу письменное требование о возмещении в порядке регресса денежных средств, уплаченных бенефициару по гарантии и в связи с гарантией. Возмещение денежных средств в соответствии с предъявленным требованием должно быть произведено принципалом в течение 3 рабочих дней с даты предъявления принципалу требования гаранта. В письменном требовании гарант указывает сумму, которую обязан уплатить принципал, а также платежные инструкции для перечисления принципалом денежных средств гаранту.

23.12.2020 истцом было направлено принципалу письменное требование о возмещении сумм, уплаченных по гарантии, оставленное последним без удовлетворения.

Материалами дела установлено, что обязательства по договору ответчиком не исполнены в части оплаты задолженности по возмещению АО "БКС Банк" в порядке регресса суммы, уплаченной им по банковской гарантии № ЭБГ-42736/20 от 03.03.2020 в размере 19 902 839 рублей 45 копеек.

Отклоняя доводы ответчика  о нарушении истцом порядка уведомления, а также, о том, что сумма перечисленная истцом третьему лицу не основана ни на законе, и на договоре, суд исходит из следующего.

Согласно пункту  8.1 договора предусмотрено, что по получении  требования бенефициара гарант обязуется не позднее следующего рабочего дня после получения требования платежа по гарантии от бенефициара уведомить об этом принципала и направить ему копии требования и приложенных к нему документов. Платежи по гарантии производятся гарантом в соответствии с условиями гарантии. 

Как следует из материалов дела, 14.12.2020 гаранту  поступило  требование бенефициара № ФКР-ПИР-985/20 от 10.12.2020 об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии в размере 19 902 839 рублей 45 копеек.

15.12.2020 гарантом в адрес принципала направлено уведомление о получении гарантом требования бенефициара по банковской гарантии с приложением требования бенефициара от 10.12.2020 № ФКР-ПИР-9085/20 с документами к нему (л.д. 34 том 1). Данное обстоятельство подтверждается представленным в материалы дела  списком № 420 внутренних почтовых отправлений от 15.12.2020 (почтовый идентификатор  80090155417736).

Согласно информации  с официального сайта Почты России (https://www.pochta.ru) почтовое отправление с  идентификатором №  80090155417736  прибыло в место вручение 19.12.2020 вручено адресату 22.12.2020. 

Кроме того, в материалы дела истцом представлено заявление ответчика о реструктуризации образовавшейся задолженности по банковской гарантии № ЭБГ-42736/20 от 03.03.2020 за подписью  генерального директора Михеева Р.В. (л.д. 38 том 1).

Как указано в пункте 3 статьи 375 Гражданского кодекса Российской Федерации гарант проверяет соответствие требования бенефициара условиям независимой гарантии, а также оценивает по внешним признакам приложенные к нему документы.

В случае, если должник считает, что требование контрагента об уплате гарантии являлось неправомерным, он вправе после возмещения Банку уплаченных денежных средств обратиться в суд с соответствующим регрессным требованием.

Кроме того, истцом заявлены требования о взыскании процентов в размере 398 348 рублей 79 копейки за период с 22.12.2020  по 02.02.2021 и  неустойки в размере 676 696 рублей 54 копеек с 31.12.2020  по 02.02.2021.

В соответствии с пунктом 8.8 договора в дату полного возмещения гаранту принципалом сумм, уплаченных бенефициару по гарантии и в связи с гарантией принципал обязан уплатить гаранту проценты по ставке 17% годовых на суммы, уплаченные бенефициару по гарантии и в связи с гарантией, за период с даты, следующей за датой уплаты денежных средств бенефициару, по дату полного возмещения гаранту принципалом сумм, уплаченных бенефициару по гарантии и в связи с гарантией.

В силу пункта 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

При неисполнении или ненадлежащем исполнении принципалом обязательств по возмещению гаранту денежных средств, уплаченных им бенефициару по гарантии и в связи гарантией, предусмотренных пунктом 8.10.1. договора, принципал обязан выплатить гаранту неустойку в размере 0,1% от подлежащей возмещению принципалом гаранту суммы за каждый день просрочки платежа, включая дату зачисления соответствующей суммы на корреспондентский счет гаранта (пункт 10.3. договора). 

По расчету истца с ответчика подлежит взысканию проценты в размере 398 348 рублей 79 копейки за период с 22.12.2020  по 02.02.2021 и  неустойка в размере 676 696 рублей 54 копеек с 31.12.2020  по 02.02.2021  по банковской гарантии N ЭБГ-42736/20 от 03.03.2020.

Расчеты проверены судом и признаны обоснованными, оснований для снижения неустойки судом не установлено. Ответчиком расчеты не оспорены.

При этом суд отмечает, что если должником является коммерческая организация, индивидуальный предприниматель, а равно некоммерческая организация при осуществлении ею приносящей доход деятельности, снижение неустойки судом допускается только по обоснованному заявлению такого должника, которое может быть сделано в любой форме (пункт 1 статьи 2, пункт 1 статьи 6, пункт 1 статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Ответчик является общество с ограниченной  ответственностью, целью которого является извлечение прибыли, соответственно, им должно было быть заявлено о применении статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации. Не сделав соответствующего заявления, на основании статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ответчик несет правовые последствия несовершения процессуального действия.

На основании вышеизложенного суд считает установленным и подтвержденным материалами дела факт наличия задолженности принципала по возмещению Банку в порядке регресса суммы, уплаченной им по гарантии в размере 19 902 839 рублей 45 копеек,  процентов в размере 398 348 рублей 79 копеек, неустойки в размере 676 696 рублей 54 копеек.

Судебные расходы по уплате государственной пошлины  в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежат возмещению истцу ответчиком.

На основании изложенного, руководствуясь  статьями  110, 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

исковые требования удовлетворить.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Градострой»  в пользу акционерного общества «БКС Банк» задолженность в сумме 19 902 839 рублей 45 копеек, проценты в размере 398 348 рублей 79 копейки за период с 22.12.2020  по 02.02.2021, неустойку в размере 676 696 рублей 54 копеек с 31.12.2020  по 02.02.2021 и возмещение судебных расходов на уплату государственной пошлины в размере  127 889 рублей.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции. 

Решение, не вступившее в законную силу, может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Седьмой арбитражный апелляционный суд (г. Томск) в течение месяца после его принятия. 

Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Новосибирской области.

Судья                                                                                                            Л.Н. Морозова