АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  НОВОСИБИРСКОЙ  ОБЛАСТИ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А45-12044/2019

г. Новосибирск

24 июля 2019 года

Резолютивная часть решения объявлена 17 июля 2019  года

Решение в полном объеме изготовлено 24 июля 2019 года

Арбитражный суд Новосибирской области в составе судьи  Свиридовой Г.В., при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании заявление Акционерного коммерческого межрегионального топливно-Энергетического банка «Межтопэнергобанк» (публичное акционерное общество) о признании должника - Общества с ограниченной ответственностью «Байр-Строй» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 630071, 

<

...>), несостоятельным (банкротом), 

при участии в судебном  заседании представителей: от заявителя - ФИО2 (доверенность от 21.09.2018 года), от должника – ФИО3 (доверенность №21 от 27.07.2018 года),

установил:

в Арбитражный суд Новосибирской области 1 апреля 2019 года поступило заявление Акционерного коммерческого межрегионального топливно-Энергетического банка «Межтопэнергобанк» (публичное акционерное общество) (далее по тексту – кредитор) о признании должника - Общества с ограниченной ответственностью «Байр-Строй» (далее по тексту – ООО «Байр-Строй», должник)  несостоятельным (банкротом), в связи с наличием у него просроченной свыше трех месяцев задолженности в размере  1 063 307 033 рубля 54 копейки.

Кредитором представлена саморегулируемая организация,  из числа членов которой необходимо утвердить арбитражного управляющего  – Саморегулируемая организация Некоммерческое партнерство «Объединение арбитражных управляющих «Авангард».

Из материалов дела следует, что 26 мая 2016 года между Акционерным коммерческим межрегиональным топливно-энергетическим банком «Межтопэнергобанк» (публичное акционерное общество) (далее по тексту  - Банк, кредитор, залогодержатель) и Обществом с ограниченной ответственностью «Байр-Строй» (далее по тексту  -  должник, залогодатель) был заключен кредитный договор № 

<

***> в редакции дополнительного соглашения от 27.02.2017.

В соответствии с п. 1.1. кредитного договора кредитор предоставил должнику денежные средства в форме кредитной линии «под лимит выдачи», а должник обязался возвратить полученный кредит и уплатить проценты за пользование кредитом, а также комиссии в порядке и на условиях, предусмотренных кредитным договором.

Максимальный лимит выдачи - 950 000 000 рублей 00 копеек.

Период доступности - по 01 сентября 2017 года (включительно).

Кредит предоставляется на срок по 30 декабря 2022 года включительно (п. 1.4. Кредитного договора).

В соответствии с п. 2.1. кредитного договора денежные средства в рамках открытой кредитной линии предоставляются по письменному заявлению должника. Банк перечисляет сумму кредита (его части) на расчетный счет должника, указанный в письменном заявлении, в течение 5 рабочих дней со дня акцептования Банком заявления должника при условии выполнения последним обязательств, предусмотренных кредитным договором, срок исполнения которых наступил на дату подачи заявления. Днем выдачи кредита считается день поступления денежных средств на расчетный счет должника, открытый в Банке.

Банк предоставил должнику кредит (его часть) в пределах лимита кредитной линии и периода доступности лимита.

Факт предоставления денежных средств по кредитному договору подтверждается выпиской по счету должника.

За пользование кредитом должник уплачивает Банку проценты в размере установленным п. 1.5. кредитного договора.

Согласно п. 2.3., 2.4. кредитного договора проценты на кредит начисляются Банком ежемесячно. Начисление процентов за пользование кредитом производится на остаток ссудной задолженности на начало операционного дня в Банке, начиная с даты, следующей за датой выдачи кредита (его части), и заканчивая датой возврата кредита в полном объеме. Проценты за пользование денежными средствами подлежат уплате должником в соответствии с графиком, указанным в п. 2.4. кредитного договора.

При нарушении сроков возврата кредита (его части) и (или) сроков уплаты комиссий и (или) начисленных на него процентов, должник выплачивает кредитору штрафную неустойку в виде пени в размере 0, 1% от суммы непогашенной задолженности за каждый день просрочки (п. 5.2. кредитного договора).

Должник не надлежащим образом исполняет обязанности по возврату кредита и уплате процентов, согласно условиям кредитного договора.

Согласно п. 3.1.1. кредитного договора в случае нарушения должником обязательств, предусмотренных кредитным договором банк вправе потребовать от должника досрочного возврата всей суммы задолженности, включая сумму кредита и начисленных процентов, комиссий, направив должнику уведомление/требование в порядке, установленном в п. 7.6. кредитного договора, с указанием срока возврата денежных средств.

В случае предъявления кредитором досрочного требования по возврату кредита, должник обязан осуществить возврат кредита в полном объеме, уплатить комиссии и проценты за пользование кредитом не позднее 20 (двадцати) календарных дней с даты получения требования, если иной срок не указан в требовании (п. 3.4.2. кредитного договора).

Должнику направлено требование о досрочном погашении кредита, что подтверждается отчетом об отслеживании отправления с почтовым идентификатором, сформированного официальным сайтом Почты России.

Направленное требование было оставлено должником без исполнения. В установленный срок сумма кредита должником возвращена не была.

Должник обязан уплатить кредитору 1 063 307 033 руб. 54 коп., из них: 862 405 985 руб. 93 коп. - задолженность по возврату кредита; 156 380 457  руб. 86 коп. - задолженность по процентам; 24 469 069 руб. 37 коп. - неустойка за несвоевременный возврат кредита; 20 051 520 руб. 38 коп. - неустойка за несвоевременную уплату процентов.

В обеспечение исполнения обязательств по кредитному договору между кредитором/залогодержателем и должником/залогодателем заключен договор залога имущественных прав № ДЗ-0137/100-00/2 от 26 мая 2016 года, согласно пунктам 1.1., 2.1. которого залогодатель передает залогодержателю в залог : имущественные права на Спортивно-оздоровительный комплекс (входящий в состав строящегося здания общественного назначения), площадью 18 553, 63 кв.м., входящей в состав Комплекса: Оздоровительный комплекс с аквапарком, гостиницей, многоуровневой автостоянкой - II этап строительства оздоровительного комплекс с аквапарком, гостиницей, многоуровневой автостоянкой и газовой котельной (общая площадь объекта - 65 271 кв.м.; общая площадь земельных участков с кадастровыми номерами 54:35:000000:19685, 54:35:061525:3, 54:35:061530:9, 54:35:061535:1, 54:35:061535:13, 54:35:061525:5, 54:35:061525:20 - 67 704 кв.м.; количество этажей - 12; строительный объем - 385 147 куб. м., в т.ч. подземной части - 87 249 куб.м.), количество этапов - 2, адрес строительный - Новосибирская область, город Новосибирск, Ленинский район, улица Яринская, 18 стр. (далее - доля в объекте). В состав доли в объекте входят помещения, имеющие проектные параметры и характеристики, указанные в п. 2.1. договора залога. Передаваемые в залог права принадлежат залогодателю на основании договора № 10/53 об инвестиционной деятельности от 26 мая 2016 года.

По соглашению сторон залоговая стоимость предмета залога составляет 463 840 750  рублей.

До настоящего момента должник не исполнил обязательств по кредитному договору.

Согласно статье 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

Несостоятельность (банкротство) есть признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей (статья 2 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»). 

При этом в силу статьи 3 Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее по тексту - Закон о банкротстве) юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

В соответствии со статьей 819 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ), по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

Согласно статье 309 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

На основании статьи 310 ГК РФ, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

Согласно пункту 2 статьи 7 Закона о банкротстве право на обращение в арбитражный суд возникает у конкурсного кредитора - кредитной организации с даты возникновения у должника признаков банкротства, установленных настоящим Федеральным законом, при условии предварительного, не менее чем за пятнадцать календарных дней до обращения в арбитражный суд, опубликования уведомления о намерении обратиться с заявлением о признании должника банкротом путем включения его в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц.

Уведомление о намерении Банка обратиться с заявлением о признании должника банкротом, опубликовано в Едином федеральном реестре сведений о фактах деятельности юридических лиц 13.03.2019 за №03736111, то есть не менее чем за пятнадцать календарных дней до обращения в арбитражный суд (29.03.2019).

Пунктом 2 статьи 33 Закона о банкротстве предусмотрено, что заявление о признании должника банкротом принимается арбитражным судом, если требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее чем триста тысяч рублей, и указанные требования не исполнены в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены, если иное не предусмотрено настоящим Законом.

В данной ситуации требования не исполнены в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены, размер задолженности превышает 300000 рублей 00 копеек.

Для того чтобы избежать несостоятельности (банкротства), должник должен либо погасить свои обязательства, либо представить суду доказательства необоснованности требований кредиторов. 

Таких доказательств должником не представлено.

Должник в судебном заседании не возражает против наличия задолженности, но просит применить статью 333 Гражданского кодекса Российской Федерации и снизить размер неустойки. В соответствии с пунктом 1 статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку.

Бремя доказывания несоразмерности неустойки и необоснованности выгоды кредитора возлагается на ответчика (пункт 73 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств").

В пункте 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.12.2011 N 81 "О некоторых вопросах применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации разъяснено, что при рассмотрении вопроса о необходимости снижения неустойки по заявлению ответчика на основании статьи 333 ГК РФ судам следует исходить из того, что неисполнение или ненадлежащее исполнение должником денежного обязательства позволяет ему неправомерно пользоваться чужими денежными средствами. Поскольку никто не вправе извлекать преимущества из своего незаконного поведения, условия такого пользования не могут быть более выгодными для должника, чем условия пользования денежными средствами, получаемыми участниками оборота правомерно (например, по кредитным договорам).

 В материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие явную несоразмерность неустойки последствиям нарушения обязательства.

Размер неустойки является соразмерным, определен на основании условий договора с соблюдением принципов разумности, справедливости и с учетом баланса интересов обеих сторон, длительности просрочки уплаты задолженности.

Кроме того, в силу пункта 3 статьи 137 Закона о банкротстве требования кредиторов третьей очереди по возмещению убытков в форме упущенной выгоды, взысканию неустоек (штрафов, пеней) и иных финансовых санкций учитываются отдельно в реестре требований кредиторов и подлежат удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.

При таких обстоятельствах, требование банка о включении задолженности в реестр требований кредиторов должника является обоснованным.

В соответствии с пунктом  4 статьи 137 Закона о банкротстве особенности учета и удовлетворения требований кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, определяются статьей 138 настоящего закона.

Из материалов дела следует, право у залогодержателя возникло  в установленном порядке, залоговое имущество имеется в натуре, право залогодержателя не прекратилось, задолженность  не погашена, следовательно, возможность обращения взыскания на него сохранилось.

Из материалов дела следует, что ООО  «Байр-Строй» зарегистрировано в качестве юридического лица 02.12.2002 за основным государственным регистрационным номером 

<

***>, присвоен ИНН 

<

***>.

Основной вид деятельности должника – 41.20 «строительство жилых и нежилых домов».

Согласно пункту 2.7 статьи 201.1 Закона о банкротстве при рассмотрении дела о банкротстве застройщика предусмотренные настоящим Федеральным законом наблюдение и финансовое оздоровление не применяются.

По результатам рассмотрения обоснованности заявления о признании должника банкротом арбитражный суд: - принимает решение о признании требований заявителя обоснованными, о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства; - выносит определение об отказе в признании должника банкротом и об оставлении такого заявления без рассмотрения;- принимает решение об отказе в признании должника банкротом и о прекращении производства по делу о банкротстве.

Конкурсное производство открывается сроком на один год. Срок конкурсного производства может продлеваться по ходатайству лица, участвующего в деле о банкротстве застройщика, до шести месяцев.

 Учитывая, что должник является застройщиком жилых домов, подтверждён факт привлечения денежных средств участников строительства, заключения договоров долевого участия в строительстве, суд приходит к выводу о применении при банкротстве должника-застройщика правил параграфа 7 главы IX Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)». 

Исследовав и оценив по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относимость, допустимость, достоверность каждого из представленных в материалы дела доказательств в отдельности, а также достаточность и взаимную связь данных доказательств в их совокупности,   суд пришел к выводу о том, что имеются основания для признания должника банкротом и открытия в отношении его конкурсного производства. 

При осуществлении всех процедур банкротства судом утверждается арбитражный управляющий, в том числе, при процедуре банкротства – конкурсного производство, утверждается конкурсный  управляющий, в порядке,  предусмотренном статьей 45 Закона о банкротстве.

Заявленная  саморегулируемая организация  - Некоммерческое партнерство «Объединением арбитражных управляющих «Авангард», ко дню рассмотрения дела представила информацию о соответствии кандидатуры ФИО4 требованиям статей 20, 20.2 Закона о банкротстве и  его согласие  об утверждении в качестве конкурсного управляющего должника.

В соответствии с пунктом 4 статьи 45 Закона о банкротстве заявленная саморегулируемая организация несет ответственность за предоставление недостоверных сведений об арбитражных управляющих.

Арбитражный суд, проверив соответствие кандидатуры арбитражного управляющего требованиям статей 20 и 20.2 Закона о банкротстве, наличие  аккредитации Фондом,  полагает возможным утвердить ФИО4 конкурсным управляющим должника.  

Расходы по оплате государственной пошлины  распределяются в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и относятся на должника. 

Руководствуясь статьями 45, 53, 124, 127, 224 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», статьями 167-170, 176, 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  

Р Е Ш И Л:

1. Признать  должника - Общество с ограниченной ответственностью «Байр-Строй» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 630071, 

<

...>),   несостоятельным (банкротом) и открыть конкурсное производство  сроком  на  6 месяцев, до 17.01.2020.

2. Применить при банкротстве должника - Общества с ограниченной ответственностью «Байр-Строй» правила параграфа 7 главы 1Х Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» - «Банкротство застройщиков».

3.Включить требование Акционерного коммерческого межрегионального топливно-Энергетического банка «Межтопэнергобанк» (публичное акционерное общество) в размере  1 063 307 033 рублей 54 копеек, из них,  862 405 985  рублей 93 копейки основной долг, 156 380 457 рублей 86 копеек проценты за пользование кредитом,  44 520 589 рублей 75  копеек неустойка, в реестр требований кредиторов должника - Общества с ограниченной ответственностью «Байр-Строй», с отнесением в четвертую очередь удовлетворения как обеспеченное залогом.

4.Утвердить конкурсным управляющим должника члена Саморегулируемая организация Некоммерческое партнерство «Объединение арбитражных управляющих «Авангард» - ФИО4 (ИНН  

<

***>, регистрационный номер в сводном государственном реестре арбитражных управляющих –7305, адрес  для направления корреспонденции   - 127051, г. Москва, а/я 62).         

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью «Байр-Строй»  в пользу Акционерного коммерческого межрегионального топливно-Энергетического банка «Межтопэнергобанк» (публичное акционерное общество) 6000 рублей 00 копеек расходов по уплате государственной пошлины.

Конкурсному управляющему:  

-немедленно приступить к исполнению обязанностей, предусмотренных статьёй 129 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»;

-не позднее чем через десять дней с даты своего утверждения направить для опубликования в порядке, установленном статьёй 28 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», сведения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, доказательства публикации сообщения представить в суд;

-  представить пояснительную записку,  отчет о результатах проведения конкурсного производства с приложением документов, подтверждающих информацию о проделанной работе в хронологическом порядке, в арбитражный суд за пять дней до судебного заседания.

Назначить судебное заседание по рассмотрению отчета о результатах проведения конкурсного производства на  15.01.2020 года  на 14 часов  00 минут  в помещении Арбитражного суда Новосибирской области по адресу: 

<

...>, кабинет  707  (телефон помощника  8 (383)269-69-39).

Решение может быть обжаловано в суд апелляционной инстанции Седьмой арбитражный апелляционный суд (г. Томск) в срок, не превышающий одного месяца со дня принятия решения, либо в суд кассационной инстанции – Арбитражный суд Западно-Сибирского округа  (г. Тюмень) в течение двух месяцев с момента вступления решения в законную силу при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. 

Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Новосибирской области.

Судья                         Г.В. Свиридова