ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП -4, проезд Соломенной Сторожки, 12

адрес веб-сайта: http://9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

    № 09АП- 46026/2019-ГК

     № 09АП- 46388/2019-ГК

город Москва                                                           Дело № А40-109207/19

Резолютивная часть постановления объявлена 10 сентября  2019 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 18 сентября  2019 года 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Яниной Е.Н., 

судей: Ким Е.А., Стешана Б.В., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ПАО «МИнБанк» и ООО «ГенСтрой» на решение Арбитражного суда города Москвы от 20.06.2019 года по делу № А40-109207/19, вынесенное судьей Скворцовой Е.А. 

по иску АДМИНИСТРАЦИИ ГОРОДСКОГО ОКРУГА КРАСНОГОРСК МОСКОВСКОЙ ОБЛАСТИ (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) 

к ПАО «МИнБанк»

 о взыскании задолженности по договору банковской гарантии № 09180276 от 22.02.2018. третье лицо: ООО «ГенСтрой».

при участии в судебном заседании:

от истца – ФИО2 по доверенности от 21 февраля 2019;

от ответчика – ФИО3 по доверенности от 25 июля 2019,ФИО4 по доверенности от 25 июля 2019;

от третьего лица – ФИО5 по доверенности от 26 ноября 2018

УСТАНОВИЛ:

АДМИНИСТРАЦИЯ ГОРОДСКОГО ОКРУГА КРАСНОГОРСК МОСКОВСКОЙ ОБЛАСТИ обратилась с иском в Арбитражный суд г. Москвы к ПАО «МИнБанк» о взыскании по договору банковской гарантии № 09180276 от 22.02.2018 задолженности в размере 113 893 672 (сто тринадцать миллионов восемьсот девяносто три тысячи шестьсот семьдесят два) руб. 20 коп., неустойки в размере 13 325 559 (тринадцать миллионов триста двадцать пять тысяч пятьсот пятьдесят девять) руб. 65 коп.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено: ООО «ГенСтрой».

Решением Арбитражного суда города Москвы от 20.06.2019 года по делу № А40-109207/19 исковые требования удовлетворены в полном объеме. 

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ПАО «МИнБанк» и ООО «ГенСтрой» обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными  жалобами, в которых просили указанное решение суда первой инстанции отменить. 

В обоснование доводов жалоб заявители ссылается на то, что решением  Арбитражного суда Московской области от 07.06.2019г. по делу № А 41-104585/18 вступившем в законную силу  01.08.2019г. действие банковской гарантии № 09180276 от 22.02.2018г. прекращено, суд обязал бенефициара возвратить принципалу банковскую гарантию № 09180276 от 22.02.2018г.

    Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте www.kad.arbitr.ru в соответствии положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представители ответчика и третьего  лица  поддержали доводы апелляционной жалобы, просил ее  удовлетворить.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель истца возражал  против удовлетворения апелляционной жалобы.    

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции 28 сентября 2017 года, на основании результатов проведения аукциона в электронной форме между администрацией городского округа Красногорск МО (далее - Истец, Администрация, Бенефициар) и ООО «ГенСтрой» (далее - Третье лицо, Принципал), был заключен муниципальный контракт № У- 0148200005417000824 на выполнение полного комплекса строительно-монтажных работ по строительству общеобразовательной школы на 825 учащихся адресу: МО, Красногорский район, вблизи г. Красногорск (далее -Контракт). Контракт заключен в форме электронного документа.

В соответствии с п. 11.1 Контракта в качестве обеспечения контракта ООО «ГенСтрой» представлена безотзывная банковская гарантия от 22.02.2018 г. № 09180276 выданная ПАО «Московский Индустриальный банк» (далее - Ответчик, Гарант) в обеспечение обязательств ООО «ГенСтрой» перед Администрацией сроком действия по 01.02.2019 (далее Гарантия).

Согласно условиям банковской Гарантии, Ответчик (Гарант) принял на себя обязательства выплатить Администрации (Бенефициару) любую сумму не превышающую Сумму Гарантии, не позднее 5 рабочих дней с даты получения Гарантом письменного требования Бенефициара об уплате денежной суммы по Гарантии, содержащего указание на то, в чем состоит нарушение Принципалом Основного обязательства, в обеспечение которого выдана гарантия, а также документов, указанных в Гарантии.

Согласно условиям банковской Гарантии, основное обязательство - это все обязательства Принципала перед Бенефициаром по Контракту, срок исполнения которых наступает в период действия Гарантии, за исключением гарантийных обязательств Принципала, возникающих в гарантийный период.

Согласно п. 2.1 Контракта, Цена Контракта составляет 582 780 608 (пятьсот восемьдесят два миллиона семьсот восемьдесят тысяч шестьсот восемь) руб. 40 коп., в том числе НДС 18 % - 88 898 736, 87 руб., является твердой и определяется на весь срок выполнения работ, указанных в п. 1.. 1 Контракта, в том числе: в 2017 году - 492 771 400,00 рублей, в том числе НДС 18 % - 75 168 518,64 рублей; в 2018 году - 90 009 208,00 рублей, в том числе НДС 18 % - 13 730 218,23 рублей.

Согласно пункту 1.1 Дополнительного соглашения № 3 от 21.12.2017 к Контракту Администрация выплачивает ООО «ГенСтрой» аванс на закупку материалов, конструкций и оборудования, необходимого для выполнения работ, связанных с исполнением Контракта, а также на выполнение строительно-монтажных работ в размере 50% от цены Контракта в размере 291 390 304,20 рублей, включая НДС - 18% в размере 44 449 368,

Платежным поручением от 25.12.2017 № 00006319 Администрация перечислила ООО «Генстрой» 597 237, 81 рублей. Платежным поручением от 27.12.2017 № 00006470 Администрация перечислила ООО «Генстрой» 290 793 066, 39 руб. Таким образом, Администрация перечислила ООО «Генстрой» аванс на сумму 291 390 304, 20 руб.

Платежным поручением № 00005017 от 23.11.2017 Бенефициар перечислил Принципалу Денежные средства в размере 211 252, 58 руб. Платежным поручением № 00005061 от 05.12.2017 Бенефициар перечислил Принципалу денежные средства в размере 103 887 976, 18 руб. Платежным поручением № 00006027 от 21.12.2017 Бенефициар   перечислил   Принципалу  денежные   средства   в   размере   189   016,   07   руб. Платежным поручением № 00006406 от 27.12.2017 Бенефициар перечислил Принципалу денежные средства в размере 95 864 107, 40 руб. Таким образом, общая сумма перечисленных Бенефициаром в адрес Принципала денежных средств составила 491 542 656, 43 руб.

ООО «Генстрой» выполнил работы по Контракту лишь на сумму 215 686 212, 82 руб.

Согласно пункту 12.6 Контракта в случае неисполнения (ненадлежащего исполнения) ООО «ГенСтрой» обязательств, предусмотренных Контрактом, за исключением просрочки исполнения Принципалом обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных настоящим Контрактом, Бенефициар направляет Принципалу требование об уплате штрафа. Размер штрафа является фиксированным и составляет 2 913 903, 04 руб., что составляет 0,5% от Цены Контракта.

В связи с ненадлежащим исполнением своих обязательств по Контракту у ООО «ГенСтрой» появилась задолженность перед Администрацией в размере: 275 856 443, 60 руб. неосновательного обогащения; 2 913 903, 04 руб. штрафа.

В соответствии с пунктом 11.4 Контракта обеспечение исполнения Контракта распространяется, в том числе на обязательства по возврату авансового платежа (при его наличии) в случае неисполнения обязательств по Контракту, уплате неустоек в виде штрафа, пени, предусмотренных Контрактом, а также убытков, понесенных Заказчиком в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением Подрядчиком своих обязательств по Контракту.

Гарантия распространяется на перечисленный Бенефициаром авансовый платеж, а также сумму штрафа и пени, возникшими в связи с неисполнением Принципалом своих обязательств по Контракту. Согласно условиям Гарантии требование может быть предъявлено только при условии поступления Принципалу авансового платежа, предусмотренного Контрактом, в полной сумме. Оплата Бенефициаром авансового платежа подтверждается платежными поручениями от 25.12.2017 № 00006319 и от 27.12.2017 № 00006470 на общую сумму 291 390 304, 20 руб., что соответствует размеру аванса, установленному пунктом 1.1 Дополнительного соглашения № 3 от 21.12.2017 к Контракту.

Согласно п. 3.2. Контракта датой начала выполнения работ является дата, наступающая по истечении 1 (одного) рабочего дня с даты выполнения Администрацией обязательств, предусмотренных п. 4.2.1. Контракта.

Обязательства, указанные в п. 4.2.1 Контракта Администрация выполнила в полном объеме - 28.09.2017 передала необходимую документацию, а также строительную площадку, пригодную для выполнения работ, в сроки, указанные в Контракте.

Согласно п. 3.3. Контракта начальный, конечный сроки выполнения работпо настоящему Контракту определяются в соответствии с Графиком производства работ, являющимся неотъемлемой частью Контракта.

С учетом положения п. 3.2 Контракта ООО «Генстрой» обязан был приступить к выполнению работ по Контракту не позднее 29 сентября 2017 года, а закончить, в соответствии с Графиком производства работ в срок не позднее 10 месяцев с начала выполнения работ по Контракту - т.е. не позднее 29 июля 2018 года.

Работы по Контракту по состоянию на сегодняшний день не выполнены. Указанный срок Принципалом (ООО «Генстрой») нарушен, следовательно, обязательства по контракту надлежащим образом не исполнены.

Истец письмом от 17.09.2018 № 1.2.5/8492 обратился к Ответчику (Гаранту) с требованием о выплате денежной суммы в размере, не превышающем    сумму    банковской    Гарантии    в    размере    113    893    672,    20    руб.    по банковской   Гарантии   с   приложением   всех   подтверждающих   данное   обстоятельство документов.

Письмом от 26.09.2018 № 08-2-10/2415 Ответчик отказал Администрации в выплате денежных средств ввиду того, что обязательство, невыполнение которого послужило основанием для предъявления указанного требования Бенефициара, не обеспечено банковской гарантией; документы, приложенные к требованию, не соответствуют условиям банковской Гарантии.

В ответ на данное письмо истец письмом от 05.10.2018 №1.2.18/2115 повторно обратился к Гаранту с требованием о выплате денежной суммы в размере 113 893 672, 20 рублей по банковской Гарантии.

На что письмом от 19.10.2018 № 08-2-10/2562 Ответчик отказал Администрации в выплате денежных средств по тем же основаниям, что и в отказе от 26.09.2018.

Ссылаясь на указанные обстоятельства, истец обратился в суд с настоящим исковым заявлением.

Удовлетворяя заявленные исковые требования, суд признал требования истца  обоснованными и документально подтвержденными.

Апелляционный суд, повторно оценив представленные в дело доказательства, а также доводы ответчика и третьего лица, изложенные в апелляционных жалобах,  не  может согласиться  с выводами  суда  первой инстанции по  следующим основаниям.

Решением Арбитражного суда Московской области от 07.06.2019 по делу № А41-104585/18 вступившему в законную силу 01.08.2019г. суд   в качестве последствий недействительности дополнительного соглашения № 3 от 21.12.2017г. к  контракту  № 0148200005417000824 прекращено действие Банковской гарантии №09180276 от 22.02.2018, выданной ПАО «МИнБанк» на сумму 113 893 672,20руб.,  с обязанием Администрации  городского округа Красногорск Московской области возвратить ООО «Генстрой» Банковскую гарантию №09180276 от 22.02.2018, выданную ПАО «МИнБанк» на сумму 113 893 672,20руб. 

В силу части 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Таким образом, решение Арбитражного суда Московской области от 07.06.2019 по делу № А41-104585/18 имеет преюдициальное значение для разрешения настоящего спора.

Несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела является основанием для отмены обжалуемого решения суда, с принятием нового судебного акта об отказе  удовлетворении исковых требований.

В соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. 

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьёй 271, пунктом 1 части 4 статьи 272  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

                                                        ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 20.06.2019 года по делу № А40-109207/19  отменить.

 В иске отказать.

Возвратить ПАО «МИнБанк» из дохода федерального бюджета госпошлину, уплаченную при подаче апелляционной жалобы в сумме 3000 руб.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья   Е.Н. Янина

Судьи: Е.А. Ким 

Б.В. Стешан