АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТЮМЕНСКОЙ ОБЛАСТИ

Хохрякова д.77, г.Тюмень, 625052,тел (3452) 25-81-13, ф.(3452) 45-02-07, http://tumen.arbitr.ru, E-mail: info@tumen.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело №

А70-1417/2019

г. Тюмень

26 марта 2019 года

Резолютивная часть решения объявлена 18 марта 2019 года

Решение в полном объеме изготовлено 26 марта 2019 года

Арбитражный суд Тюменской области в составе судьи Сидоровой О.В., при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению

заместителя  начальника полиции (по охране общественного порядка) МО МВД России «Тобольский» ФИО2

к индивидуальному предпринимателю ФИО3

о привлечении к административной ответственности на основании ст. 14.37 КоАП РФ

при участии представителей:

от заявителя – ФИО4 на основании служебного удостоверения от 05.04.2018;

от ответчика – не явились, извещены;

установил:

Заместитель  начальника полиции (по охране общественного порядка) МО МВД России «Тобольский» ФИО2 (далее - заявитель) обратился в Арбитражный суд Тюменской области с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО3 (далее по тексту – Предприниматель, ответчик) к административной ответственности на основании ст. 14.37 КоАП РФ.

Судебное разбирательство произведено в порядке, установленном ч. 3 ст. 205 АПК РФ, в отсутствие представителя лица, привлекаемого к административной ответственности, извещенного о времени и месте судебного разбирательства надлежащим образом.

Исследовав материалы дела, суд установил следующие обстоятельства.

28.06.2018  Комитетом градостроительной политики Администрации г. Тобольска была выявлена рекламная конструкция, расположенная на фасаде входной группы 

<

...> эксплуатируемая и установленная в отсутствие разрешения на ее установку и эксплуатацию, о чем составлено предписание от 28.06.2018 №227 в отношении Риэлтерско-оценочного агентства «Тобольская недвижимость», директор ФИО3 (л.д.10). 

Согласно предписанию необходимо произвести демонтаж конструкции в течение 3-х дней со дня выдачи предписания. К данному акту приложена фототаблица, содержащая изображения с надписями: «Оценка. Составление договоров» и «ОСАГО КАСКО Техосмотр», (на площадке лестницы в помещение).

13.12.2018 Комитетом градостроительной политики Администрации г. Тобольска в адрес начальника МО МВД «Тобольский» направлена информация №01-13/4906 о привлечении к административной ответственности Риэлтерско-оценочного агентства «Тобольская недвижимость» в связи с неисполнением обязанности по демонтажу рекламных конструкций.

На основании информации 17.12.2018 должностным лицом МО МВД России «Тобольский» возбуждено дело об административном правонарушении по факту незаконного размещения рекламной конструкции по признакам правонарушения, предусмотренного ст. 14.37 Кодекса РФ об административных правонарушениях (далее- КоАП РФ).

В рамках проведения административного расследования установлено, что ФИО3 является индивидуальным предпринимателем.

23.01.2019 в отношении Предпринимателя был составлен протокол об административном правонарушении 72 К 00051050 по признакам нарушения ст. 14.37 КоАП РФ. 

Учитывая, что в соответствии со ст. 23.1 КоАП РФ дела об административных правонарушениях, предусмотренных ст. 14.37 КоАП РФ, совершенных юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, рассматривают судьи арбитражных судов, заявитель обратился в суд с заявлением о привлечении Предпринимателя к административной ответственности.

Исследовав материалы дела, суд считает, что заявленные требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Статьей 14.37 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за установку и (или) эксплуатацию рекламной конструкции без предусмотренного законодательством разрешения на ее установку и эксплуатацию, а равно установка и (или) эксплуатация рекламной конструкции с нарушением требований технического регламента, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 11.21 КоАП РФ, в виде наложения административного штрафа на юридических лиц в размере от пятисот тысяч до одного миллиона рублей.

В отношении субъекта вменяемого правонарушения судом установлено следующее.

Согласно предписанию Комитета градостроительной политики Администрации г. Тобольска спорная конструкция была установлена и эксплуатируется Риэлтерско-оценочного агентства «Тобольская недвижимость», директор ФИО3 (л.д.10). 

Определением  от 11.02.2019 суд предложил заявителю письменно пояснить, каким образом, на основании каких фактических данных в качестве субъекта вменяемого правонарушения  был определен индивидуальный предприниматель ФИО3, учитывая, что предписание о демонтаже рекламной конструкции выдано Риэлторско-оценочное агентство «Тобольская недвижимость», а ФИО3 указан в качестве директора; пояснить является Риэлторско-оценочное агентство «Тобольская недвижимость» юридическим лицом, представить ИНН, ОГРН; представить фототаблицу № 2  в увеличенном  виде с целью установления содержания надписей, выполненных на спорной конструкции (нечитаемы). 

Этим же определением суд признал обязательной явку в судебное заседание лица, составившего  административный протокол ФИО4

В судебном заседании представитель заявителя пояснил, что в предписании Комитета градостроительной политики Администрации г. Тобольска на выдачу указанного предписания в адрес юридического лица указано ошибочно. Вменяемое  правонарушение было допущено  Предпринимателем.

Согласно пояснениям Предпринимателя директором юридического лица никогда не был и не создавал юридическое лицо.

Таким образом, с учетом  объяснений представителя заявителя и с учетом пояснений ответчика, субъектом вменяемого правонарушения является Предприниматель. Существоание юридического лица Риэлтерско-оценочное  агентство «Тобольская недвижимость» судом не установлено.

В тексте заявления по настоящему делу и протоколе об  административном правонарушении отсутствует указание на описание рекламной конструкции в части ее содержания, при этом в материалы дела представлены несколько фотографий различных объектов, размещенных на фасаде здания по адресу: 

<

...>, а также на площадке лестницы в указанное помещение (л.д.11,12).

На фототаблице  ( л.д. 11) изображена конструкция с надписью «Оценка. Составление договоров». На фототаблице ( л.д. 12) изображена конструкция с надписью «ОСАГО КАСКО Техосмотр».

В судебном заседании представитель заявителя пояснил, что ответчику вменяется установка и эксплуатация рекламный конструкции с надписью «Оценка. Составление договоров» (л.д.11).

Исследовав материалы дела, доводы представителя заявителя, суд считает, что требования о привлечении Предпринимателя к административной ответственности не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Частью 1 ст. 19 Закона № 38-ФЗ определено, что распространение наружной рекламы с использованием щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, проекционного и иного предназначенного для проекции рекламы на любые поверхности оборудования, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения, монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта осуществляется владельцем рекламной конструкции, являющимся рекламораспространителем, с соблюдением требований настоящей статьи. Владелец рекламной конструкции (физическое или юридическое лицо) - собственник рекламной конструкции либо иное лицо, обладающее вещным правом на рекламную конструкцию или правом владения и пользования рекламной конструкцией на основании договора с ее собственником.

Установка и эксплуатация рекламной конструкции без разрешения, срок которого не истек, не допускается. В случае установки и (или) эксплуатации рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, она подлежит демонтажу на основании предписания органа местного самоуправления муниципального района или органа местного самоуправления городского округа, на территориях которых установлена рекламная конструкция (ч.10 ст. 19 Закона № 38-ФЗ).

Таким образом, установка и эксплуатация рекламной конструкции возможна только при наличии разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции, выдаваемого органами местного самоуправления.

Владелец рекламной конструкции обязан осуществить демонтаж рекламной конструкции в течение месяца со дня выдачи предписания органа местного самоуправления муниципального района или органа местного самоуправления городского округа о демонтаже рекламной конструкции, установленной и (или) эксплуатируемой без разрешения, срок действия которого не истек, а также удалить информацию, размещенную на такой рекламной конструкции, в течение трех дней со дня выдачи указанного предписания (ч. 21 ст. 19 Закона № 38-ФЗ).

При этом, согласно ст. 3 Закона № 38-ФЗ под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Пункт 3 ст. 3 Закона № 38-ФЗ содержит определение товара, согласно которому товар - это продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

Объектом рекламирования  является товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Из анализа перечисленных нормативных положений следует, что реклама призвана быть убеждающей по своему характеру с тем, чтобы привлечь внимание потребителей к объекту рекламирования, сформировать положительное представление о нем, необходимое рекламодателю для его продвижения на рынке, позитивное отношение к ним. Признаком рекламы является ее способность стимулировать интерес к объекту рекламирования для продвижения его на рынке, поддержать интерес к нему.

В соответствии со ст. 9 Закона РФ от 07.02.1992 № 2300-1 "О защите прав потребителей" изготовитель (исполнитель, продавец) обязан довести до сведения потребителя фирменное наименование (наименование) своей организации, место ее нахождения (адрес) и режим ее работы. Продавец (исполнитель) размещает указанную информацию на вывеске.

Если вид деятельности, осуществляемый изготовителем (исполнителем, продавцом), подлежит лицензированию и (или) исполнитель имеет государственную аккредитацию, до сведения потребителя должна быть доведена информация о виде деятельности изготовителя (исполнителя, продавца), номере лицензии и (или) номере свидетельства о государственной аккредитации, сроках действия указанных лицензии и (или) свидетельства, а также информация об органе, выдавшем указанные лицензию и (или) свидетельство.

Таким образом, вывеска предназначена для доведения до потребителей необходимой информации.

В пункте 18 Информационного письма Президиума Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.12.1998 № 37 "Обзор Практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе" разъяснено, что основополагающее отличие вывески от рекламы заключается в том, что ее целью не является формирование или поддержание интереса к ее обладателю, его товарам, идеям, начинаниям и способствование реализации этих товаров, а информирование третьих лиц о наличии юридического лица как такового. В этой связи при оценке того, обладает ли вывеска рекламным характером, анализу подлежат использованные при ее выполнении средства и их способность влиять на ее общее восприятие рядовым гражданином (потребителем).

При этом вопрос о наличии признаков рекламы решается судом с учетом конкретных обстоятельств дела.

В силу п. 5 ч. 2 ст. 2 Закона № 38-ФЗ настоящий Федеральный закон не распространяется на вывески и указатели, не содержащие сведений рекламного характера.

В соответствии с п. 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 № 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе" информация, обязательная к размещению в силу закона или размещенная в силу обычая делового оборота, также не является рекламой. При этом не является рекламой размещение наименования (коммерческого обозначения) организации в месте ее нахождения, а также иной информации для потребителей непосредственно в месте реализации товара, оказания услуг (например, информации о режиме работы, реализуемом товаре), поскольку размещение такой информации в указанном месте не преследует целей, связанных с рекламой. К данным сведениям не применяются требования законодательства Российской Федерации о рекламе.

Судом установлено, что спорная конструкции представляют собой панно с надписью: «Оценка. Составление договоров».

В судебном заседании представитель заявителя пояснил, что ответчик осуществлял предпринимательскую деятельность в здании, на котором была размещена спорная конструкция.

Исследовав материалы дела, суд  считает, что спорная конструкция по существу являются вывеской, информации рекламного характера не содержит.

В данном случае спорная конструкция информируют о возможности проведения оценки и заключения договоров. В информации, размещенной на спорной конструкции, не приведены сведения, характеризующие конкретные услуги, их свойства и достоинства, что свидетельствует об отсутствии сведений рекламного характера, поскольку такая информация не способна сформировать у неопределенного круга лиц предпочтительный интерес на приобретение конкретной услуги у конкретного лица.

При этом суд также учитывает, что размещение уличной вывески (таблички), как указателя его местонахождения или обозначения места входа в занимаемое помещение, здание или на территорию является общераспространенной практикой и соответствует сложившимся на территории РФ обычаям делового оборота. 

Назначение информации такого характера состоит в извещении неопределенного круга лиц о фактическом местонахождении лица и (или) обозначении места входа и не преследует цели, обозначенные в ст. 3 Закона № 38-ФЗ (сведения, распространяемые исключительно для формирования и поддержания интереса к юридическому или физическому лицу, его товарам, услугам, идеям и начинаниям).

Таким образом, размещенная информация не содержит рекламы, поскольку само по себе указание такой информации не преследует целей, связанных с рекламой, так как не вызывает интерес потребителей к товару (работам, услугам), необходимый для  продвижения товара (работ, услуг) на рынке, не формирует позитивное отношение к ним, не стимулирует интерес к тем или иным объектам.

Исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства, суд приходит к выводу о том, что сведений рекламного характера спорная конструкция не содержит, по существу является вывеской.

Таким образом, Предпринимателю не требовалось получения разрешения на установку и (или) эксплуатацию рекламной конструкции, что свидетельствует об отсутствии события вменяемого правонарушения.

При указанных обстоятельствах заявленные требования о привлечении  Предпринимателя к административной ответственности удовлетворению не подлежат.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 206 АПК РФ арбитражный суд

Р Е Ш И Л :

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано в течение десяти дней со дня его принятия в Восьмой арбитражный апелляционный суд путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Тюменской области.

Судья

Сидорова О.В.