Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

Дело №А40-56861/19-172-56

г. Москва

14 октября 2020 года

Резолютивная часть решения объявлена 17 сентября 2020 года

Полный текст решения изготовлен 14 октября 2020 года

Арбитражный суд города Москвы в составе: 

председательствующего судьи Паньковой Н.М., (единолично) 

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в  открытом судебном заседании дело 

по иску ПАО КБ "ВОСТОЧНЫЙ" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, 675000 

<

...> дата регистрации 27.08.2002 г.)

к ООО "ФИРМА"ВЭЙСТРОЙМАСТЕР" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, 127106 МОСКВА ГОРОД ПРОЕЗД НОВОВЛАДЫКИНСКИЙ ДОМ 8СТРОЕНИЕ 4 ОФИС 210/1, ЭТАЖ 2, дата регистрации 13.07.2005 г.)

и ООО "ФСК "МАКРОСТРОЙ" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, 127410 МОСКВА ГОРОД УЛИЦА ИНЖЕНЕРНАЯ ДОМ 20КОРПУС 1 ПОМЕЩЕНИЕ III, дата регистрации 15.09.2016 г.)

третьи лица: АО Машиностроительный Завод "ЗИО-ПОДОЛЬСК", АО "Концерн Росэнергоатом"

о взыскании денежных средств

при участии:

от истца – ФИО2  диплом, доверенность от 03.02.2020;

                  ФИО3  диплом, доверенность от 04.08.2020;

от ответчиков

от ООО "ФИРМА"ВЭЙСТРОЙМАСТЕР" – ФИО4 доверенность от 17.09.2020; 

от ООО "ФСК "МАКРОСТРОЙ" – ФИО4 доверенность от 04.12.2019; 

                                                            ФИО5 – генеральный директор; 

от третьих лиц:

от АО Машиностроительный Завод "ЗИО-ПОДОЛЬСК" – не явился, извещен;

АО "Концерн Росэнергоатом" – не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

ПАО КБ "ВОСТОЧНЫЙ" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском  к ООО "ФИРМА"ВЭЙСТРОЙМАСТЕР", ООО "ФСК "МАКРОСТРОЙ"  о взыскании:

- с ООО "ФИРМА"ВЭЙСТРОЙМАСТЕР" в пользу ПАО КБ "ВОСТОЧНЫЙ" задолженность о предоставлении банковской гарантии №22963/2018/ДГБ от 14.02.2018 в том числе: 786 323 руб. 22 коп. – сумму основного долга, 39 811 руб. 65 коп. – плата за отвлечение денежных средств, 28 307 руб. 65 коп.  – сумму  неустойки;

- с ООО "ФИРМА"ВЭЙСТРОЙМАСТЕР" и ООО "ФСК "МАКРОСТРОЙ",  солидарно, в пользу ПАО КБ "ВОСТОЧНЫЙ" задолженность о предоставлении банковской гарантии №40587/2018/ДГБ от 21.09.2018 в том числе: 8 548 049 руб. 42 коп. – сумму основного долга, 314 755 руб. 94 коп. – плата за отвлечение денежных средств, 145 317 руб. 01 коп.  – сумму  неустойки; задолженность о предоставлении банковской гарантии №40588/2018/ДГБ от 21.09.2018 в том числе: 25 644 178 руб. 28 коп. – сумму основного долга, 944 267 руб. 82 коп. – плата за отвлечение денежных средств, 435 951 руб. 03 коп.   – сумму  неустойки.

В судебном заседании представитель  истца исковое требование поддержал в полном объеме, просил иск удовлетворить; возражал против применения ст. 333 ГК РФ.

Представитель ответчика ООО "ФИРМА"ВЭЙСТРОЙМАСТЕР" ФИО4  в судебном заседании дал устные пояснения, просил  в иске отказать.

Представители ответчика ООО "ФСК "МАКРОСТРОЙ"  в судебном заседании дали устные пояснения, просили  в иске отказать с учетом заявленного ходатайства о применении ст. 333 ГК РФ.

Третьи лица явку представителей в суд не обеспечили, о времени и месте судебного разбирательства извещены судом.

Рассмотрев материалы дела, проверив доводы и возражения представителей лиц, участвующих в деле, суд установил следующее.

Согласно п.1 ст.368 ГК РФ по независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства.

На основании п.1 ст.369 ГК РФ принципал обязан возместить гаранту выплаченные в соответствии с условиями независимой гарантии денежные суммы, если соглашением о выдаче гарантии не предусмотрено иное.

Как следует из материалов дела, 04 февраля 2018 года между Публичным акционерным обществом Восточный экспресс банк» (Банк, Гарант) и ФИРМА «ВЭЙСТРОЙМАСТЕР» (Принципал) был заключен Договор о предоставлении банковских гарантий на исполнение контракта №22963/2018/ДГБ. 

 В соответствии со ст. 428 ГК РФ договор заключен путем присоединения  Принципала к Общим условиям к договору о предоставлении банковских гарантий, опубликованным на официальном сайте Банка в информационно- телекоммуникационной сети Интернет. Присоединение произведено путем подписания сторонами Индивидуальных условий договора о предоставлении банковских гарантий (п. 4.3 Индивидуальных условий).

В соответствии с Индивидуальными условиями Договора о предоставлении гарантии, Банком выдана банковская гарантия 3/2018/ДГБ от 14.02.2018 в обеспечение неисполнения или ненадлежащего исполнения Принципалом обязательств, предусматривающих выполнение строительно-монтажных работ по реконструкции  здания (извещение о закупке №171207/718 лот №1) на основании протокола №7-892-2 от 17.01.2018 между АО «Концерн Росэнергоатом» и «ФИРМА «ВЭЙСТРОЙМАСТЕР».

Согласно п.2.4. Банковской гарантии №22963/2018/ДГБ от 14.02.2018 обязательство Гаранта перед Бенефициаром ограничивается предельной суммой 786 323,22 рублей.

21 сентября 2018 года между Публичным акционерным обществом Восточный экспресс банк» (Банк, Гарант) и ООО «ФИРМА «ВЭЙСТРОЙМАСТЕР» (Принципал) был заключен Договор о предоставлении банковских гарантий на исполнение контракта №40588/2018/ДГБ. 

В соответствии со ст. 428 ГК РФ договор заключен путем присоединения Принципала к Общим условиям к договору о предоставлении банковских гарантий, опубликованным на официальном сайте Банка в информационно-телекоммуникационной сети Интернет. Присоединение произведено путем подписания сторонами Индивидуальных условий договора о предоставлении банковских гарантий (п. 4.3 Индивидуальных условий).

В соответствии с Индивидуальными условиями Договора о предоставлении гарантии, Банком выдана банковская гарантия №40588/2018/ДГБ от 24.09.2018 в обеспечение неисполнения или ненадлежащего исполнения и Принципалом обязательств по договору подряда №149/762-18 от 29.08.2018 на выполнение работ по реконструкции железнодорожных путей не общего пользования ПАО «ЗиО-Подольск».

Согласно п.2. Банковской гарантии №40588/2018/ДГБ от 24.09.2018 обязательство Гаранта перед Бенефициаром ограничивается предельной суммой 25 644 178,28 рублей.

21 сентября 2018 года между Публичным акционерным обществом «Восточный экспресс банк» (Банк, Гарант) и ООО «ФИРМА «ВЭЙСТРОЙМАСТЕР» (Принципал) был заключен Договор о предоставлении банковских гарантий на исполнение контракта №40587/2018/ДГБ. 

В соответствии со ст. 428 ГК РФ договор заключен путем присоединения Принципала к Общим условиям к договору о предоставлении банковских гарантий, опубликованным на официальном сайте Банка в информационно-телекоммуникационной сети Интернет. Присоединение произведено путем подписания сторонами Индивидуальных условий договора о предоставлении банковских гарантий (п. 4.3 Индивидуальных условий).

В соответствии с Индивидуальными условиями Договора о предоставлении гарантии, Банком была выдана банковская гарантия №40587/2018/ДГБ от 24.09.2018 в обеспечение неисполнения или ненадлежащего исполнения и Принципалом обязательств по договору подряда №149/762-18 от 29.08.2018 на выполнение работ по реконструкции железнодорожных путей не общего пользования ПАО «ЗиО-Подольск».

Согласно п.2. Банковской гарантии №40588/2018/ДГБ_от_24.09.2018 обязательство Гаранта перед Бенефициаром ограничивается предельной суммой 8 548 059,43 рублей.

Гарантии являются безотзывными, гарантия №22963/2018/ДГБ от 14.02.2018 действует с 14.02.2018 по 20.02.2019,гарантия №40588/2018/ДГБ от 24.09.2018 действует с 24.09.2018 по 23.02.2019, гарантия №40588/2018/ДГБ от 24.09.2018 действует с 24.09.2018 по 23.02.2019 (пункт 2.3. индивидуальных условий договора).

Платеж осуществляется гарантом в течении 5 рабочих дней с момента получения письменного требования Бенефициара (п. 5 Банковской гарантии).

В связи с неисполнением ФИРМА «ВЭЙСТРОЙМАСТЕР» своих обязательств по обеспеченным гарантиями обязательствам и получением от Бенефициаров требований об уплате денежной суммы по гарантии,  истец выплатил бенефициарам денежные суммы по гарантиям: №229бЗ/2018/ДГБ от 14.02.2018 в размере 786 323,22 руб., что подтверждается платежным поручением №179013 от 10.12.2018; №40587/2018/ДГБ от 24.09.2018 в размере 8 548 059,42 руб., что подтверждается платежным поручением №188136 от 28.12.2018; №40588/2018/ДГБ от 24.09.2018 в размере 25 644 178,28 руб., что подтверждается платежным поручением №188153 от 28.12.2018.

10.12.2018 и 28.12.2018 Банк согласно п.7.1.1 Общих условий к договору о предоставлении гарантии уведомил Принципала о получении требования Бенефициара об осуществлении платежа по гарантии.

10.12.2018 и 28.12.2018 Банк предъявил ФИРМА «ВЭЙСТРОЙМАСТЕР» требование о возмещении денежных средств, уплаченных по Гарантии, которое последним до настоящего времени не исполнено.

Согласно п.5.3.2. Общих условий к договору о предоставлении гарантии ответчик обязался уплатить Гаранту проценты в размере 28% годовых от произведенного платежа по гарантии за вынужденное отвлечение Гарантом денежных средств в погашение обязательств Принципала перед третьим лицом. Начисление процентов производится с даты, следующей за платежа по Гарантии по дату возмещения Принципалом Гаранту суммы введенного платежа по Гарантии включительно. 

Пунктом 8.1.2. Общих условий к договору о предоставлении гарантии в случае просрочки Принципалом, обязательств по возмещению Гаранту уплаченных по Гарантии сумм, гарант вправе потребовать от Принципала неустойки в размере 0,1% от неуплаченной Принципалом Гаранту суммы возмещения за каждый календарный день просрочки.

Согласно расчёту истца по состоянию на 14.02.2019 сумма задолженности принципала 

- по Договору о предоставлении Банковской гарантии №22963/2018/ДГБ от 14.02.2018 составляет в общем размере  854 442 руб. 51 коп., в том числе: 786 323 руб. 22 коп. - основной долг; 39 811 руб. 65 коп. - плата за отвлечение денежных средств по гарантии; 28 307 руб. 64 коп. - неустойка за нарушения срока возврата платежа по гарантии;

- по Договору о предоставлении Банковской гарантии №40587/2018/ДГБ от 21.09.2018 составляет в общем размере 9 008 132 руб. 37 коп., в том числе: 8 548 059 руб. 42 коп. - основной долг; 314 755 руб. 94 коп. - плата за отвлечение денежных средств по гарантии; 145 317 руб. 01 коп. - неустойка за нарушения срока возврата платежа по гарантии;

- по Договору о предоставлении Банковской гарантии №40588/2018/ДГБ от 21.09.2018 составляет в общем размере  27 024 397 руб. 13 коп., в том числе: 25 644 178 руб. 28 коп. - основной долг; 944 267 руб. 82 коп. - плата за отвлечение денежных средств по гарантии; 435 951 руб. 03 коп. - неустойка за нарушения срока возврата платежа по гарантии.

В силу п. 1 ст. 361 ГК РФ по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. 

В соответствии со ст. 363 ГК РФ при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно. Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства. Лица, совместно давшие поручительство, отвечают перед кредитором солидарно.

В качестве обеспечения исполнения обязательств по договору о предоставлении Банковских гарантий № 40587/2018/ДБГ и № 40588/2018/ДБГ от 21.09.2018 между истцом обществом с ограниченной ответственностью «ФСК «МАКРОСТРОЙ» (Поручитель) заключены договоры поручительства: №40587/2018/П-2 от 21.09.2018 и №40588/2018/П-2 от 21.09.2018, в соответствии с условиями которых поручитель принял на себя обязательства отвечать солидарно перед Банком за исполнение Принципалом обязательств по договору.

Положениями ст.ст. 307-310 ГК РФ предусмотрено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом, односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

До настоящего времени ответчики взятых на себя обязательств по возмещению истцу денежных средств, выплаченных по банковской гарантии, не исполнили.

Суд считает факт наличия задолженности документально подтвержденным, требование Банка о взыскании задолженности в заявленном размере правомерным и обоснованным. Расчет денежных сумм судом проверен и признан правильным. 

В ходе судебного разбирательства ответчиком ООО "ФСК "МАКРОСТРОЙ" заявлено ходатайство о применении ст. 333 ГК РФ в отношении сумм начисленных штрафов и неустоек, с учетом произведенного контррасчета.

Рассмотрев заявленное ходатайство, суд пришел к выводу о наличии оснований для его удовлетворения в силу следующего.

Правила статьи 333 ГК РФ предусматривают право суда уменьшить подлежащую уплате неустойку в случае ее явной несоразмерности последствиям нарушения обязательства.

Учитывая компенсационный характер гражданско-правовой ответственности, под соразмерностью суммы неустойки последствиям нарушения обязательства ГК РФ предполагает выплату кредитору такой компенсации его потерь, которая будет адекватна и соизмерима с нарушенным интересом.

Снижение неустойки судом возможно только в одном случае - в случае явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения права.

Цель института неустойки состоит в нахождении баланса между законными интересами кредитора и должника. Кредитору нужно восстановить имущественные потери от нарушения обязательства, но он не должен получить необоснованную прибыль.

Как неоднократно указывал Конституционный Суд Российской Федерации, положение пункта 1 статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации, закрепляющее право суда уменьшить размер подлежащей взысканию неустойки, если она явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, по существу, предписывает суду устанавливать баланс между применяемой к нарушителю мерой ответственности и размером действительного ущерба, причиненного в результате конкретного правонарушения (определения Конституционного Суда Российской Федерации от 25 января 2012 г. N 185-О-О, от 22 января 2014 г. N 219-О, от 24 ноября 2016 г. N 2447-О, от 28 февраля 2017 г. N 431-О).

Предоставленная суду возможность снижать размер неустойки в случае ее чрезмерности по сравнению с последствиями нарушения обязательства является одним из правовых способов, предусмотренных в законе, которые направлены против злоупотребления правом свободного определения размера неустойки, то есть, по существу, - на реализацию требований статьи 17 (часть 3) Конституции Российской Федерации, согласно которой осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать прав и свободы других лиц. Именно поэтому в пункте 1 статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации речь идет не о праве суда, а о его обязанности установить баланс между применяемой к нарушителю мерой ответственности и оценкой действительного (а не возможного) размера ущерба, причиненного в результате конкретного правонарушения (определение Конституционного Суда Российской Федерации от 21 декабря 2000 г. N 263-О).

Таким образом, при определении размера неустойки, подлежащей взысканию с должника в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения им обязательства, в частности в случае просрочки исполнения, суд обязан установить баланс между применяемой к нарушителю мерой ответственности и оценкой действительного (а не возможного) размера ущерба, причиненного в результате конкретного правонарушения. При этом суд должен учитывать, что неустойка, являясь способом обеспечения исполнения обязательства должником, не должна служить средством обогащения кредитора, в данном случае выгодоприобретателя.

Рассмотрев ходатайство ответчика о применении ст. 333 ГК РФ суд пришел к выводу, что взыскание начисленных истцом сумм неустойки  и штрафа в заявленном размере, может привести к необоснованному обогащению истца и причинить убытки ответчику при осуществлении им производственной деятельности. 

Учитывая фактические обстоятельства дела, а также необходимость установления баланса интересов спорящих сторон, суд считает необходимым снизить размер взыскиваемых сумм неустоек, приняв представленный ответчиком контррасчет.

- по договору о предоставлении банковской гарантии №40587/2018/ДГБ от 21.09.2018 плату за отвлечение денежных средств (с учетом применения ст. 333 ГК РФ) снизить до 32 669 руб. 98 коп., сумму  неустойки (с учетом применения ст. 333 ГК РФ) снизить до 32 669 руб. 98 коп.;  

- по договору о предоставлении банковской гарантии №40588/2018/ДГБ от 21.09.2018 плату за отвлечение денежных средств (с учетом применения ст. 333 ГК РФ) снизить до 98 009 руб. 94 коп., сумму  неустойки (с учетом применения ст. 333 ГК РФ) снизить до 98 009 руб. 94 коп. 

При этом суд отклоняет довод истца о том, что ст.333 ГК РФ не может быть применена в отношении денежных сумм, рассчитанных в качестве  платы за отвлечение денежных средств, так как примененная в нем процентная ставка явно завышена и приведет к необоснованному обогащению истца.

Учитывая выше изложенное в совокупности и взаимной связи исковое требование подлежит  частичному удовлетворению.

В соответствии со ст.ст. 102, 110 АПК РФ госпошлина по иску относится на ответчиков. 

На основании  изложенного, руководствуясь ст. 2, 4, 37, 65, 71, 110, 121, 137, 156, 167-171, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  суд

РЕШИЛ:

Взыскать с ООО "ФИРМА"ВЭЙСТРОЙМАСТЕР" в пользу ПАО КБ "ВОСТОЧНЫЙ" 

- задолженность о предоставлении банковской гарантии №22963/2018/ДГБ от 14.02.2018 в том числе: 786 323 руб. 22 коп. – сумму основного долга, 39 811 руб. 65 коп. – плата за отвлечение денежных средств, 28 307 руб. 65 коп.  – сумму  неустойки.

Взыскать с ООО "ФИРМА"ВЭЙСТРОЙМАСТЕР" и ООО "ФСК "МАКРОСТРОЙ"  солидарно в пользу ПАО КБ "ВОСТОЧНЫЙ" 

- задолженность о предоставлении банковской гарантии №40587/2018/ДГБ от 21.09.2018 в том числе: 8 548 049 руб. 42 коп. – сумму основного долга, 32 669 руб. 98 коп. – плата за отвлечение денежных средств (с учетом применения ст. 333 ГК РФ), 32 669 руб. 98 коп.  – сумму  неустойки(с учетом применения ст. 333 ГК РФ);

- задолженность о предоставлении банковской гарантии №40588/2018/ДГБ от 21.09.2018 в том числе: 25 644 178 руб. 28 коп. – сумму основного долга, 98 009 руб. 94 коп. – плата за отвлечение денежных средств (с учетом применения ст. 333 ГК РФ), 98 009 руб. 94 коп. – сумму  неустойки(с учетом применения ст. 333 ГК РФ);

а также 200 000  руб. – сумму государственной пошлины.  В остальной части требование оставить без удовлетворения.

Решение может быть обжаловано в течение месяца в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья                                                                                           Н.М. Панькова