Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело  № А40-52912/20-120-390

10 июля 2020 года

г. Москва

Резолютивная часть решения объявлена 15 июня 2020 года

Полный текст решения изготовлен 10 июля 2020 года

Арбитражный суд города Москвы в составе: 

Судьи Позднякова В.Д. 

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1

рассмотрев в открытом судебном заседании дело 

по заявлению Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Иркутской области (664011, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 27.07.2004, ИНН: 

<

***>)

к ООО "Т2 МОБАЙЛ" (108811, 

<

...> (П МОСКОВСКИЙ), ДОМОВЛАДЕНИЕ 6, СТРОЕНИЕ 1, ЭТАЖ 5 КОМНАТА 33, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 18.07.2013, ИНН: 

<

***>)

о привлечении к административной ответственности по  ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ на основании протокола №АП-38/03/328 от 05.03.2020 об административном правонарушении

при участии:

от заявителя – не явился, извещен

от ответчика –  не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

Управление Роскомнадзора по Иркутской области обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к ООО "Т2 МОБАЙЛ" о привлечении к административной ответственности по  ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ на основании протокола №АП-38/03/328 от 05.03.2020 об административном правонарушении.

Заявитель обосновал требования, ссылаясь на нарушение заинтересованным лицом требований п. 136 «Правил оказания услуг телефонной связи», утвержденного постановлением Правительства РФ от 09 декабря 2014 г. № 1342; пп. «А» п. 24 «Правил оказания услуг телефонной связи», утвержденного постановлением Правительства РФ от 09 декабря 2014 г. № 1342; п. 1 ст. 46 Федерального закона «О связи» от 07.07.2013 № 126-ФЗ; п. 5 раздела XI «Перечня лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания соответствующих услуг связи», утвержденного постановлением Правительства РФ от 18.02.2005 г. № 87; п. 5 лицензионных требований лицензии № 165750 на оказании услуг подвижной радиотелефонной связи.

От ООО "Т2 МОБАЙЛ"  поступил отзыв на заявление, считает, что в действиях отсутствуют состав и событие административного правонарушения. 

Лица, участвующие в деле, извещенный надлежащим образом в порядке ст. 123 АПК РФ о времени и месте проведения судебного заседания, в том числе, публично, путем размещения информации на официальном сайте суда www.kad.arbitr.ru, своих представителей в суд не направили. Дело рассмотрено в порядке ч. 3 ст. 156 АПК РФ в их отсутствие.

Изучив материалы дела, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив все доводы сторон, суд считает заявленные требования не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с п.6 ст.205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Из  материалов дела следует, что Управлением Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Иркутской области (далее - Управление Роскомнадзора) на основании п.п. 7.10, 8.1, п. 8.3 Положения об Управлении Роскомнадзора, утвержденного приказом Роскомнадзора РФ от 25.01.2016 г. № 15 (далее - Положение о территориальном органе), в соответствии с Федеральным законом от 02.05.2006 № 59-ФЗ (ред. от 03.11.2015) «О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации», в результате анализа (рассмотрения) обращения гр. ФИО2 от 05.02.2020 г. вх. № 01-02-10-131/38. установлено следующее.

17.02.2020 г. в 17 час. 00 мин. (местного времени) по месту нахождения государственного органа (664011, 

<

...>) в результате анализа обстоятельств, изложенных в обращении абонента ООО «Т2 Мобайл» ФИО2 (вх. № 01-02-10-131/38 от 05.02.2019) и документов, представленных оператором связи ООО «Т2 Мобайл» (вх. № 2119/38 от 17.02.2020) об изменении тарифного плана без согласия абонента, ведущим специалистом-экспертом отдела контроля и надзора у сфере связи Управления Роскомнадзора по Иркутской области ФИО3 обнаружено осуществление ООО «Т2 МОБАЙЛ» предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных пунктом 5 лицензий №№ 165750 от 30.05.2017. 165634 от 14.02.2016, 165593 от 16.06.2015 на оказание услуг подвижной радиотелефонной связи (Лицензиат обязан оказывать услуги связи в соответствии с правилами оказания услуг связи, утвержденными Правительством РФ), выразившееся в изменении тарифного плана без согласия абонента, а именно:

абоненту ФИО2 выделен абонентский номер +7 ххх ххх хх хх по договору на оказание услуг связи от 30.01.2014 № 412149 заключенного с ЗАО «Байкалвестком», правопреемником которого является ООО «Т2 Мобайл». По сведениям оператора связи, (вх. № 2119/38 от 17.02.2020), оператор связи изменил тарифный план «Семья GSM» на тарифный план «Классический» самостоятельно, без согласия абонента ФИО2 21.01.2020. В данном тарифном плане предусмотрена одна платная услуга «Безлимит на Теле» подключаемая при переходе на тарифный план при этом абонент не давал согласие на изменение тарифного плана, и не заказывал данную услугу, и действий ни каких не предпринимал по изменению тарифного плана «Классический» и платную услугу «Безлимит на Теле» не заказывал.

ООО «Т2 МОБАЙЛ» не соблюдаются общественные отношения в области предпринимательской деятельности, выражающиеся в оказании услуг подвижной связи с нарушением лицензионных требований, обязательное соблюдение которых установлено нормативно-правовыми актами в сфере связи, а именно: п. 136 «Правил оказания услуг телефонной связи», утвержденного постановлением Правительства РФ от 09 декабря 2014 г. № 1342; пп. «А» п. 24 «Правил оказания услуг телефонной связи», утвержденного постановлением Правительства РФ от 09 декабря 2014 г. № 1342; п. 1 ст. 46 Федерального закона «О связи» от 07.07.2013 № 126-ФЗ; п. 5 раздела XI «Перечня лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания соответствующих услуг связи», утвержденного постановлением Правительства РФ от 18.02.2005 г. № 87; п. 5 лицензионных требований лицензии № 165750 на оказании услуг подвижной радиотелефонной связи.

На основании выявленных нарушений ведущим специалистом-экспертом отдела надзора и контроля в сфере связи Управления Роскомнадзора по Иркутской области в отношении ООО "Т2 МОБАЙЛ" был составлен протокол об административном правонарушении по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ  №АП-38/03/328 от 05.03.2020.

Протокол составлен в отсутствии полномочного представителя ООО "Т2 МОБАЙЛ", при наличии сведений об извещении надлежащим образом законного представителя общества о времени и месте составления протокола об административном правонарушении (уведомление от 20.02.2020 №2557/03/38).

Таким образом, протокол об административном правонарушении составлен с соблюдением требований ст. 28.2 КоАП РФ. Нарушений процедуры составления в отношении общества протокола об административном правонарушении, которые могут являться основанием для отказа в привлечении к административной ответственности в соответствии с п.10 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 №10, судом не установлено.

Согласно ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей.

Оказание услуг связи осуществляется на возмездной основе и требует наличие соответствующей лицензии (ст. 29 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи»).

Согласно п. 1 ст. 46 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» оператор связи обязан оказывать пользователям услугами связи услуги связи в соответствии с законодательством Российской Федерации, национальными стандартами, техническими нормами и правилами, лицензией, а также договором об оказании услуг связи.

Таким образом, соблюдение условий, предусмотренных лицензией, является для оператора связи обязательным.

ООО «Т2 МОБАЙЛ» является владельцем лицензий №№ 165750 от 30.05.2017, 165634 от 14.02.2016, 165593 от 16.06.2015 на оказание услуг подвижной радиотелефонной связи, выданных Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций.

В соответствии со ст. 3 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" под лицензией понимается специальное разрешение на право осуществления юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем конкретного вида деятельности (выполнения работ, оказания услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности); под лицензионными требованиями - совокупность требований, которые установлены положениями о лицензировании конкретных видов деятельности, основаны на соответствующих требованиях законодательства Российской Федерации и направлены на обеспечение достижения целей лицензирования. 

Таким образом, на лицензиате лежит обязанность по выполнению лицензионных требований и условий, представляющих собой совокупность установленных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий, выполнение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности. 

В соответствии с п. 29 «Правил оказания услуг телефонной связи», утвержденного постановлением Правительства РФ от 09 декабря 2014 г. № 1342 (далее - Правила), тарифы к услуги телефонной связи, в том числе тариф, используемый для оплаты неполной единицы тарификации, устанавливаются, в том числе изменяются, оператором связи самостоятельно, если иной порядок не установлен законодательством Российской Федерации.

При этом «тариф» - это единица измерения оказываемых услуг, а «тарифный план» - совокупность ценовых условий, на которых оператор связи предлагает пользоваться одной либо несколькими услугами телефонной связи.

В соответствии с п. 47 Правил изменение договора осуществляется в письменной форме или путем совершения конклюдентных действий, перечень и порядок осуществления которых определяются договором. В данном случае абонент ФИО2 никаких действий не предпринимал и конклюдентных действий не совершал.

Также не представлены доказательства, что ООО «Т2 Мобайл» до момента подключения услуги «Безлимит на Теле» в полном объеме доведена информация о тарифах на услуги и кратком содержании платной услуги, а также о лице, предоставляющем услугу и лицевом счете, с которого осуществляется списание денежных средств на оплату таких услуг.

В соответствии с п. 5 ст. 44 Федерального закона «О связи» от 07.07.2003 № 126-ФЗ оказание иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, осуществляется с согласия абонента, выраженного посредством совершения им действий, однозначно идентифицирующих абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение данных услуг.

До получения согласия абонента об оказании иных услуг связи, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, в том числе контентных услуг, оператор связи должен предоставлять абоненту информацию о тарифах на услуги и кратком содержании данных услуг, а также о лице, предоставляющем конкретную услугу, и лицевом счете, с которого осуществляется списание денежных средств на оплату таких услуг.

Таким образом, до изменения тарифного плана и подключения услуг, оператор связи обязан предоставить абоненту всю информацию о подключаемой дополнительной услуге и получить от абонента согласие на изменение тарифного плана и подключение ему платных услуг. Так как «Правила оказания услуг телефонной связи» касаются исключительно оператора связи и абонента, согласие на изменение тарифного плана и получение дополнительных услуг абонент должен дать именно оператору связи. В данном случае ООО "Т2 Мобайл" осуществило изменение тарифного плана и подключение дополнительной услуги абоненту ФИО2 без получения на то его согласия: информация о действиях, совершенных именно абонентом ФИО2, отсутствует, сведений о действиях абонента не представлено, что подтверждается информацией, представленной оператором связи ООО «Т2 Мобайл» (вх. № 2119/38 от 17.02.2020).

Ответственность за данное административное правонарушение предусмотрена ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ. Указанное административное правонарушение допущено по вине юридического лица ООО «Т2 Мобайл», у которого имелась возможность для соблюдения правил и норм действующего законодательства в области связи.

ООО «Т2 Мобайл» не были предприняты все зависящие от него меры по соблюдению норм действующего законодательства в области связи и лицензионных условий по лицензиям №№ 165634,165750, 165593.

Таким образом, юридическим лицом - ООО «Т2 МОБАЙЛ» не соблюдаются общественные отношения в области предпринимательской деятельности, выражающиеся в оказании услуг подвижной связи с нарушением лицензионных требований, обязательное соблюдение которых установлено нормативно-правовыми актами в сфере связи, а именно: п. 136 «Правил оказания услуг телефонной связи», утвержденного постановлением Правительства РФ от 09 декабря 2014 г. № 1342; пп. «А» п. 24 «Правил оказания услуг телефонной связи», утвержденного постановлением Правительства РФ от 09 декабря 2014 г. № 1342; п. 1 ст. 46 Федерального закона «О связи» от 07.07.2013 № 126-ФЗ; п. 5 раздела XI «Перечня лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания соответствующих услуг связи», утвержденного постановлением Правительства РФ от 18.02.2005 г. № 87; п. 5 лицензионных требований лицензии № 165750 на оказании услуг подвижной радиотелефонной связи.

При этом в  силу ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ не может быть вынесено по истечении двух месяцев (по делу об административном правонарушении, рассматриваемому судьей, - по истечении трех месяцев) со дня совершения административного правонарушения. Для закрытого перечня административных правонарушений установлены более длительные сроки давности, в том числе в один год со дня совершения административного правонарушения.

Пунктом 14 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» предусмотрено, что длящимся является такое административное правонарушение (действие или бездействие), которое выражается в длительном непрекращающемся невыполнении или ненадлежащем выполнении предусмотренных законом обязанностей.

Вменяемое ООО «Т2 Мобайл» правонарушение по своему характеру не относится к длящимся, так как не носит длительного характера, совершено в конкретную, установленную административным органом дату.

Протоколом об административном правонарушении установлено, что датой совершения административного правонарушения является 21.01.2020.

Постановлением Конституционного суда Российской Федерации от  15.01.2019 № 3-П установлено, что нарушение требований и условий, предъявляемых к осуществлению предпринимательской деятельности специальным разрешением (лицензией), повлекшее нарушение прав потребителей, квалифицируется правоприменителями, в том числе судами, по части 3 статьи 14.1 КоАП РФ, юридически это означает не что иное, как вменение в вину лицу, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, нарушения лицензионного законодательства Российской Федерации, что в рамках действующего правового регулирования исключает возможность распространения на него специального (особого) срока давности привлечения к административной ответственности, предусмотренного частью 1 статьи 4.5 данного Кодекса за нарушение законодательства Российской Федерации о защите прав потребителей.

При таких обстоятельствах, привлечение ООО «Т2 Мобайл» к административной ответственности по настоящему делу возможно исключительно в пределах трехмесячного срока давности, предусмотренного ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ.

Вышеизложенное свидетельствует об истечении срока давности привлечения к административной ответственности (21.04.2020) на момент вынесения решения суда.

В соответствии с п. 6 ч. 1 ст. 24.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению при истечении сроков давности привлечения к административной ответственности.

Согласно п. 18 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.01.2003 № 2 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» в случае пропуска сроков давности привлечения к административной ответственности суд принимает решение об отказе в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности (ч. 2 ст. 206 АПК РФ).

На основании изложенного, руководствуясь ст. 4.5, ч.3 ст.14.1, ст.25.1, 25.5, 28.2 КоАП РФ, ст. 167-170, 176, 205, 206 АПК РФ, 

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления о привлечении ООО "Т2 МОБАЙЛ" (108811, 

<

...> (П МОСКОВСКИЙ), ДОМОВЛАДЕНИЕ 6, СТРОЕНИЕ 1, ЭТАЖ 5 КОМНАТА 33, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 18.07.2013, ИНН: 

<

***>) к административной ответственности по ч. 3 ст.14.1 КоАП РФ - отказать.

На решение может быть подана апелляционная жалоба в десятидневный срок с даты его принятия (изготовления в полном объеме).

Судья:

В.Д. Поздняков