АРБИТРАЖНЫЙ СУД КАЛУЖСКОЙ ОБЛАСТИ

248000, г. Калуга, ул. Ленина, д. 90; тел: (4842) 505-902; факс: (4842) 599-457; 

http://kaluga.arbitr.ru; е-mail: kaluga.info@arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

 

Дело №А23-811/2020

09 марта 2021 года

г.Калуга

Резолютивная часть решения объявлена 05 марта 2021 года

Полный текст решения изготовлен 09 марта 2021 года

Арбитражный суд Калужской области в составе судьи Масенковой О.А.,при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по исковому заявлению Малоярославецкой районной Администрации муниципального района "Малоярославецкий район" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, пл.Ленина, д.1, г.Малоярославец, Малоярославецкий район, Калужская область)

к обществу с ограниченной ответственностью "Олмина" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, г.Москва, ул.1-я Вольская, д.45, стр.5, пом.25)

при участии в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора - общества с ограниченной ответственностью "Дорстрой 32" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, 541518, 

<

...>),

Инспекции государственного строительного надзора Калужской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, 2-й Красноармейский пер., д.2А, 

<

...>, г.Калуга).

о расторжении муниципального контракта, 

при участии в судебном заседании до перерыва:

от заявителя - представителя ФИО2 по доверенности от 25.12.2020, паспорт, представителя ФИО3 по доверенности от 01.03.2021, паспорт,

после перерыва:

от истца - представителя ФИО3 по доверенности от 01.03.2021, паспорт,

от ответчика – представителя ФИО4 по доверенности от 04.03.2021, паспорт, представителя ФИО5 по доверенности от 01.09.2020, паспорт,

УСТАНОВИЛ:

Малоярославецкая районная Администрация муниципального района "Малоярославецкий район" (далее - истец, администрация) обратилась в Арбитражный суд Калужской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Олмина" (далее - ответчик, общество) о расторжении муниципального контракта от 06.02.2019 №0137300017518000232-0158227-01 на оказание услуг по строительному контролю на объекте "Окружная дорога г.Калуги-Детчино-Малоярославец"-д.Чернолокня с выходом на М-3 "Украина" через с.Головтеево 2 этап строительства".

Определением суда от 07.10.2020 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью "Дорстрой 32".

Определением от 02.02.2021 участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Инспекция государственного строительного надзора Калужской области.

В судебном заседании представители заявителя поддержали заявленные требования.

В судебном заседании 02.03.2021 на основании статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлялся перерыв до 05.03.2021, после перерыва судебное заседание объявлено продолженным.

В судебном заседании представитель заявителя поддержала заявленные требования, указала, на то, что, по мнению администрации, ООО «Олмина» не требовалось членство в СРО для ведения строительного контроля в рамках заключенного муниципального контракта, также пояснила, что строительный объект сдан в эксплуатацию.

Представители ответчика в судебном заседании возражали против удовлетворения заявленных требований по основаниям, изложенным в отзывах и дополнениях к ним, указали на то, что в настоящий момент муниципальный контракт прекратил свое действие, а также на отсутствие со стороны общества существенных нарушений его условий.

Третьи лица в судебное заседание своих представителей не направили, о времени и месте судебного заседания в силу норм статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации извещены надлежащим образом.

В силу норм статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное заседание проводится в отсутствие представителей сторон, явка обязательной не признавалась.

В силу части 3 статьи 205 АПК РФ неявка участвующих в деле лиц не является препятствием для рассмотрения дела.

На основании положений статей 9, 65, 70 (часть 31), 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) дело рассмотрено при указанной явке по представленным доказательствам с учётом надлежащего извещения участвующих в деле лиц, установленного распределения бремени доказывания, доводов заявления, объема и существа возражений.

Изучив материалы дела, заслушав пояснения представителей сторон, суд установил следующее.

Как усматривается из материалов дела, между Малоярославецкой районной администрацией муниципального района "Малоярославецкий район" (Заказчик) и ООО «Дорстрой 32» (Подрядчик) заключен муниципальный контракт от 14.12.2018 №0137300017518000186-0158227-01 на строительство автодороги "Окружная дорога г.Калуги-Детчино-Малоярославец"- д.Чернолокня с выходом на М-3 "Украина" через с.Головтеево 2 этап строительства".

14.12.2018 между администрацией и ООО «ДорТрансСтрой» было заключено соглашение о сотрудничестве на безвозмездной основе на оказание помощи по строительному контролю за выполнением строительно-монтажных работ в отношении объекта - "Строительство автодороги "Окружная дорога г.Калуги-Детчино-Малоярославец" -д.Чериолокня с выходом на М-3 "Украина" через с. Головтеево. 2 этап строительства".

В рамках соглашения от 14.12.2018 были подписаны акты по приемке выполненных работ по форме №КС-2 за период с 14.12.2018 по 20.12.2019, с 14.12.2018 по 26.12.2018.

В соответствии со статьей 34 Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" 06.02.2019 между Малоярославецкой районной администрацией муниципального района "Малоярославецкий район" (заказчик) и ООО "Олмина" (исполнитель) был заключен муниципальный контракт №0137300017518000232-0158227-01 на оказание услуг по строительному контролю на объекте "Окружная дорога г.Калуги-Детчино-Малоярославец"- д.Чернолокня с выходом на М-3 "Украина" через с.Головтеево 2 этап строительства", по условиям которого заказчик поручает, а Исполнитель принимает на себя обязательства оказать услуги по осуществлению строительного контроля на объекте "Окружная дорога г.Калуги-Детчино-Малоярославец"- д.Чернолокня с выходом на М-3 "Украина" через с.Головтеево 2 этап строительства" на условиях, изложенных в настоящем контракте.

Согласно пункту 2.1 контракта заказчик обязан:

- предоставить исполнителю необходимую для оказания услуг строительного контроля документацию;

- не принимать от подрядчика выполненные объемы работ, не проверенные и не завизированные исполнителем;

- оплачивать оказанные услуги исполнителя после подписания заказчиком акта об оказании услуг в установленные сроки;

- проводить контроль и надзор за ходом и качеством оказываемых исполнителем услуг, в том числе для проверки предоставленных исполнителем результатов, предусмотренных контрактом, в части их соответствия условиям контракта заказчик обязан провести экспертизу. Экспертиза может проводиться заказчиком своими силами или к ее проведению могут привлекаться эксперты, экспертные организации на основании контрактов или договоров, заключенных в соответствии с Федеральным законом от 05.04.2013 №44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд".

Согласно пункту 2.3 контракта исполнитель обязан:

- представить заказчику в течение 5 дней с момента заключения настоящего контракта на согласование технологический регламент на осуществление строительного контроля на Объекте (схему организации строительного контроля) в соответствии с условиями Технического задания (Приложение №1 к настоящему 1тракту);

- осуществлять контроль за выполнением работ по строительству Объекта в соответствии с условиями настоящего контракта и Технического задания Приложение №1 к настоящему контракту);

- проверять и согласовывать акты о приемке выполненных работ (форма №КС-2), предоставляемые подрядчиком;

- осуществлять строительный контроль исполнения подрядчиком указаний и предписаний заказчика, государственных надзорных органов и всех контролирующих организаций, не противоречащих проекту и СНиП;

- осуществлять ежедневный контроль за соответствием выполняемых объемов работ, качества работ и используемых конструкций, изделий и товаров, проектным решениям, требованиям СНиП, сертификатам, техническим условиям, техническим паспортам или другим документам, удостоверяющим качество;

При обнаружении отклонений в работе подрядчика от проектных решений, технологий, требований нормативных документов и иных недостатков, исполнитель должен оформить Уведомление о выявленных нарушениях с указанием сроков их устранения, и не позднее следующего дня после обнаружения нарушений, сообщить об этом заказчику, а также осуществить последующий контроль за устранением нарушений и уведомить об этом заказчика. Уведомления исполнителя о выявленных нарушениях подрядчика обязательны к исполнению. Об устранении недостатков составляется акт, который подписывается уполномоченными представителями исполнителя, подрядчика и заказчика.

- давать конкретные указания подрядчику о приостановке работ на объекте при обнаружении отступлений от утвержденной Проектной документации, использования товаров и выполнения работ, качество которых не отвечает требованиям ТУ, ГОСТ, СНиП до исправления обнаруженных дефектов;

- проводить контрольные обмеры работ и принимать участие в проводимых контрольных обмерах, а также в проверках, проводимых уполномоченными организациями, ведомственными инспекциями и предоставлять имеющиеся в его распоряжении необходимые для указанных мероприятий документы;

- контролировать ход выполнения строительно-монтажных работ на Объекте по срокам исполнения в соответствии с развернутым календарным графиком производства строительно-монтажных работ;

- визировать акты освидетельствования скрытых работ и акты промежуточной приемки ответственных инструкций после совместной с представителем подрядчика проверки правильности их выполнения в натуре и выполнения контрольных измерений, в ежемесячном отчете представлять заказчику заключения о возможности подписания актов на скрытые работы и актов про посуточной приемки и принятия объемов выполненных работ;

- представлять заказчику отчеты по строительному контролю до 25 числа текущего месяца;

- контролировать качество работ при осуществлении подрядчиком мероприятий по:

            - монтажу, испытаниям оборудования и инженерных систем, временному подключению коммуникаций и подключению вновь построенных коммуникаций;

            - осуществлению присоединения построенного объекта в точках подключения к действующим сетям, с выполнением необходимых мероприятий, связанных с врезкой;

            - проведению пуско-наладочных работ, сдачи объекта заказчику в полной строительной готовности;

- готовить материалы для предъявления претензий от имени заказчика к подрядчику, осуществляющему строительство объекта в случае невыполнения и/или ненадлежащего выполнения подрядчиком своих обязательств по настоящему контракту;

- участвовать в работе комиссии по приемке-передаче в эксплуатацию законченного строительством объекта и в оформлении актов приемочных комиссии, проверках, проводимых органами строительного надзора, атакже ведомственными инспекциями и комиссиями:

- контролировать наличие, правильность ведения первичной исполнительной документации во время ведения работ и после передачи полного пакета исполнительной документации заказчику подрядчиком после завершения строительства (исполнительных схем, инструментальной съемки смонтированных конструкций, сооружений и инженерных коммуникаций, общих и специальных журналов работ;

- исполнитель при исполнении контракта может привлекать субподрядные организации.

В соответствии с пунктом 3.1 контракта его цена составляет 15 044 рубля 80 копеек, без НДС.

Цена контракта включает в себя стоимость оказания услуг, предусмотренных Техническим заданием, в т.ч. страхование, уплата налогов, сборов и других обязательных платежей, которые в соответствии с действующим законодательством должен выплачивать исполнитель при исполнении контракта.

Пунктом 4.1 контракта установлены сроки оказания услуг: с даты заключения контракта по 30.11.2019 (определены периодом выполненияработ по объекту строительство автодороги "Окружная дорога г.Калуги-Детчино-Малоярославец"-д.Чернолокня с выходом на М-3 "Украина" через с.Головтеево 2 этап строительства").

Исполнитель обязан приступить к оказанию услуг на следующий день после заключения контракта (пункт 4.2 контракта).

Разделом 5 договора предусмотрен порядок приемки работ, а именно:

Приемке подлежат услуги, оказанные за отчетный месяц.

Ежемесячная приемка работ производится в течении 3 рабочих дней каждого месяца, оформляются и вписываются документы по приемке оказанных услуг в день окончания приемки - Акт об оказании услуг, счет и отчетность в соответствии с разделом 4 Технического задания (Приложение №1 к настоящему Контракту).

В случае обнаружения недостатков в работе исполнителя, представитель заказчика составляет Акт об обнаружении недостатков (дефектов) в день окончания приемки и письменно отказывает исполнителю в приемке данных услуг в полном объеме, или назначает дату повторной приемки.

В случае несогласия исполнителя подписать акт об обнаружении недостатков (дефектов), акт  заключения дает независимая организация, привлекаемая заказчиком по своему усмотрению.

Разделом 7 контракта предусмотрена ответственность сторон.

В силу пункта 11.5 контракта он вступает в силу со дня его подписания сторонами и действует до 31.12.2019, но в любом случае до полного исполнения сторонами своих обязательств.

В связи с ненадлежащим исполнением обществом своих обязательств, предусмотренных контрактом, администрация направляла в адрес последнего письма с предложением расторгнуть муниципальный контракт №0137300017518000232-0158227-01 по соглашению сторон (от 01.08.2019, от 23.09.2019), ввиду не достижения соглашения сторонами по данному вопросу, администрация обратилась в Арбитражный суд Калужской области с настоящим заявлением.

В соответствии со статьей 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим Кодексом.

В соответствии со статьей 11 Гражданского кодекса Российской Федерации нарушенные или оспоренные гражданские права могут быть защищены в судебном порядке способами, предусмотренными статьей 12 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Статьей 12 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что защита гражданских прав осуществляется помимо прочего путем восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения.

Согласно части 1 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено Гражданским кодексом Российской Федерации, другими законами или договором. 

Частью 2 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации регламентировано, что по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только при существенном нарушении договора другой стороной, в иных случаях, предусмотренных Гражданским кодексом Российской Федерации, другими законами или договором.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Согласно пункту 8 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.

В соответствии с частью 9 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным ГК РФ для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было установлено контрактом.

Муниципальным контрактом от 06.02.2019 №0137300017518000232-0158227-01 условие об одностороннем отказе от исполнения контракта не предусмотрено.

В соответствии с частью 2 статьи 452 Гражданского кодекса Российской Федерации требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок.

Как следует из материалов дела, общество приступило к своим обязательствам согласно пункта 4.2 контракта на следующий день после его заключения, что подтверждается исходящими письмами последнего, направленными в адрес заказчика:

№12 от 07.02.2019 - с просьбой предоставить документацию с отметкой "в производство работ" и перечень ответственных лиц;

№13 от 07.02.2019 - направлен Приказ о назначении ответственных лиц, переданы на согласование Технический регламент и Дневник строительного контроля;

№16 от 25.02.2019 - повторная просьба предоставить документацию с отметкой "в производство работ" и перечень ответственных лиц;

№17 от 25.02.2019, №20 от 25.03.2019, №34 от 25.04.2019, №47 от 25.05.2019 - о направлении заказчику ежемесячного отчета по строительному контролю в периоды с 06.02.2019 по 25.02.2019, с 25.02.2019 по 25.03.2019, с 25.03.2019 по 24.04.2019; с 25.04.2019 по 24.05.2019;

№22 от 03.04.2019 и №27 от 17.04.2019 о записи в журнал замечаний и выдачи предписаний подрядчику - ООО "Дорстрой 32".

Таким образом, суд приходит к выводу о том, что утверждение истца в исковом заявлении о том, что строительный контроль не проводился обществом весь период действия контракта противоречит материалам дела.

Судом установлено, и в последующем истцом не оспаривалось, что общество исполняло свои обязательства по муниципальному контракту надлежащим образом с начала подписания контракта сторонами и до 23.05.2019, что в том числе подтверждается письмами исполнителя №17 от 25.02.2019, №20 от 25.03.2019, №34 от 25.04.2019, №47 от 25.05.2019 о направлении заказчику ежемесячных отчетов по строительному контролю в периоды с 06.02.2019 по 25.02.2019, с 25.02.2019 по 25.03.2019, с 25.03.2019 по 24.04.2019; с 25.04.2019 по 24.05.2019.

Кроме того, в материалы дела ответчиком представлены многочисленные Акты освидетельствования скрытых работ, исполнительные схемы, исполнительные ведомости, за период февраль-май 2019 года подписанные, в том числе, представителем общества.

Также в материалах дела, имеются подписанные представителями Администрации, ООО «Олмина» и ООО «Дорстрой 32», акты о приемке выполненных работ по форме №КС-2 за февраль, март, апрель 2019 года.

Вместе с тем, ответчиком указано на то, что после 23.05.2019 последний было лишен возможности надлежащим образом исполнять свои обязательства в рамках вышеуказанного муниципального контракта, ввиду того, что подрядчик - ООО "Дорстрой 32", прекратил допуск на объект представителей ООО "Олмина".

Так, письмом от 22.05.2019 №65 ООО «Дорстрой 32» сообщило ООО «Олмина» о нецелесообразности нахождения специалистов последнего на строительном объекте, указав следующее.

09 апреля 2019 г. ООО «Дорстрой 32» от инспекции Государственного строительного надзора Калужской области было получено «Предписание №76 об устранении нарушения при строительстве, реконструкции объекта капитального строительства», где наряду с «техническими нарушениями», первым пунктом указано существенное нарушение организационного характера - несоответствие исполнительной документации требованиям РД 11-02-2006, РД 11-02-2007 в части соответствия разрешения на строительство №RU 40521311-10-2019, выданное застройщику (ООО «Дорстрой 32») и отсутствием у него договора с лицом на осуществление строительного контроля - ООО «Олмина». Поскольку, разрешение на строительство выдано ООО «Дорстрой 32» в соответствии с Приложением №1 к приказу Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации от 19.02.2015 г. №117/пр., то предписание выдано обществу и устранить замечания надлежит в срок до 27.05.2019 г., при чем неисполнение чревато привлечением ООО «Дорстрой 32» к административной ответственности, предусмотренной ч.6 ст.19.5 КоАП РФ. 

Кроме того, в отношении ООО «Дорстрой 32», как застройщика составлен Протокол №02-06/АД-72-19 об административном правонарушении в области строительства, ответственность за которое предусмотрена ч.1 ст.9.4 КоАП РФ и на директора общества уже наложен штраф.

О сложившейся критической ситуации со строительным контролем проинформирована администрация Малоярославецкого района.

В целях выполнения указанного выше предписания и исключения возможных негативных последствий по сдаче выполненных работ, а также развития ситуации в негативном аспекте для ООО «Дорстрой 32» (за неисполнение предписания), ООО «Дорстрой 32» настоящим извещает Вас о прекращении сотрудничества в рамках проведения строительного контроля со стороны ООО «Олмина» на строительном объекте: «Строительство автодороги «Окружная дорога г.Калуги-Детчино-Малоярославец» - д.Чернопокня с выходом на М-3 «Украина» через с. Головтеево. 2 этап строительства».

В соответствии со статьей 94 Федерального закона №44-ФЗ исполнитель обязан своевременно предоставлять достоверную информацию о ходе исполнения своих обязательств, в том числе о сложностях, возникающих при исполнении контракта.

Письмами №45 от 23.05.2019 и №52 от 17.06.2019, направленных в адрес администрации, общество просило разъяснить сложившуюся ситуацию и выдать информацию о дальнейших взаимоотношениях сторон в рамках муниципального контракта, ввиду получения письма от подрядчика ООО "Дорстрой 32" от 22.05.2019 №65, о прекращении сотрудничества в рамках проведения строительного контроля со стороны ООО "Олмина" и о нецелесообразности нахождения специалистов ООО "Олмина" на объекте. 

В ответ на письмо №45 от 23.05.2019 администрация письмом от 04.06.2019 №02-22/2786-19 просила общество не нарушать условия заключенного муниципального контроля и исполнять обязательства по проведению мероприятий по строительному контролю автодороги «Окружная дорога г.Калуги-Детчино-Малоярославец» - д.Чернопокня с выходом на М-3 «Украина» через с. Головтеево. 2 этап строительства», а также в связи с замечаниями Государственного строительного надзора Калужской области просила переподписать ранее подписанные акты скрытых работ в графе «Представители иных лиц» до 06.06.2019, что также противоречит утверждению истца о том, что строительный контроль не проводился обществом весь период действия контракта.

В ответ на письмо №52 от 17.06.2019 администрацией письмом исх. №02-22/3317-19 от 25.06.2019 предложено обществу расторгнуть муниципальный контракт по обоюдному согласию, в связи с замечаниями Государственного строительного надзора, связанными с тем, что ООО "Олмина" не является членом СРО.

Письмом исх.№67 от 03.07.2019 общество сообщило администрации, что документацией об электронном аукционе на право заключения муниципального контракта на "Оказание услуг по строительному контролю на объекте "Окружная дорога г.Калути-Детчино-Малоярославец"- д.Чернолокня с выходом на М-3 "Украина" через с.Головтеево. 2 этап строительства" не установлено требование к участникам закупки быть членом саморегулирусмой организации в строительстве. В связи с чем, это не может служить основанием для расторжения контракта.

Также обществом указано, что ООО "Олмина" заплатило денежные средства в размере 15 044,80 рублей за право заключения контракта. Целью данных действий является АКТ выполненных работ по контракту для предъявления, в последующем, при участии в конкурентных процедурах в качестве наличия опыта для получения более высокого балла при оценке наших заявок. Также указано, что  организация понесла определенные затраты добросовестно выполняя свои обязательства по данному контракту".

Кроме того, письмами от №59 от 26.06.2019, №74 от 25.07.2019, №90 от 26.08.2019, №102 от 25.09.2019, №107 от 25.10.2019, №112 от 25.11.2019 ООО «Олмина» сообщала администрации о невозможности предоставления отчетной документации по проведению строительного контроля на объекте за периоды с 25.05.2019 по 24.06.2019, с 25.06.2019 по 24.07.2019, с 25.07.2019 по 24.08.2019, с 25.08.2019 по 24.09.2019, с 25.09.2019 по 24.10.2019,  с 25.10.2019 по 24.11.2019, в связи с тем, что строительный контроль не проводится из-за того, что работники общества не допускаются на строительный объект подрядчиком ООО «Дорстрой 32» с 23.05.2019.

Соответственно, общество неоднократно сообщало администрации об отсутствии возможности выполнять свои обязательства по ведению строительного контроля из-за того, что работники общества не допускаются на строиетльный объект, а также сообщало о том, что согласно пункта 2.1.2 контракта заказчик обязан: Не принимать от Подрядчика выполненные объемы работ, не проверенные и не завизированные Исполнителем - ООО «Олмина».

Согласно материалам дела, 12.07.2019 администрацией в адрес общества было направлено письмо исх.№02-23/3272-19, в котором последняя, в том числе указала следующее - "Дополнительно информируем, что в связи с отсутствием квалифицированных специалистов в области строительства между Малоярославецкой районной администрацией муниципального района "Малоярославецкий район" и ООО «ОЛМИНА» заключен муниципальный контракт №013730017518000232-0158227-01 от 06.02.2019 на оказание услуг по строительному контролю на объекте "Строительство автодороги "Окружная дорога г.Калуги-Детчино-Малоярославец"- д.Чериолокня с выходом на М-3 "Украина" через с. Головтеево. 2 этап строительства". В соответствии с данным контрактом силами ООО "Олмина" производится ежедневный строительный контроль, на соответствие выполнения работ проекту, нормативным и другим правовым документам, проверяется качество применяемых подрядчиком материалов и конструкций. Вы непосредственно являетесь нашим представителем на объекте и осуществляете приемку выполненных работ.

При этом, как установлено судом, 11.06.2019 между администрацией и ГКУ КО "Калугадорзаказчик" было заключено соглашение о сотрудничестве на безвозмездной основе на оказание помощи по строительному контролю за выполнением строительно-монтажных работ в отношении объекта - "Строительство автодороги "Окружная дорога г.Калуги-Детчино-Малоярославец" -д.Чериолокня с выходом на М-3 "Украина" через с. Головтеево. 2 этап строительства".

В соответствии с пунктом 6 Порядка проведения строительного контроля при осуществлении строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов капитального строительства, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 21.06.2010 №468 (далее - Положение №468), строительный контроль, осуществляемый заказчиком, включает проведение следующих контрольных мероприятий: а) проверка полноты и соблюдения установленных сроков выполнения подрядчиком входного контроля и достоверности документирования его результатов; б) проверка выполнения подрядчиком контрольных мероприятий по соблюдению правил складирования и хранения применяемой продукции и достоверности документирования его результатов; в) проверка полноты и соблюдения установленных сроков выполнения подрядчиком контроля последовательности и состава технологических операций по осуществлению строительства объектов капитального строительства и достоверности документирования его результатов; г) совместно с подрядчиком освидетельствование скрытых работ и промежуточная приемка возведенных строительных конструкций, влияющих на безопасность объекта капитального строительства, участков сетей инженерно-технического обеспечения; д) проверка совместно с подрядчиком соответствия законченного строительством объекта требованиям проектной и подготовленной на ее основе рабочей документации, результатам инженерных изысканий, требованиям градостроительного плана земельного участка, требованиям технических регламентов; е) иные мероприятия в целях осуществления строительного контроля, предусмотренные законодательством Российской Федерации и (или) заключенным договором.

Согласно пункту 11 Положения №468 в случае, если контрольные мероприятия выполняются в соответствии с пунктами 5 и 6 этого Положения совместно подрядчиком и заказчиком, подрядчик обеспечивает уведомление заказчика о дате и времени проведения этих мероприятий не позднее чем за 3 рабочих дня.

В случае если заказчик был уведомлен в установленном порядке и не явился для участия в контрольных мероприятиях, подрядчик вправе провести их в отсутствие заказчика.

Вместе с тем, как установлено судом, письмом от 22.05.2019 №65 подрядчик - ООО "Дорстрой 32" сообщил обществу о прекращении сотрудничества в рамках проведения строительного контроля со стороны ООО "Олмина" и о нецелесообразности нахождения специалистов ООО "Олмина" на объекте.

При этом, ООО "Олмина" в соответствии с заключенным муниципальным контрактом от 06.02.2019 №0137300017518000232-0158227-01 являлось представителем заказчика - администрации по вопросам строительного контроля на объекте - "Строительство автодороги "Окружная дорога г. Калуги-Детчино-Малоярославец"-д. Чериолокня с выходом на М-3 "Украина" через с. Головтеево. 2 этап строительства".

Таким образом, подрядчик обязан был уведомить заказчика (представителя заказчика по вопросам строительного контроля) о дате и времени проведения мероприятий по строительному контролю, что ООО "Дорстрой 32" сделано не было. Доказательств обратного в материалы дела не представлено.

Также, подрядчик не предоставил ООО "Олмина" документы (Акты освидетельствования скрытых работ, исполнительные схемы, исполнительные ведомости) в подтверждение фактов выполнения работ, а напротив - ограничил исполнителю по вышеуказанному муниципальному контракту посещение объекта, вследствие чего у последнего отсутствовала возможность выполнять функции строительного контроля.

При таких обстоятельствах, администрация, как заказчик по муниципальному контракту от 06.02.2019 №0137300017518000232-0158227-01 и по муниципальному контракту от 14.12.2018 №0137300017518000186-0158227-01, была вправе обязать подрядчика - ООО «Дорстрой 32» обеспечить возможность представителям ООО "Олмина" вести строительный контроль на объекте, что последней сделано не было.

В связи с чем, суд усматривает в данном бездействии администрации злоупотребление правом.

Также, вопреки условиям заключенного муниципального контракта (пункт 2.1.2 контракта) заказчик (администрация) принимал от подрядчика выполненные объемы работ, не проверенные и не завизированные исполнителем (ООО «Олмина»).

В силу пункта 1 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации не допускается осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

Указанная норма закрепляет принцип недопустимости (недозволенности) злоупотребления правом и определяет общие границы (пределы) гражданских прав и обязанностей: каждый субъект гражданских прав волен свободно осуществлять права в своих интересах, но не должен при этом нарушать права и интересы других лиц.

В случае несоблюдения требований, предусмотренных пунктом 1 вышеуказанной статьи, арбитражный суд может отказать лицу в защите принадлежащего ему права (пункт 2 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Кроме того, стоит отметить, что разделом 7 муниципального контракта от 06.02.2019 №0137300017518000232-0158227-01 предусмотрена ответственность сторон за ненадлежащее исполнение контракта.

Между тем, администрация не применила к исполнителю - ООО "Олмина" взыскание штрафных санкций и пени за ненадлежащее и несвоевременное исполнением последним своих обязательств по контракту.

Более того, стоит отметить, что пунктом 4.1 контракта предусмотрен срок оказания услуг: с даты его заключения до 30.11.2019, при этом администрация обратилась в суд с настоящим требованием о расторжении контракта, в связи с существенными нарушениями, лишь - 04.02.2020, то есть после окончания срока оказания услуг, установленного пунктом 4.1 контракта, однако последней не представлено доказательств невозможности обращения с заявлением о расторжении контракта в период оказания услуг.

Как следует из материалов дела, администрация с конца мая 2019 года была уведомлена обществом о невозможности исполнения последним муниципального контракта, ввиду отсутствия доступа специалистов общества на строительный объект, более того, общество ежемесячно до окончания срока оказания услуг, письмами от №59 от 26.06.2019, №74 от 25.07.2019, №90 от 26.08.2019, №102 от 25.09.2019, №107 от 25.10.2019, №112 от 25.11.2019 сообщала администрации о невозможности предоставления отчетной документации по проведению строительного контроля на объекте за периоды с 25.05.2019 по 24.06.2019, с 25.06.2019 по 24.07.2019, с 25.07.2019 по 24.08.2019, с 25.08.2019 по 24.09.2019, с 25.09.2019 по 24.10.2019,  с 25.10.2019 по 24.11.2019, в связи с тем, что строительный контроль не проводится из-за того, что работники общества не допускается на строительный объект подрядчиком ООО «Дорстрой 32» с 23.05.2019.

Более того, стоит отметить, что в настоящий момент строительный объект, на котором должен был вестись обществом строительный контроль в рамках заключенного муниципального контракта,  сдан в эксплуатацию на основании Акта приемочной комиссии о готовности к приемке в эксплуатацию выполненного строительством объекта от 10.12.2019.

При этом, пунктом 11.5 контракта предусмотрено, что он действует до 31.12.2019, вместе с тем, администрация обратилась в суд за его расторжением, за пределами срока его действия, когда строительный объект уже был сдан в эксплуатацию.

Частью 2 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации регламентировано, что по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только при существенном нарушении договора другой стороной, в иных случаях, предусмотренных Гражданским кодексом Российской Федерации, другими законами или договором.

Вместе с тем, суд с учетом вышеизложенного, не усматривает в действиях ответчика существенных нарушений муниципального контракта от 06.02.2019 №0137300017518000232-0158227-01, заявленных администрацией в обоснование требования о расторжении данного контракта.

Вместе с тем,  суд считает необходимым указать следующее.

В соответствии с частью 1 статьи 53 Градостроительного кодекса РФ (далее - ГрК РФ) строительный контроль проводится в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства в целях проверки соответствия выполняемых работ проектной документации (в том числе решениям и мероприятиям, направленным на обеспечение соблюдения требований энергетической эффективности и требований оснащенности объекта капитального строительства приборами учета используемых энергетических ресурсов), требованиям технических регламентов, результатам инженерных изысканий, требованиям к строительству, реконструкции объекта капитального строительства, установленным на дату выдачи представленного для получения разрешения на строительство градостроительного плана земельного участка, а также разрешенному использованию земельного участка и ограничениям, установленным в соответствии с земельным и иным законодательством Российской Федерации.

Согласно части 2 статьи 53 ГрК РФ строительный контроль проводится лицом, осуществляющим строительство. В случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора строительного подряда строительный контроль проводится также застройщиком, техническим заказчиком, лицом, ответственным за эксплуатацию здания, сооружения, или региональным оператором либо привлекаемыми ими на основании договора индивидуальным предпринимателем или юридическим лицом. Застройщик или технический заказчик по своей инициативе может привлекать лицо, осуществляющее подготовку проектной документации, для проверки соответствия выполняемых работ проектной документации.

В силу части 2 статьи 52 ГрК РФ работы по договорам о строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства, заключенным с застройщиком, техническим заказчиком, лицом, ответственным за эксплуатацию здания, сооружения, региональным оператором (далее также - договор строительного подряда), должны выполняться только индивидуальными предпринимателями или юридическими лицами, которые являются членами саморегулируемых организаций в области строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства, если иное не установлено настоящей статьей. Выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства по таким договорам обеспечивается специалистами по организации строительства (главными инженерами проектов). Работы по договорам о строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства, заключенным с иными лицами, могут выполняться индивидуальными предпринимателями или юридическими лицами, не являющимися членами таких саморегулируемых организаций.

Согласно части 2.1 статьи 52 ГрК РФ индивидуальный предприниматель или юридическое лицо, не являющиеся членами саморегулируемых организаций в области строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства, могут выполнять работы по договорам строительного подряда, заключенным с застройщиком, техническим заказчиком, лицом, ответственным за эксплуатацию здания, сооружения, региональным оператором, в случае, если размер обязательств по каждому из таких договоров не превышает трех миллионов рублей.

Таким образом, деятельность по осуществлению строительного контроля является деятельностью по строительству объектов капитального строительства, которую может осуществлять только лицо, являющееся членом саморегулируемой организации в области строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства.

В рассматриваемом случае, цена муниципального контракта от 14.12.2018 №0137300017518000186-0158227-01 на строительство автодорги "Окружная дорога г.Калуги-Детчино-Малоярославец"- д.Чернолокня с выходом на М-3 "Украина" через с.Головтеево 2 этап строительства", заключенного между Малоярославецкой районной администрацией муниципального района "Малоярославецкий район" и ООО «Дорстрой 32», строительный контроль за выполнением работ по которому осуществляло ООО «Олмина», составляет сумму, превышающую три миллиона рублей, что обязывает лицо, осуществляющее строительный контроль, являться членом СРО.

В силу изложенных норм, ООО «Олмина», как лицо, осуществляющее строительный контроль за выполнением работ по муниципальному контракту от 14.12.2018 №0137300017518000186-0158227-01 на строительство объекта "Окружная дорога г.Калуги-Детчино-Малоярославец"-д.Чернолокня с выходом на М-3 "Украина" через с.Головтеево 2 этап строительства", размер обязательств по строительству которого превышает три миллиона рублей, для осуществления деятельности по предмету контракта обязано было являться членом СРО.

При этом, доводы общества об отсутствии такого требования в аукционной документации и в условиях договора, не принимаются судом во внимание,  поскольку указанное требование прямо предусмотрено законом.

Согласно пунктам 1, 2 статьи 168 ГК РФ за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи или иным законом, сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта, является оспоримой, если из закона не следует, что должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки. Сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки.

В данном случае, заключение администрацией муниципального контракта от 14.12.2018 №0137300017518000186-0158227-01 с лицом, не являющимся членом СРО, имеет признаки посягательства на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц.

Так из материалов дела следует, что подрядчику по муниципальному контракту от 14.12.2018 №0137300017518000186-0158227-01 на строительство автодорги "Окружная дорога г.Калуги-Детчино-Малоярославец"- д.Чернолокня с выходом на М-3 "Украина" через с.Головтеево 2 этап строительства" - ООО «Дорстрой 32», инспекцией Государственного строительного надзора Калужской области выдано предписание от 09.04.2019 №76, где одним из нарушений указано не представление выписки из реестра членов СРО на ООО «Олмина», данным предписанием установлен срок для устранения выявленных нарушений, при этом указано, что не исполнение или ненадлежащее исполнение в срок настоящего предписания влечет административную ответственность, предусмотренную частью 6 статьи 19.5 КоАП РФ.

Кроме того, ООО «Дорстрой 32» постановлением инспекции Государственного строительного надзора Калужской области от 16.04.2019 №02-06/АД-72-19 привлечено к административной ответственности по части 1 статьи 9.4 КоАП РФ, где одним из нарушений также указано на не представление выписки из реестра членов СРО на ООО «Олмина».

Таким образом, заключение администрацией муниципального контракта от 14.12.2018 №0137300017518000186-0158227-01 с ООО «Олмина» - лицом, не являющимся членом СРО, посягает на публичные интересы и права ООО «Дорстрой 32», что позволяет суду сделать вывод о его недействительности, в силу положений пункта 2 статьи 168 ГК РФ.

При таких обстоятельствах, суд не усматривает оснований для удовлетворения заявленных требований.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 167-170, 171, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований - отказать.

Решение может быть обжаловано в течение одного месяца со дня его принятия в Двадцатый арбитражный апелляционный суд путём подачи жалобы через Арбитражный суд Калужской области.

Судья     О.А. Масенкова