ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело № А40-203825/21-130-1408

город Москва

16 июня 2022 года

Резолютивная часть постановления объявлена 08 июня 2022 года

Полный текст постановления изготовлен 16 июня 2022 года

Арбитражный суд Московского округа

в составе: 

председательствующего-судьиАнаньиной Е.А.,

судей Кузнецова В.В., Петропавловской Ю.С.,

при участии в заседании: 

от истца (заявителя) АО «Загорская ГАЭС-2»: ФИО1 (дов. № 294/2022 от 01.02.2022 г.);

от ответчика (заинтересованного лица) Московского областного УФАС России: ФИО2 (дов. № 03/21389/21 от 26.11.2021 г.);

от третьего лица АО «БСК»: не явились, извещены;

от третьего лица АО «ЕЭТП»: не явились, извещены;

рассмотрев 08 июня 2022 г. в судебном заседании кассационную жалобу АО «Загорская ГАЭС-2»

на решение Арбитражного суда города Москвы от 16 декабря 2021 г.,

постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 февраля 2022 г.,

по делу № А40-203825/21-130-1408

по заявлению акционерного общества «Загорская ГАЭС-2»

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Московской области 

о признании недействительным решения и предписания от 17 мая 2021 г. по делу № 50/07/16977/21,

третьи лица: акционерное общество «БСК»; акционерное общество «ЕЭТП»,

УСТАНОВИЛ:

17 мая 2021 г. по результатам рассмотрения жалобы акционерного общества «БСК» (далее – АО «БСК») на действия (бездействие) заказчика – акционерного общества «Загорская ГАЭС-2» (далее – АО «Загорская ГАЭС-2», общество, заказчик, заявитель) при проведении аукциона в электронной форме на право заключения договора на выполнение работ по переконсервации генераторов-двигателей и насос-турбинного оборудования для нужд АО «Загорская ГАЭС-2» (лот № 1022-КС ПРОЧ-2021-ЗГАЭС-2) (номер извещения в единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki.gov.ru (далее - ЕИС) 32110041046) (далее - аукцион) комиссией по рассмотрению жалоб на нарушения при организации и проведении торгов, а также порядка заключения договоров (далее – комиссия) Управления Федеральной антимонопольной службы по Московской области (далее – Московское областное УФАС России, антимонопольный орган) было принято решение по делу № 50/07/16977/21 о признании жалобы АО «БСК» обоснованной (пункт 1 решения); в действиях закупочной комиссии установлены нарушения части 6 статьи 3 Федерального закона от 18 июля 2011 г. № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон о закупках) (пункт 2 решения).

На основании указанного решения Московским областным УФАС России 17 мая 2021 г. по делу № 50/07/16977/21 выдано предписание, в соответствии с которым заказчику предписано отменить протоколы рассмотрения заявок на участие в аукционе и назначить новую дату рассмотрения первых частей заявок на участие в аукционе, а также разместить на официальном сайте информацию об отмене протоколов; уведомить участников закупки, подавших заявки на участие в аукционе об отмене протоколов и о новой дате рассмотрения первых частей заявок на участие в аукционе, дате и времени рассмотрения заявок, а также о необходимости наличия на счетах для проведения операций по обеспечению участия в аукционе, открытых участника закупки, денежных средств в размере обеспечения заявки на участие в аукционе, о блокировании операцией в отношении указанных средств, в случае если в их отношении блокирование прекращено (пункт 1 предписания); закупочной комиссии предписано рассмотреть первые части заявок, поданные участниками закупки до окончания срока подачи заявок на участие в аукционе в соответствии с требованиями Закона о закупках и с учетом решения от 17 мая 2021 г. по делу № 50/07/16977/21 (пункт 2 предписания); оператору электронной площадки – акционерному обществу «ЕЭТП» (далее – АО «ЕЭТП», оператор электронной площадки) предписано обеспечить возможность исполнения пункта 2 настоящего предписания и продолжить проведение аукциона  (пункт 3 предписания); заказчику, закупочной комиссии, оператору электронной площадки предписано осуществить дальнейшее проведение процедуры определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с требованиями Закона о закупках и с учетом решения от 17 мая 2021 г. по делу № 50/07/16977/21 (пункт 4 предписания).

Пунктом 5 предписания установлен порядок и сроки его исполнения.

Считая свои права нарушенными, АО «Загорская ГАЭС-2» обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Московскому УФАС России о признании незаконными решения и предписания от 17 мая 2021 г. по делу № 50/07/16977/21.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены АО «БСК» и АО «ЕЭТП».

Решением Арбитражного суда города Москвы от 16 декабря 2021 г., оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 февраля 2022 г., в удовлетворении заявленных требований отказано.

В кассационной жалобе АО «Загорская ГАЭС-2» просит об отмене принятых по делу судебных актов, полагая, что судами неправильно применены нормы материального права, регулирующие спорные правоотношения, указывая на отсутствие в действиях заказчика нарушений Закона о закупке, поскольку заявка АО «БСК» не соответствовала документации об аукционе. Приведены также доводы о неправильном применении судами положений части 4 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при исчислении трехмесячного процессуального срока на обращение в суд с настоящими требованиями.

Отзывы на кассационную жалобу не поступили.

Представитель АО «Загорская ГАЭС-2» принял участие в онлайн-заседании, поддержал доводы кассационной жалобы.

В заседании кассационной инстанции представитель Московского областного УФАС России с доводами кассационной жалобы не согласился.

Представители третьих лиц в заседание кассационной инстанции не явились.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, суд кассационной инстанции не находит оснований к отмене обжалуемых судебных актов.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

По смыслу приведенной нормы необходимым условием для признания ненормативного правового акта, действий (бездействия) недействительными является одновременно несоответствие оспариваемого акта, действия (бездействия) закону или иному нормативному акту и нарушение прав и законных интересов организации в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации бремя доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Согласно части 1 статьи 1 Закона о закупках целями его регулирования являются обеспечение единства экономического пространства, создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей юридических лиц, указанных в части 2 статьи 1 названного Закона (заказчиков), в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности, эффективное использование денежных средств, расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг для нужд заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других злоупотреблений.

Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения (часть 2 статьи 2 Закона о закупках).

Статьей 3 Закона о закупках определены принципы и основные положения закупки товаров, работ, услуг.

Согласно части 1 названной статьи при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются следующими принципами:

1) информационная открытость закупки;

2) равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки;

3) целевое и экономически эффективное расходование денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и реализация мер, направленных на сокращение издержек заказчика;

4) отсутствие ограничения допуска к участию в закупке путем установления неизмеряемых требований к участникам закупки.

В соответствии с частью 5 статьи 3 Закона о закупках участником закупки может быть любое юридическое лицо или несколько юридических лиц, выступающих на стороне одного участника закупки, независимо от организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала либо любое физическое лицо или несколько физических лиц, выступающих на стороне одного участника закупки, в том числе индивидуальный предприниматель или несколько индивидуальных предпринимателей, выступающих на стороне одного участника закупки, которые соответствуют требованиям, установленным заказчиком в соответствии с положением о закупке.

Заказчик определяет требования к участникам закупки в документации о конкурентной закупке, в соответствии с положением о закупке. Не допускается предъявлять к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора требования и осуществлять оценку и сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке. Требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора (часть 6 статьи 3 Закона о закупках).

Пунктом 2 части 10 статьи 4 Закона о закупках предусмотрено, что в документации о закупке должны быть указаны требования к содержанию, форме, оформлению и составу заявки на участие в закупке.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суды пришли к выводу о законности оспариваемых решения и предписания, поскольку действия заказчика по установлению в документации о закупке требований к участникам закупки, ведущих к ограничению конкуренции, противоречат положениям Закона о закупках.

Судами установлено, что в соответствии с протоколом заседания закупочной комиссии по аукциону от 27 апреля 2021 г. № 1/Р (далее - протокол) заявка АО «БСК» была признана не соответствующей требованиям закупочной документации, в том числе по следующим основаниям: участник в составе заявки не предоставил копию обязательной бухгалтерской (финансовой) отчетности за последний завершенный финансовый год (включающего в себя данные обязательной бухгалтерской (финансовой) отчетности за последний завершенный и предшествующий ему финансовый год) с отметкой (квитанцией в электронном виде) налогового органа о приеме, и/или извещения о вводе сведений налоговым органом, что не соответствует требованиям пункта 10.1.3 документации о закупке, в котором установлено следующее требование: «Участник закупки не должен находиться в кризисном финансовом состоянии (данный показатель оценивается в соответствии с Методикой проверки ДРиФС): а) копия составленных в соответствии с действующим законодательством РФ бухгалтерского баланса и отчета о финансовых результатах за последний завершенный финансовый год (включающего в себя данные обязательной бухгалтерской (финансовой) отчетности за последний завершенный и предшествующий ему финансовый год), с отметкой налогового органа о приеме или, в случае представления отчетности в налоговую инспекцию в электронном виде, с приложением квитанции о приеме и/или извещения о вводе сведений налоговым органом бухгалтерский баланс и отчет о финансовых результатах должны содержать следующие показатели: Основные средства, итого по разделу I, Дебиторская задолженность, Финансовые вложения (за исключением денежных эквивалентов), Денежные средства и денежные эквиваленты, Валюта баланса (актив), Капитал и резервы, Нераспределенная прибыль (непокрытый убыток), в т.ч. промежуточные дивиденды, Итого по разделу III, Долгосрочные заемные средства, Итого по разделу IV, Краткосрочные заемные средства, Кредиторская задолженность, Итого по разделу V, Валюта баланса (пассив), Выручка, Проценты к уплате, Прибыль (убыток) до налогообложения; б) в случае, если Участник предоставляет в налоговые органы упрощенную бухгалтерскую (финансовую) отчетность, ему необходимо предоставить в составе заявки копию данной отчетности с отметкой налогового органа о приеме или, w в случае представления отчетности в налоговую инспекцию в электронном виде, с приложением квитанции о приеме и/или извещения о вводе сведений налоговым органом, а также дополнительно сведения о размере всех требуемых показателей по установленной в настоящей Документации о закупке форме (подраздел 7.7) по данным отчетных периодов, содержащихся в предоставленной упрощенной бухгалтерской (финансовой) отчетности».

Из пункта 3 подраздела 10.1 раздела 10 «Приложение № 3 - Требования к участникам» аукционной документации участнику закупки в составе заявки необходимо представить копии составленных в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации бухгалтерского баланса и отчета о финансовых результатах за последний завершенный финансовый год (включающего в себя данные обязательной бухгалтерской (финансовой) отчетности за последний завершенный и предшествующий ему финансовый год), с отметкой налогового органа о приеме или, в случае представления отчетности в налоговую инспекцию в электронном виде, с приложением квитанции о приеме и/или извещения о вводе сведений налоговым органом.

Участник закупки – АО «БСК», руководствуясь подпунктом 5.1 пункта 1 статьи 23 Налогового кодекса Российской Федерации, частью 5 статьи 18 Федерального закона от 06 декабря 2011 г. № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете», 19 марта 2021 г. подало заявку на участие в аукционе, приложив в составе заявки копии финансовой отчетности за 2019 год, поскольку на момент подачи заявки срок сдачи отчетности за 2020 год (31 марта 2021 г.) не наступил.

Таким образом, заявка АО «БСК» не противоречит требованиям документации об аукционе по основаниям, указанным в протоколе.

Отклоняя довод общества о том, что принятие к оценке бухгалтерской отчетности участника за периоды, которые не указаны в документации о закупке, не отвечает интересам заказчика, поскольку не обеспечивает его актуальной информацией о финансовом состоянии участника, суды указали на то, что до внесения заказчиком изменений в аукционную документацию заявка АО «БСК» соответствовала указанным требованиям, а после внесения изменений, информация, представленная в составе заявки стала для заказчика «неактуальной».

Судом установлено, что подпунктом «а» пункта 2.6.2 Методики для участников, предоставлявших на момент подачи заявки в налоговые органы бухгалтерскую (финансовую) отчетность по двум и более отчетным периодам, - проверка финансового состояния (устойчивости) осуществляется по предоставленной участниками в заявке принятой налоговым органом бухгалтерской (финансовой) отчетности за период, предыдущий последнему отчетному периоду, или за последний отчетный период (в случае наличия у участника на момент подачи заявки такой бухгалтерской (финансовой) отчетности) - если день окончания подачи заявок установлен до 01 апреля (включительно); или по принятой налоговым органом бухгалтерской (финансовой) отчетности за последний отчетный период - если день окончания подачи заявок установлен после 01 апреля.

Извещение о проведении аукциона размещено заказчиком 01 марта 2021 г., при этом срок окончания подачи заявок на участие в аукционе в первоначальной редакции извещения был установлен заказчиком на 19 марта 2021 г. и 15 марта 2021 г. заказчиком изменен указанный срок на 02 апреля 2021 г., что не отвечает критериям добросовестности, поскольку не учитывают права и законные интересы, в данном случае участника закупочной процедуры, так как приводят к необоснованному отклонению заявки.

Ссылки общества на пункт 4.1.7 аукционной документации, которым установлено право участника закупки изменить поданную им ранее заявку до момента окончания срока подачи заявок, также были отклонены судами, поскольку указанным положением документации установлено право на совершение соответствующего действия, а не обязанность. При этом информация, представленная в составе заявки АО «БСК», с учетом приведенных обстоятельств, являлась актуальной на дату подачи им заявки.

Установив указанные обстоятельства, суды пришли к выводу о наличии в действиях закупочной комиссии нарушений части 6 статьи 3 Закона о закупках.

Судами также принято во внимание, что выданное Московским УФАС России предписание от 17 мая 2021 г. по делу № 50/07/16977/21 исполнено заказчиком в полном объеме и по результатам аукциона заказчиком заключен договор от 25 июня 2021 г. № ПТО1022.

Кроме того, судами сделан вывод о пропуске срока, предусмотренного частью 4 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, на обращение в арбитражный суд.

Доказательств уважительности причин пропуска срока заявителем не представлено, ходатайство о восстановлении пропущенного срока обществом не заявлено.

Принимая во внимание изложенное, суд кассационной инстанции считает обоснованным вывод судов об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований.

В кассационной жалобе АО «Загорская ГАЭС-2» указывает на неправильное применение судами положений части 4 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, поскольку момент, когда общество реально узнало о нарушении своих прав, судами не установлен.

Указанный довод подлежит отклонению, поскольку из представленных в материалы дела документов следует, что заявитель располагал необходимыми сведениями для обращения в арбитражный суд с соблюдением процессуального срока, однако правом на судебную защиту в установленные сроки не воспользовалось.

Иные доводы, изложенные в кассационной жалобе, направлены на переоценку собранных по делу доказательств, что в силу статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не входит в полномочия суда кассационной инстанции.

Пределы рассмотрения дела в суде кассационной инстанции ограничены проверкой правильности применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права с учетом доводов кассационной жалобы, а также проверкой соответствия выводов о применении нормы права установленным ими по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам (части 1 и 3 статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В силу статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в компетенцию суда кассационной инстанции не входит переоценка представленных суду доказательств и сделанных на основании их оценки выводов.

Принимая во внимание изложенное, кассационная инстанция не усматривает каких-либо нарушений норм материального или процессуального права, которые могли бы служить основанием к отмене принятых судебных актов.

При таком положении обжалуемые судебные акты следует оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Руководствуясь статьями 284, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 16 декабря 2021 г., постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 февраля 2022 г. по делу № А40-203825/21-130-1408 оставить без изменения, кассационную жалобу АО «Загорская ГАЭС-2» – без удовлетворения.

Председательствующий-судья      Е.А.Ананьина

Судьи      В.В.Кузнецов

       Ю.С.Петропавловская