427/2020-48548(2) 

ДЕСЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД  

117997, г. Москва, ул. Садовническая, д. 68/70, стр. 1, www.10aas.arbitr.ru 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 10АП-4684/2020

Дело № А41-71005/19

16 июля 2020 года

г. Москва

 

Резолютивная часть постановления объявлена 16 июля 2020 года  Постановление изготовлено в полном объеме 16 июля 2020 года  

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:  

председательствующего судьи Игнахиной М.В., судей Миришова Э.С., Ханашевича С.К., при ведении протокола судебного заседания: ФИО1, при участии в заседании: 

от АО «МОСЭНЕРГОСБЫТ» - представитель ФИО2, по  доверенности от 02.12.2019 № Д-103-58,  

от ООО «Главстройинвест»  - представители не явились, извещены  надлежащим образом,  

от ПАО "МОЭСК" - представители не явились, извещены надлежащим  образом,  

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО  «Главстройинвест» на решение Арбитражного суда Московской области от  27 января 2020 года по делу № А41-71005/19, по иску АО  «МОСЭНЕРГОСБЫТ» к ООО «Главстройинвест» о взыскании,  

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество «МОСЭНЕРГОСБЫТ» (далее - АО  «МОСЭНЕРГОСБЫТ», истец) обратилось в Арбитражный суд Московской  

области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью  «Главстройинвест» (далее - ООО «Главстройинвест», ответчик), о взыскании  77 516 164 руб. 01 коп. фактических потерь, возникших в объектах,  принадлежащих ООО «Главстройинвест» за период 01.08.2016 по 30.09.2016,  с 01.01.2017 по 31.12.2018, 5 441 038 руб. 44 коп. пени за просрочку оплаты,  начисленной за период с 19.06.2019 по 11.11.2019, пени, начисленные с  12.11.2019 по дату фактического исполнения обязательства (с учётом  уточнения исковых требований в порядке статьи 49 АПК РФ).  

 Определением Арбитражного суда Московской области от 15 августа  2019 года по делу № А41-71005/19 к участию в деле в качестве третьего лица,  не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора,  привлечено ПАО «МОЭСК» (том 1, л.д. 1).  

Решением Арбитражного суда Московской области от 23 марта 2020  года по делу № А41-71005/19 заявленные требования удовлетворены (том 2,  л.д.189-192).  

Не согласившись с указанным судебным актом ООО  «Главстройинветс» обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд  с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции  отменить.  

Законность и обоснованность решения суда проверены в соответствии  со статьями 266 – 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации.  

Дело рассматривается в соответствии с нормами ст. 153 АПК РФ или  ст. 121-123, 153, 156 АПК РФ в отсутствие представителей ООО  «Главстройинвест», ПАО «МОЭСК», надлежащим образом извещенных о  времени и месте судебного заседания, в том числе публично путем  размещения информации в картотеки арбитражных дел www.kad.arbitr.ru.  

В судебном заседании представитель АО «МОСЭНЕРГОСБЫТ»  возражал против доводов апелляционной жалобы, просил решение оставить  без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.  

Повторно исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной  жалобы, апелляционный суд приходит к выводу об отсутствии оснований для  отмены решения суда первой инстанции.  

Как следует из материалов дела, АО «Мосэнергосбыт» является  гарантирующим поставщиком электрической энергии на территории города  Москвы и Московской области.  

Особенности статуса лица, являющегося гарантирующим  поставщиком, правила его деятельности, а также порядок взаимодействия с  лицами, осуществляющими потребление и транспорт (передачу)  электрической энергии, урегулированы:  

- Основными положениями функционирования розничных рынков  электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства  Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее - Основные положения   № 442);  

- Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче  электрической энергии и оказания таких услуг, утвержденными  постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861  (далее - Правила № 861).  

ООО «Главстройинвест» является владельцем следующих объектов  электросетевого хозяйства (далее - объекты ЭСХ): 

<

...>, КЛ-6 кВ, ЦРП, ТП-2, ТП-6, ТП-7, КТП-1,  КТП-2, сети 0,4 кВ, фид. № 3, фид. № 8, ПС -162 «Апрелевка», приборы учета   № 0107072004, № 0107071186, что подтверждается актом разграничения  балансовой принадлежности сторон № 63 от 08.10.2015 (том 1, л.д. 95-97),  договором купли-продажи электротехнического оборудования от 18.06.2015  (том 1, л.д. 99), письмом ООО «Главстройинвест» от 14.02.2019.  

Между АО «МОСЭНЕРГОСБЫТ» и ООО «Главстройинвест»  отсутствует заключенный в установленном порядке договор, в соответствии  с которым ООО «Главстройинвест» приобретал бы в спорный период:  01.08.2016 по 30.09.2016, с 01.01.2017 по 31.12.2018 у АО  

«МОСЭНЕРГОСБЫТ» электрическую энергию в целях компенсации потерь,  возникающих в указанных в настоящем исковом заявлении объектах ЭСХ.  

В период с 01.08.2016 по 30.09.2016, в также с 01.01.2017 по  31.12.2018 сетевой организацией ПАО «МОЭСК» зафиксирован по приборам  учета (ПУ) № 0107072004, № 0107071186 переток электрической энергии в  объекты ЭСХ, принадлежащие ответчику в количестве 36 318 877 кВтч., что  подтверждается интегральным актом учета перетоков электрической энергии  по указанным счетчикам. Объем величины транзита (отпуска) электрической  энергии в спорный период рассчитан и представлен в форме 18 в объеме – 19  854 704 кВтч.  

Истцом рассчитана величина фактических потерь возникших в  спорный период в объектах ЭСХ, принадлежащих ответчику, в соответствии  с пунктом 50 Правил недискриминационного доступа (с учетом указанного в  пунктах 185-189 Основных положений) которая составляет - 16 464  173кВт*ч.  

В соответствии с установленными тарифами истцом предъявлены к  оплате соответствующие счета-фактуры, которые ответчиком своевременно  и в полном объеме не оплачены, размер задолженности ответчика перед  истцом составила 77 516 164 руб. 01 коп.  

АО «МОСЭНЕРГОСБЫТ» в адрес ООО «Главстройинвест»  направлены претензии от 21.05.2019 № ИП/42-3443/19 (том 1, л.д. 16-17),   № ИП/42-3419/19 (том 1, л.д. 9-10) с требованием оплатить стоимость  фактических потерь, возникших в принадлежащих ему объектах  электросетевого хозяйства за период с 01.08.2016 по 30.09.2016, с 01.01.2017  по 31.12.2018.  

В соответствии со статьей 539 ГК РФ по договору энергоснабжения  энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю)  через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать  принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим  ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его  

ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и  оборудования, связанных с потреблением энергии.  

Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию  через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором  энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного  сторонами.  

В соответствии со статьей 541 ГК РФ энергоснабжающая организация  обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в  количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением  режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и  использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о  ее фактическом потреблении.  

Качество подаваемой энергии должно соответствовать требованиям,  установленным государственными стандартами и иными обязательными  правилами или предусмотренным договором энергоснабжения (пункт 1  статьи 542 ГК РФ).  

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом  количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не  предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон  (пункт 1 статьи 544 ГК РФ).  

Правовые основы экономических отношений в сфере  электроэнергетики, основные права и обязанности субъектов  электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере  электроэнергетики и потребителей электрической энергии установлены в  Федеральном законе от 26.03.2003 № 35-ФЗ "Об электроэнергетике".  

Согласно абзацу 3 пункта 4 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003   № 35-ФЗ "Об электроэнергетике" владельцы объектов электросетевого  хозяйства, к которым в надлежащем порядке технологически присоединены  энергопринимающие устройства или объекты электроэнергетики, обязаны  

оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в их  собственности объектах электросетевого хозяйства.  

Как следует из положений абзаца 5 пункта 4 Основных положений   № 442 иные владельцы объектов электросетевого хозяйства приобретают  электрическую энергию (мощность) в целях компенсации потерь  электрической энергии, возникающих в принадлежащих им на праве  собственности или на ином законном основании объектах электросетевого  хозяйства, и выступают в этом случае как потребители.  

В силу пункта 128 Основных положений № 442 фактические потери  электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства приобретаются  и оплачиваются сетевыми организациями, в объектах электросетевого  хозяйства которых возникли такие потери, путем приобретения  электрической энергии (мощности) у гарантирующего поставщика по  договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности),  заключенному в порядке и на условиях, указанных в разделе III настоящего  документа.  

В силу пункта 129 Основных положений № 442 иные владельцы  объектов электросетевого хозяйства оплачивают стоимость потерь  электрической энергии, возникающих в принадлежащих им объектах  электросетевого хозяйства, путем приобретения электрической энергии  (мощности) по заключенным ими договорам, обеспечивающим продажу им  электрической энергии (мощности). При этом определение объема  фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им  объектах электросетевого хозяйства, осуществляется в порядке,  установленном разделом X настоящего документа для сетевых организаций.  

При отсутствии заключенного в письменной форме договора о  приобретении электрической энергии (мощности) для целей компенсации  потерь электрической энергии или договора, обеспечивающего продажу  электрической энергии (мощности) на розничных рынках, сетевые  организации (иные владельцы объектов электросетевого хозяйства)  

оплачивают стоимость электрической энергии в объеме фактических потерь  электрической энергии гарантирующему поставщику, в границах зоны  деятельности которого расположены объекты электросетевого хозяйства  сетевой организации (иного владельца объектов электросетевого хозяйства)  (пункт 130 Основных положений № 442).  

В соответствии с пунктом 50 Правил № 861 размер фактических потерь  электрической энергии в электрических сетях определяется как разница  между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть  из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом  электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами,  присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые  организации.  

Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических  потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах  сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах  (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке (пункт 51 Правил №  861).  

В соответствии с пунктом 5 Правил № 861 в случае, если  энергопринимающие устройства потребителя электрической энергии  присоединены к электрическим сетям сетевой организации через, в том  числе, объекты электросетевого хозяйства лиц, не оказывающих услуги по  передаче электрической энергии, которые имеют непосредственное  присоединение к сетям сетевых организаций (далее - опосредованное  присоединение к электрической сети), такой потребитель заключает договор  с той сетевой организацией, к сетям которой присоединены  энергопринимающие устройства (объекты электросетевого хозяйства) лиц,  не оказывающих услуги по передаче электрической энергии, к которым  непосредственно присоединено его энергопринимающее устройство.  

В абзаце 2 пункта 6 Правил № 861 предусмотрено, что собственники и  иные законные владельцы объектов электросетевого хозяйства, через  

которые опосредованно присоединено к электрическим сетям сетевой  организации энергопринимающее устройство потребителя, вправе оказывать  услуги по передаче электрической энергии с использованием принадлежащих  им объектов электросетевого хозяйства после установления для них тарифа  на услуги по передаче электрической энергии. В этом случае к их  отношениям по передаче электрической энергии применяются положения  указанных Правил, предусмотренные для сетевых организаций.  

Из анализа указанных норм следует, что на владельцев объектов  электросетевого хозяйства, к которым в надлежащем порядке  технологически присоединены энергопринимающие устройства или объекты  электроэнергетики, распространяется обязанность по оплате фактических  потерь электрической энергии, возникающих в принадлежащих им сетях.  При этом порядок определения фактических потерь для владельцев  электросетевого хозяйства аналогичен порядку, установленному для сетевых  организаций.  

В соответствии со статьей 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в  деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на  основание своих требований и возражений.  

В силу статьи 68 АПК РФ обстоятельства дела, которые согласно закону  должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут  подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.  

Наличие приборов учета на границе балансовой принадлежности  подтверждаются актом разграничения балансовой принадлежности № 63 от  08.10.2015 (том 1, л.д. 95-97).  

Указанный акт составлен между ПАО «МОЭСК» и ответчиком на  основании заявки на переоформление документов о технологическом  присоединении от 28.09.2015. В заявке указано на место технологического  присоединения - фидер № 3 и № 8 ПС -162 г. Апрелевка.  

В АРБП № 63 также указана ссылка на приборы учета, которые являются  расчетными для целей определения объема перетока электрической энергии  в сеть ответчика.  

На основании данных показаний приборов учета, которые указаны в  АРБП, определены объемы электрической энергии, поступившие в объекты  электросетевого хозяйства ответчика.  

Тот факт, что приборы учета расположены в РУ-бкВ яч. 15 ф. 8 и РУ- бкВ, яч. 9 ф. 3 ПС № 162 подтверждается, в том числе и актами проверки  приборов учет от 25.07.2016.  

Поскольку фактические потери электрической энергии, объём которых  определяются как разница между входом в сеть владельца объектов  электросетевого хозяйства и отпуском из данной сети, ответчик обязан  оплатить объем рассчитанный истцом.  

Доводы заявителя апелляционной жалобы о недоказанности факта  сверхнормативных потерь электроэнергии на стороне ответчика  отклоняются судебной коллегией, поскольку противоречат материалам дел.  

Из материалов дела следует, что ответчик является владельцем объектов  электросетевого хозяйства (далее - Объекты ЭСХ): 

<

...>, КЛ-6 кВ, ЦРП, ТП-2, ТП-6, ТП-7, КТП-1,  КТП-2, сети 0,4 кВ, фид. № 3, фид. № 8, ПС -162 «Апрелевка», приборы учета   № 0107072004, № 0107071186.  

Доказательств передачи перечисленных объектов третьим лицам в  хозяйственное ведение, оперативное управление, аренду, безвозмездное  пользование не представлено. Изменений в схему АРБП № 63 не вносилось.  

Согласно пункту 145 Основных положений № 442 обязанность по  обеспечению оснащения энергопринимающих устройств потребителей,  объектов по производству электрической энергии (мошности)  производителей электрической энергии (мощности) на розничных рынках,  объектов электросетевого хозяйства сетевых организаций приборами учета, а  также по обеспечению допуска установленных приборов учета в  

эксплуатацию возлагается на собственника энергопринимающих устройств,  объектов по производству электрической энергии (мощности) и объектов  электросетевого хозяйства соответственно.  

Таким образом, именно ответчик должен был взять на себя обязанность  по установке соответствующих приборов учета в том случае, если ответчик  отказывается принимать приборы учета, указанные в АРБП № 63 как  расчетные.  

Ответчик должен представить доказательства оборудования  соответствующих точек поставки иными (своими) приборами учета.  

Следовательно, ООО "Главстройинвест" в качестве иного владельца  объектов электросетевого хозяйства обязано оплачивать стоимость  фактических потерь электрической энергии гарантирующему поставщику, в  границах зоны деятельности которого расположены объекты электросетевого  хозяйства вне зависимости от наличия либо отсутствия договора между  ними.  

Размер фактических потерь определяется в соответствии с пунктом 50  Правил № 861 и соответствует разнице между объемом электрической  энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от  производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии,  потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к  этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.  

Объем фактических потерь с 01.08.2016 по 30.09.2016, с 01.01.2017 по  31.12.2018 определен истцом исходя из объема электроэнергии, поступившей  в объекты ЭСХ ООО "Главстройинвест", за минусом объема электроэнергии,  переданной (отпущенной) конечным потребителям электроэнергии,  присоединенным к объектам ЭСХ, и имеющим в спорный период  заключенный в установленном порядке договор энергоснабжения или купли-  продажи электроэнергии (транзитные потребители), сеть смежного субъекта  – владельца других объектов ЭСХ, сетевой организации и составляет  

16 464 173кВт*ч.; стоимостное выражение потерь электрической энергии  рассчитано по установленным тарифам и составило 77 516 164 руб. 01 коп.  

Расчет потерь представлен в материалы дела (том 1, л.д.4,7,8),  исходные данные подтверждены актами первичного учета электрической  энергии (по юридическим лицам), актами приема-передачи электрической  энергии, интегральным актом учета перетоков электрической энергии  счетчиков №№ 0107072004, № 0107071186, выкопировками из формы 18.  

В материалы дела ответчиком не представлено доказательств иного  объема полезного отпуска, также не представлено доказательств,  подтверждающих, что потери электроэнергии в объектах ЭСХ за спорный  период составляют иное количество.  

Расчет стоимости потерь проверен, признан соответствующим  представленным в материалы дела доказательствам.  

Доказательств необоснованности определенного истцом объема и  стоимости потерь электрической энергии за указанный период ответчиком не  представлено.  

Таким образом, наличие фактических потерь в объектах ЭСХ ООО  "Главстройинвест" подтверждено представленными в материалы дела  документами.  

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции правомерно  удовлетворил требования истца в части взыскания стоимости фактических  потерь в указанном размере.  

Также истцом заявлено о взыскании 5 441 038 руб. 44 коп. неустойки  за нарушение сроков оплаты поставленного ресурса за период с 19.06.2019 по  11.11.2019, пени, начисленной с 12.11.2019 по дату фактического исполнения  обязательства.  

В соответствии со статьей 329 ГК РФ исполнение обязательств может  обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника,  поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами,  предусмотренными законом или договором.  

Согласно пункту 1 статьи 330 ГК РФ, неустойкой (штрафом, пеней)  признается определенная законом или договором денежная сумма, которую  должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или  ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки  исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан  доказывать причинение ему убытков.  

В соответствии с абз.8 пункта 2 статьи 37 Федерального закона № 35- ФЗ «Об электроэнергетике» (в редакции от 03.11.2015 № 307-ФЗ)  потребители, приобретающие электрическую энергию, в случае  несвоевременной и (или) неполной оплаты электрической энергии  уплачивают гарантирующему поставщику пени в размере одной  стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской  Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в  срок суммы за каждый день просрочки.  

Сроки оплаты электроэнергии гарантирующему поставщику  определены пунктом 82 Основных положений № 442, в соответствие с  которыми окончательный расчет за электрическую энергию, подлежащую  покупке в расчетном периоде (месяце) производится в срок до 18 - го числа  месяца, следующего за расчётным.  

Представленный истцом расчет неустойки судом проверен и признан  обоснованным и математически верным. Контррасчет ответчиком не  представлен.  

Согласно пункту 65 постановления Пленума Верховного Суда РФ от  24.03.2016 № 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского  кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение  обязательств" по смыслу статьи 330 ГК РФ, истец вправе требовать  присуждения неустойки по день фактического исполнения обязательства (в  частности, фактической уплаты кредитору денежных средств, передачи  товара, завершения работ).  

Присуждая неустойку, суд по требованию истца в резолютивной части  решения указывает сумму неустойки, исчисленную на дату вынесения  решения и подлежащую взысканию, а также то, что такое взыскание  производится до момента фактического исполнения обязательства.  

Расчет суммы неустойки, начисляемой после вынесения решения,  осуществляется в процессе исполнения судебного акта судебным приставом- исполнителем, а в случаях, установленных законом, - иными органами,  организациями, в том числе органами казначейства, банками и иными  кредитными организациями, должностными лицами и гражданами (часть 1  статьи 7, статья 8, пункт 16 части 1 статьи 64 и часть 2 статьи 70 Закона об  исполнительном производстве).  

В случае неясности судебный пристав-исполнитель, иные лица,  исполняющие судебный акт, вправе обратиться в суд за разъяснением его  исполнения, в том числе по вопросу о том, какая именно сумма подлежит  взысканию с должника (статья 202 ГПК РФ, статья 179 АПК РФ). При этом  день фактического исполнения нарушенного обязательства, в частности,  день уплаты задолженности кредитору, включается в период расчета  неустойки.  

Поскольку материалами дела подтвержден факт ненадлежащего  исполнения ответчиком обязательств по оплате стоимости фактических  потерь, требование истца о взыскании неустойки является обоснованным и  правомерно удовлетворено судом первой инстанции в заявленном размере.  Оснований для применения ст. 333 ГК РФ не имеется.  

Доводы апелляционной жалобы проверены апелляционным судом и  отклонены, поскольку противоречат фактическим обстоятельствам дела,  основаны на неправильном толковании норм действующего  законодательства и не могут повлиять на законность и обоснованность  принятого решения суда первой инстанции.  

Судом первой инстанции дана надлежащая оценка всем имеющимся в  

деле доказательствам, оснований для отмены или изменения судебного акта  

не имеется. 

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным  

основанием к отмене судебного акта, судом первой инстанции не допущено. Апелляционная жалоба заявителя удовлетворению не подлежит. 

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271  

Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 27 января 2020  года по делу № А41-71005/19 оставить без изменения, апелляционную жалобу  - без удовлетворения.  

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного  производства в Арбитражный суд Московского округа в течение двух  месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через суд  первой инстанции.  

Председательствующий М.В. Игнахина  

Судьи Э.С. Миришов  С.К. Ханашевич