Шестой арбитражный апелляционный суд 

улица Пушкина, дом 45, город Хабаровск, 680000, 

официальный сайт:  http://6aas.arbitr.ru

e-mail: info@6aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

№ 06АП-631/2023

31 августа 2023 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 24 августа 2023 года.Полный текст  постановления изготовлен 31 августа 2023 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего Пичининой И.Е.

судей  Козловой Т.Д., Самар Л.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1

при участии  в заседании:

от акционерного общества «Хабаровская горэлектросеть»: Cергеев А.С., представитель по доверенности от 12.11.2020., ФИО2, представитель по доверенности от 12.11.20.

от  акционерного общества «Дальневосточная энергетическая компания»: ФИО3, представитель по доверенности от 01.06.2023.

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы  Акционерного общества «ДЭК», Акционерного общества «Хабаровская горэлектросеть»

на решение от  27.12.2022

по делу № А73-5411/2022

Арбитражного суда Хабаровского края

УСТАНОВИЛ:

Публичное акционерное общество «Дальневосточная энергетическая компания» (далее – истец, ПАО «ДЭК»)  обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с иском к акционерному обществу «Хабаровская Горэлетросеть» (АО «ХГЭС», ответчик, сетевая организация) с иском о взыскании 9334124,29 руб. стоимости потерь электроэнергии за период ноябрь, декабрь 2021года. 

В порядке ст.51 АПК к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования на предмет спора, привлечены АО «ДРСК», МУП г.Хабаровска «УО МКД», ООО УК «Кировский», ООО УК «ЖКХ «Сервис». 

Решением Арбитражного  суда  Хабаровского края  от 27.12.2022 иск удовлетворен частично, с  АО «ХГЭС» в пользу ПАО «ДЭК»  взыскано 2542753,03 руб. задолженности, а также расходы по уплаченной государственной пошлине в сумме 18979,41руб. В остальной части в иске отказано.

         Не согласившись с принятым решением, акционерное общество «Дальневосточная энергетическая компания», акционерное общество «Хабаровская горэлектросеть» обратились  в Шестой арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами. 

ПАО «ДЭК» просит решение суда изменить, иск удовлетворить в полном объеме. Приводит доводы о том, что электрическая энергия в объеме превышения её над совокупным потреблением в многоквартирном доме не является полезным отпуском, а относится на потери сетевой организации. Полагает неверным применение данных приборов учета, установленных в спорном случае в ветхом фонде. В дополнении к апелляционной жалобе  указывает на то, что приборы учета расположены за границами балансовой принадлежности спорных домов, в связи с чем не являются общедомовыми и не могут приниматься в качестве расчетных

АО «Хабаровская горэлекросеть»  не согласно с выводом суда о признании неправомерными разногласий   ответчика за спорный период ноябрь-декабрь 2021 в объеме 1 066 375 кВт/ч.  Приводит доводы  о нарушении установленного  порядка снятия показаний расчетных приборов гарантирующим поставщиком.

         Определением от 01.02.2023 жалобы приняты к производству, судебное заседание назначено на 02.03.2023.

Судебное заседание  неоднократно откладывалось апелляционным судом в связи  с нахождением в производстве Арбитражного суда Дальневосточного округа кассационной жалобы на судебные акты по делу  между теми же сторонами, имеющими преюдициальное значение для настоящего спора, последний раз определением суда от 11.07.2023 в составе председательствующего судьи Пичининой И.Е., судей Гричановской Е.В., Ротаря С.Б.

Определением суда от 22.08.2023 произведена замена в составе суда  Ротаря С.Б. и Гричановской Е.В. на судью Козлову Т.Д. и Самар Л.В. на основании статьи 18 АПК РФ. соответствии с частью 5 статьи 18 АПК РФ.

В судебном заседании представители истца и ответчика настаивали на доводах своих апелляционных жалоб, приводя возражения против удовлетворения апелляционных жалоб своих контрагентов.

Третьи лица, извещенные надлежащим образом, явку представителей не обеспечили, что не является препятствием для рассмотрения жалобы в их отсутствие согласно статье 156 АПК РФ.

Законность и обоснованность решения суда проверены апелляционным судом в порядке главы 34 АПК РФ.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 01.04.2017 между ПАО «ДЭК» (гарантирующий поставщик) и АО «Хабаровская горэлекросеть» (сетевая организация) заключен договор купли-продажи электрической энергии (мощности) в целях компенсации потерь № 47, по условиям которого гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу сетевой организации электрической энергии (мощности) в объеме фактических потерь (далее - потерь), возникающих при оказании услуг по ее передаче сетевой организации по своим электрическим сетям, а сетевая организация обязуется приобретать и оплачивать указанный объем электрической энергии в порядке и сроки, предусмотренные настоящим договором.

Пунктом 1.2 договора установлено, что размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть сетевой организации из других сетей или от производителей электрической энергии - точка приема и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, переданной в другие сетевые организации - точки поставки, а также объемом безучетного потребления (если такой имел место быть).

Точки приема в сеть сетевой организации определены в приложении №1 к договору, точки поставки (полезный отпуск) - приложениями 2, 2.1 к договору (полностью в КАД).

 В соответствии с п.2.1.2 договора гарантирующий поставщик обязуется ежемесячно в срок не позднее 5-го числа месяца, следующего за расчетным, передавать сетевой организации полученные от потребителей (покупателей), с которыми заключены договоры энергоснабжения (купли-продажи) сведения о показаниях расчетных приборов учета (далее –- ПУ), в том числе используемых в качестве расчетных контрольных ПУ, полученные от потребителей (покупателей) по договорам энергоснабжения (купли-продажи), а также копии актов снятия показаний таких ПУ. 

Также согласно п.2.1.3 договора гарантирующий поставщик обязуется передавать сетевой организации до 5-го числа месяца, следующего за расчетным, в электронном виде и до 10-го числа месяца, следующего за расчетным, в бумажном виде реестр, содержащий данные об объемах потребления электроэнергии в жилых и нежилых помещениях в МКД, не оборудованных коллективными (общем\домовыми) приборами учета и в жилых домах, с разбивкой по каждому МКД и жилому дому. 

Приложением №4 к договору «Регламент снятия показаний, обслуживания приборов учета и применения расчетных способов при определении объемов переданной электроэнергии» (пункты 4.1, 4.3) сторонами согласовано, что определение объема потребления электроэнергии осуществляется с использованием показаний ПУ, предоставленных потребителем (покупателем) в адрес гарантирующего поставщика либо сетевой организации. Сетевая организация производит снятие только контрольных показаний, то есть проверочных, производимых по особым планам-графикам, снятие которых имеет целью проверку достоверности систематических показаний, «неконтрольных». 

В рассматриваемом случае у потребителей электроэнергии отсутствуют договорные отношения с сетевой организацией, поэтому данное положение Регламента применимо только к гарантирующему поставщику. 

Пунктом 2.3.3 договора в редакции протокола согласования разногласий определен порядок составления баланса электроэнергии, представляющего собой систем показателей, характеризующую за расчетный период сумму объектов электроэнергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к объектам электросетевого хозяйства данной сетевой организации, и фактических потерь электроэнергии, возникших в принадлежащей такой сетевой организации объектах электросетевого хозяйства, равную объему электроэнергии, принятой в объекты электросетевого хозяйства данной сетевой организации, уменьшенному на объем электроэнергии, отпущенной из объектов электросетевого хозяйства такой сетевой организации в объекты электросетевого хозяйства смежных сетевых организаций. 

В силу п.3.1 договора расчет объема электроэнергии (мощности), приобретаемой в целях компенсации фактических потерь, осуществляется сетевой организацией на основании сведений, предоставленных гарантирующим поставщиком согласно пунктам 2.1.2, 2.1.3 договора с приложением №5 к договору.

Сетевая организация обязуется направлять гарантирующему поставщику в срок до 10 числа месяца, следующего за расчетным, подписанный и скрепленный печатью общества баланс электрической энергии в электрических сетях сетевой организации по форме Приложения № 1 к Приложению № 5 к договору. Баланс электрической энергии подтверждается ведомостью электропотребления по каждой точке поставки, которые указаны в Приложении № 2 к настоящему договору, интегральным актом перетоков электрической энергии между смежными сетевыми организациями и является основанием для определения фактических потерь электрической энергии, подлежащих покупке сетевой организацией (пункт 2.3.3 договора).

Расчетным периодом по настоящему договору является один календарный месяц (с 01 числа каждого месяца по последнее число текущего месяца (пункт 5.1. договора).

Согласно пункту 5.2.1 договора, в редакции протокола согласования разногласий, гарантирующий поставщик на основании данных, определенных в соответствии с пунктом 1 Приложения № 7 к настоящему договору, выставляет сетевой организации счет на оплату.

По окончании расчетного периода гарантирующий поставщик с учетом предоставленного сетевой организацией в соответствии с пунктом 2.3.3 договора баланса электрической энергии в порядке и сроки, предусмотренные законодательством РФ, предъявляет сетевой организации для подписания 2 экземпляра «акта приема-передачи электрической энергии (мощности) на компенсацию потерь по форме Приложения № 6 к настоящему договору и выставляет счет-фактуру на потребленную в расчетном периоде электрическую энергию (мощность) на компенсацию потерь (пункт 5.3. договора).

Сетевая организация обязана в течение двух рабочих дней с момента получения от гарантирующего поставщика «акта приема-передачи электрической энергии (мощности) на компенсацию потерь», рассмотреть его и при отсутствии претензии подписать и направить в адрес гарантирующего поставщика. При наличии у сетевой организации обоснованных возражений к объему и стоимости электрической энергии (мощности), предъявленной в целях компенсации потерь электрической энергии, сетевая организация обязана указать в акте оспариваемую и неоспариваемую часть объема потерь и подписать акт. Оспариваемая часть объема потерь электрической энергии подлежит оплате в течение 3 дней с даты урегулирования разногласий по объему и стоимости (пункт 5.4. договора).

Из материалов дела следует также, что у сторон возникли разногласия в объеме полезного отпуска и, соответственно – в объеме потерь в ноябре-декабре 2021 года.

За ноябрь 2021г. из переписки сторон по акту №Д04ХЭ000995 от 30.11.2021г.  расчета потерь (баланса электроэнергии), подготовленному ответчиком по п.2.3.3 договора, следует, что ответчиком оспаривается занижение гарантирующим поставщиком полезного отпуска на 1.626.468КВтч. на сумму 3.917.634,40руб. (соответственно завышение потерь). 

За декабрь 2021г. из переписки сторон по акту №Д04ХЭ001084 от 31.12.2021г. и баланса потерь следует, что ответчиком оспаривается занижение гарантирующим поставщиком полезного отпуска на 2.291.251 КВтч. на сумму 5.416.489,86руб.

За указанный период  ПАО «ДЭК» выставило ответчику счета-фактуры на сумму 149 125 966 38 руб. стоимости потерь электроэнергии в сетях АО «ХГЭС», которая оплачена последним в размере 139 791 842, 09 руб.

В связи с неоплатой суммы 9 334 124, 29 руб. истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском о взыскании  задолженности.

При рассмотрении спора суд  правомерно руководствовался положениями Гражданского кодекса РФ, Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее - Закон об электроэнергетике), Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее - Основные положения №442), а также Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (далее - Правила №861).

Принимая решение частичном  отказе в удовлетворении требований, суд правомерно руководствовался следующим.

Согласно Закону об энергосбережении производимые, передаваемые, потребляемые энергетические ресурсы подлежат обязательному учету с применением приборов учета используемых энергетических ресурсов.

В соответствии с пунктом 136 Основных положений № 442, определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных: с использованием приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и в определенных Основными положениями случаях - путем применения расчетных способов.

Действующее законодательство обязывает осуществлять расчеты за энергоресурсы на основании данных о количественном значении потребленных энергетических ресурсов, определенных при помощи приборов учета используемых энергетических ресурсов (пункт 2 статьи 13 Федерального закона от 23.11.2009 № 261-ФЗ «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», определение Верховного Суда Российской Федерации от 30.06.2020 № 305-ЭС19-17223). Приоритет учетного метода обусловлен и тем, что он наиболее точно отражает объем материального блага, потребленного абонентом, тогда как расчетный метод всегда завышает такой объем, стимулируя абонента к организации учета (решение Верховного Суда Российской Федерации от 11.06.2013 № АКПИ13-205).

Таким образом, в силу действующего правового регулирования гарантирующий поставщик должен определять объем полезного отпуска в соответствии с показаниями ОДПУ.

В соответствии с частью 1 статьи 13 Закона об энергоснабжении  требования закона в части организации учета используемых энергетических ресурсов не распространяются на ветхие, аварийные объекты, объекты, подлежащие сносу или капитальному ремонту до 1 января 2013 года.

При этом, в Обзоре судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 2 (2016), утвержденном Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 06 июля 21016 года, разъяснено, что в части 1 статьи 13 Закона об энергосбережении не содержится запрета на установку приборов учета в ветхих и аварийных объектах, а лишь указывается на отсутствие обязанности собственников по их установке и, соответственно, оплате стоимости приборов учета и расходов по их установке, если она проведена иным лицом.

Такие объекты могут быть оснащены ресурсоснабжающими организациями за счет собственных средств приборами учета, если подтверждена техническая возможность их установки в соответствии с критериями, предусмотренными приказом Министерства регионального развития от 29 декабря 2011 года № 627 «Об утверждении критериев наличия (отсутствия) технической возможности установки индивидуального, общего (квартирного), коллективного (общедомового) прибора учета, а также формы акта обследования на предмет установления наличия (отсутствия) технической возможности установки таких приборов учета и порядка ее заполнения».

Ухудшение эксплуатационных характеристик здания, отдельных его частей и инженерных систем, послуживших основанием для признания такого объекта в установленном порядке аварийным, приводящее к невозможности обеспечения точной фиксации потребления энергоресурсов и обслуживания приборов учета, исключает использование показаний приборов учета в таких многоквартирных домах.

Показания законно установленных и введенных в эксплуатацию коллективных приборов учета могут быть использованы ресурсоснабжающими организациями для определения объема и стоимости потребленных энергоресурсов.

В силу пункта 44 Правила № 354, распределяемый между потребителями объем коммунальной услуги, предоставленной на общедомовые нужды за расчетный период, не может превышать объема коммунальной услуги, рассчитанного исходя из нормативов потребления коммунальной услуги, предоставленной на общедомовые нужды, за исключением случаев, когда иное установлено решением общего собрания собственников или когда исполнителем коммунальной услуги является ресурсоснабжающая организация.

По общему правилу объем коммунальной услуги в размере превышения над объемом, рассчитанным исходя из нормативов потребления коммунальной услуги, предоставленной на общедомовые нужды, управляющая организация оплачивает за счет собственных средств.

Данное регулирование направлено на стимулирование управляющей организации к выполнению мероприятий по эффективному управлению многоквартирным домом (выявлению несанкционированного подключения, внедоговорного потребления коммунальных услуг и др.) и достижение целей этого управления, обеспечивающих благоприятные и безопасные условия проживания граждан.

Вместе с тем, принимая во внимание, что в аварийных и ветхих объектах возможности обеспечения благоприятных условий проживания граждан могут быть существенно ограничены в связи с объективным физическим износом здания, его отдельных частей и инженерных систем, а также направленность нормативно-правового регулирования на защиту граждан, вынужденных проживать в непригодных для этих целей условиях, от несения дополнительных издержек, связанных с содержанием и ремонтом таких объектов, использование при расчетах за поставленный коммунальный ресурс показаний приборов учета в рассматриваемом случае не должно приводить к возложению на собственников домов и помещений в них или управляющие организации расходов, связанных с оплатой потребленных в соответствии с показаниями приборов учета коммунальных услуг в объеме, превышающем нормативы потребления.

Таким образом, ресурсоснабжающие организации вправе использовать показания коллективных приборов учета, установленных ими в ветхих и аварийных объектах с соблюдением требований законодательства, для определения объема и стоимости потребленных энергоресурсов на общедомовые нужды, однако размер обязательств собственников и управляющей компании по оплате потребленных энергоресурсов на общедомовые нужды ограничен утвержденными нормативами потребления.

Объем электроэнергии, определенный по показаниям ОДПУ, установленных в ветхих и аварийных домах, в случае его превышения над объемом ресурса, рассчитанным на основании норматива потребления, не может быть признан полезным отпуском электроэнергии в отношении таких домов. 

Такой объем является потерями в сетях. В то же время, как верно указано судом,  эти потери образуются во внутридомовых сетях, а не в сетях сетевой организации. 

По смыслу пунктов 15, 15(1), 51 Правил № 861 объем обязательств сетевой компании перед гарантирующим поставщиком по купле-продаже электрической энергии для компенсации потерь ограничен точкой поставки потребителя услуг, то есть внешней границей сетей электроснабжения, входящих в состав общего имущества МКД. В расчетах по определению объема полезного отпуска между сторонами договора должны применяться ОДПУ, установленные, в том числе, в ветхих и аварийных домах. Определение в таких случаях объема потерь по нормативу потребления (без учета ОДПУ) неправомерно возлагает на сетевую компанию потери, возникшие за пределами ее границ ответственности. Соответствующие обстоятельства применительно к договору №47 установлены постановлением АС ДВО от 23.09.2021 по делу №А73-15706/2020, а также постановлением от 08.08.2023 по делу №А73-6719/2022.

Суду представлены доказательства составления актов приемки в эксплуатацию ПУ в МКД ветхого и аварийного фонда и направления их гарантирующему поставщику. Как верно  указано судом, в независимости от наименования акта (акт допуска или акт проверки) итоговой записью в актах приемки (допуска) является указание на то, что измерительный комплекс может быть использован в качестве расчетного, то есть объем электрической энергии, определенный на основании показаний данных средств учета, является достоверным. 

В этой связи суд первой инстанции, обоснованно отклонил доводы истца о том, что объем электроэнергии по аварийным МКД не может определяться по показаниям ОДПУ.

Апелляционная жалоба   ПАО «ДЭК» в данной части отклоняется апелляционным судом.

Между тем, признавая установленным  объем потерь во внутридомовых сетях МКД ветхого фонда за заявленный период в виде разницы между объемом полезного отпуска, определенного по ОДПУ и суммой объемов индивидуального потребления в помещениях и объема электроэнергии, поставленной на общедомовые нужды, в пределах норматива, в размере 2851344 КВтч стоимостью 6.791.371,26руб., судом не учтено следующее.

В соответствии с п. 144 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442, приборы учета подлежат установке на границах балансовой принадлежности объектов электроэнергетики (энергопринимающих устройств) смежных субъектов розничного рынка - потребителей, производителей электрической энергии (мощности) на розничных рынках, сетевых организаций, имеющих общую границу балансовой принадлежности, а также в иных местах, определяемых в соответствии с настоящим разделом с соблюдением установленных законодательством Российской Федерации требований к установки приборов учета.

В отношении многоквартирных домов законодательство императивно определило точку поставки электроэнергии, которой выступает внешняя стена многоквартирного дома (п. п. 7, 8 Правил № 491).

Из материалов дела следует и не оспаривается АО «Хабаровская горэлектросеть», что по следующим многоквартирным жилым домам общедомовые приборы учета установлены не на границе раздела балансовой принадлежности (наружная стена многоквартирного дома), а на опорах:

I

Адрес

Населенный пункт

Улица

Дом

Корп.

1

г. Хабаровск

пер. Ванкова

1

2

г. Хабаровск

пер. Доступный

8

3

г. Хабаровск

пер. Зеленоборский

10

4

г. Хабаровск

пр-кт 60-летия Октября

172

а

5

г. Хабаровск

ул. Антенная

14

6

г. Хабаровск

ул. Герасимова

36

7

г. Хабаровск

ул. Зеленая

12

8

г. Хабаровск

ул. Знаменщикова

36

9

г. Хабаровск

ул. Знаменщикова

37

10

г. Хабаровск

ул. Знаменщикова

38

11

г. Хабаровск

ул. Знаменщикова

43

12

г. Хабаровск

ул. Красноармейская

33

13

г. Хабаровск

ул. Семашко

25

14

г. Хабаровск

ул. Серышева

50

г

15

г. Хабаровск

ул. Серышева

50

и

16

г. Хабаровск

ул. Ханкайская

26

Установка общедомового прибора учета электроэнергии за пределами внешней стены многоквартирного дома, в месте максимально приближенном к границе балансовой принадлежности возможно либо в случае отсутствия технической возможности установки прибора учета на границе балансовой принадлежности объектов электроэнергетики, либо по соглашению между субъектами розничного рынка. что следует из абзаца пятого пункта 147 Основных положений №442).

Согласно абзацу шестому пункта 147 Основных положений № 442 местом, максимально приближенным к границе балансовой принадлежности, является место, максимально приближенное к точке поставки, в котором имеется техническая возможность установки прибора учета. При этом объем потребления (производства, передачи) электрической энергии, определенный на основании показаний такого прибора учета, в целях осуществления расчетов по договору будет подлежать корректировке только на величину потерь электрической энергии, возникающих на участке сети от границы балансовой принадлежности объектов электроэнергетики (энергопринимающих устройств) до места установки прибора учета.

В случае если прибор учета, в том числе коллективный (общедомовой) прибор учета в многоквартирном доме, расположен не на границе балансовой принадлежности объектов электроэнергетики (энергопринимающих устройств) смежных субъектов розничного рынка, то, в соответствии с пунктом 144  Правил №442, объем потребления (производства, передачи) электрической энергии, определенный на основании показаний такого прибора учета, в целях осуществления расчетов по договору подлежит корректировке на величину потерь электрической энергии, возникающих на участке сети от границы балансовой принадлежности объектов электроэнергетики (энергопринимающих устройств) до места установки прибора учета.

Признавая обоснованным требование истца о включении в расчет потерь электрической энергии потери, возникающие на участке сети от  указанных приборов учета (от опор) до внешней стены жилых домов,  АО «ХГЭС»  при рассмотрении дела в суде первой инстанции была проведена проверка фактических схем подключения указанных жилых домов, определены характеристики питающих линий, проложенных от мест установки общедомовых приборов учета (от опор) до внешних стен домов и осуществлен расчет исходя из расчетной нагрузки жилых домов в соответствии с СП 256.1325800.2016 Свод правил Электроустановки жилых и общественных зданий. Правила проектирования и монтаж (утв Приказом Минстроя РФ т 29.08.2016 №602/пр (ред. от 01.03.2022). Согласно представленному апелляционному суду расчету,  величина таких потерь за спорный период составила 1603 кВТ/ч на сумму 3 444, 36 руб. ( в том числе 653 кВт*ч за ноябрь 2021 г. га сумму 1572,87 рублей (653 * 2,00723 + НДС 20%), 950 кВт*ч за декабрь 2021 г на сумму 1871,49 рублей (950 * 1,96999 + НДС 20%)).

Следовательно, данная сумма подлежит включению в объем потерь, возникших в сетях ответчика, и, в свою очередь -  исключению из расчета неправомерно возлагаемых истцом на сетевую компанию потерь, возникших за пределами ее границ ответственности (6.791.371,26 руб. -3 444, 36 руб., итого – 6 787 926, 9 руб.).  

Следовательно, апелляционная жалоба ПАО «ДЭК»  подлежит удовлетворению в части суммы 3 444, 36 руб., на которую подлежит корректировке общий размер требований истца, подлежащих удовлетворению.

Доводы истца о  том, что приборы учета по перечисленным выше домам не могут быть использованы в качестве расчетных по причине их установления не на границе балансовой принадлежности отклоняются ввиду их необоснованности.

Доводы апелляционной жалобы ответчика о нарушении установленного  порядка снятия показаний расчетных приборов гарантирующим поставщиком были предметом рассмотрения суда первой инстанции, и получили надлежащую правовую оценку.

Объем услуг по передаче электрической энергии и объем электрической энергии, подлежащий покупке сетевой организации для компенсации потерь, определяется в порядке, установленном п. 15(1), 50 Правил № 861, согласно которым:

- объем услуг по передаче электрической энергии равен объему электрической энергии, потребленной абонентами гарантирующего поставщика, определяемому по показаниям приборов учета или в предусмотренных законом случаях, расчетным способом (п. 136 Основных положений);

- объем потерь электрической энергии, определяется как разница между количеством электрической энергии, поступившим в сети сетевой организации и отпущенной из этой сети (потребленной конечными потребителями и перетекшим в сети другой сетевой организации).

Таким образом, величина потерь электрической энергии обратно пропорциональна полезному отпуску (объему потребленной абонентами гарантирующего поставщика электроэнергии).

В соответствии с п.162 Основных положений №442 гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) передает в сетевую организацию, с которой у гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии, в виде электронного документа, подписанного электронной подписью, до 5-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, реестр, содержащий данные об объеме потребления электрической энергии в отношении жилых домов, МКД (с распределением по каждому дому). Объемы потребления электрической энергии формируются гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) на дату составления реестра в порядке, предусмотренном «Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов», утв. постановлением Правительства РФ от 6 мая 2011г. №354 (далее –- Правила №354), или на основании данных, полученных от исполнителя коммунальных услуг в лице управляющей организации, товарищества собственников жилья, жилищного кооператива и иного специализированного потребительского кооператива или сетевой организации. 

В свою очередь в силу п.18, п/п. «е», «ж» п.31, п/п. «д», «е» п.31 (1) Правил №354 передача показаний ПУ производится собственниками нежилых помещений, управляющими организациями и иными исполнителями коммунальных услуг в установленном порядке. Эти положения воспроизведены сторонами и в приведенных выше условиях пунктов 2.1.2., 2.1.3, а также в Регламенте снятия показаний (приложение №4) договора №47. 

При согласовании разногласий к договору №47 (протокол разногласий, протокол согласования разногласий) эти условия корректировались, но существо их сохранено (расчет потерь по показаниям, представляемым гарантирующему поставщику).

 Как верно указано судом,  сетевой организации по договору №47 предоставлено право снятия только контрольных показаний, проверочных. Приоритет в целях исчисления потерь в сетях сетевой организации при исчислении полезного отпуска отдается показаниям потребителей, переданных гарантирующему поставщику в рамках соответствующих договорных отношений. Сетевая организация стороной этих договорных отношений не является. 

ПАО «ДЭК в материалы дела представлены сведения о расходе и показания приборов учета электрической энергии по каждому потребителю. Показания получены ПАО «ДЭК» от потребителей разными способами : по форме приложения №9 к договорам энергоснабжения, по телефону, по электронной почте, через личный кабинет и другими способами передачи данных. 

В свою очередь, из представленных АО «Хабаровская горэлектросеть» претензий по объемам  следует, что сетевая компания использует показания снятые ею самостоятельно, без участия в этом потребителей.

Соответственно, в части 2.542.753,03руб.(1066375 КВтч) возражения ответчика правомерно отклонены судом.

С учетом изложенного, общая стоимость потерь, подлежащих взысканию с ответчика в пользу истца составляет 2 546 197, 36 руб. (2.542.753,03руб. +3 444, 36 руб.), в связи  с чем  решение суда подлежит изменению .

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

В силу статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы истца по государственной пошлине по иску относятся на ответчика  пропорционально удовлетворенным требованиям.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение от  27.12.2022 по делу № А73-5411/2022 Арбитражного суда Хабаровского края изменить. Взыскать с АО «ХГЭС» в пользу  ПАО «ДЭК» задолженность в размере 2 546 197, 36 руб.,   а также расходы по уплаченной государственной пошлине по иску на сумму 19 005 руб. 

В остальной части решение суда оставить без изменения, апелляционные жалобы. 

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

И.Е. Пичинина

Судьи

         Т.Д. Козлова

       Л.В. Самар