2358/2018-89463(2) 

ПЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД  

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27  

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/ 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 арбитражного суда апелляционной инстанции 

по проверке законности и обоснованности решений (определений)  

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А32-24010/2017

город Ростов-на-Дону

31 августа 2018 года

15АП-12496/2018  

Резолютивная часть постановления объявлена 29 августа 2018 года.  

Полный текст постановления изготовлен 31 августа 2018 года. Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Ковалевой Н.В., судей Маштаковой Е.А., Нарышкиной Н.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, при участии: 

от истца: представитель не явился, извещен надлежащим образом,  от ответчика: представитель ФИО2 по доверенности от 12.05.2017,  

от третьего лица: представитель не явился, извещен надлежащим образом,  рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу  

публичного акционерного общества «Кубаньэнерго» на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 22.06.2018 по делу № А32-24010/2017 

по иску публичного акционерного общества «ТНС энерго Кубань»  (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)  

к индивидуальному предпринимателю ФИО3 (ОГРНИП 306230112200101, ИНН 

<

***>) 

при участии третьего лица: публичного акционерного общества «Кубаньэнерго»  (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)  

о взыскании задолженности, принятое в составе судьи Черного Н.В., 

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество «ТНС энерго Кубань» (далее – истец)  обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с исковым заявлением о  взыскании с индивидуального предпринимателя ФИО3  (далее – ответчик) 2 781 204,37 руб. задолженности за безучетно потребленную  электроэнергию.  

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных  требований относительно предмета спора, привлечено публичное акционерное  общество «Кубаньэнерго».  

Решением от 22.06.2018 в удовлетворении ходатайства о вызове специалиста  в судебное заседание отказано. В удовлетворении исковых требований отказано. С  ПАО публичного акционерного общества «ТНС энерго Кубань» в пользу  индивидуального предпринимателя ФИО3 взысканы  расходы на оплату юридических услуг в размере 30 000 руб.  

С указанным судебным актом не согласилось публичное акционерное  общество «Кубаньэнерго», обжаловало его в порядке главы 34 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации.  

В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность решения, просил  отменить решение суда первой инстанции полностью и принять по делу новый  судебный акт.  

Апелляционная жалоба содержит следующие доводы:  

- поскольку прибор учета электроэнергии находится в пределах балансовой  принадлежности ответчика, то именно он является ответственным лицом за  обеспечение правильности (достоверности) учета потребляемой электрической  энергии, за целостность, сохранность и исправность измерительного комплекса;  

- установленная неисправность могла быть определена ответчиком  визуально и в соответствии с требованиями действующего законодательства и  условиями договора энергоснабжения, у него возникла обязанность сообщить  исполнителю услуг по договору о неисправности прибора учета, заключающейся в  том, что отсутствие напряжения в одной из фаз влечет недостоверность отражения  прибором учета потребленного объема электроэнергии.  

В судебное заседание истец и третье лицо, надлежащим образом  уведомленные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку  представителей не обеспечили. В связи с изложенным, апелляционная жалоба  рассматривается в их отсутствие, в порядке, предусмотренном статьей 156  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.  

Представитель ответчика возражал против удовлетворения апелляционной  жалобы, просил решение оставить без изменения, апелляционную жалобу – без  удовлетворения.  

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, проверив  законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, суд апелляционной  инстанции пришел к следующему выводу.  

Как следует из материалов дела, а также установлено судом первой  инстанции, между истцом и ответчиком заключен договор энергоснабжения от  03.10.2012 № 911450, предметом которого является продажа истцом  электроэнергии (мощности) и оплата ее ответчиком на условиях и в порядке,  определенных договором (пункт 2.1 договора).  

Истец продает ответчику электроэнергию (мощность) только в точку (точки)  поставки, указанную (указанные) в приложении № 1 к договору, на границе  балансовой принадлежности в пределах разрешенной технической документацией  мощности по каждой точки поставки (пункт 2.2 договора).  

В приложении № 1 к договору указан перечень точек поставки, по которым  производится контроль и расчет за отпущенную электроэнергию (мощность).  

В соответствии с пунктом 3.3.1. договора гарантирующий поставщик (истец)  имеет право беспрепятственного доступа к электроустановкам и схемам учета  ответчика для контроля за соблюдением установленных режимов  электропотребления (мощности), осмотра расчетных средств измерения,  проведения замеров по определению показателей качества электроэнергии (не  чаще 1 (одного) раза в месяц), а также для проведения мероприятий по введению  частичного и (или) полного ограничения режима потребления электроустановок  потребителя.  

Пунктом 3.2.8 договора предусмотрено, что потребитель обязан  поддерживать в надлежащим техническом состоянии принадлежащие ему средства  релейной защиты и противоаварийной автоматики, приборы учета электрической  энергии и мощности, устройства, обеспечивающие регулирования реактивной  мощности, а также иные устройства, необходимые для поддержания требуемых  параметров надежности и качества электрической энергии, и соблюдать  требования, установленные для технологического присоединения и эксплуатации  указанных средств, приборов и устройств.  

Потребитель обязан незамедлительно сообщать сетевой организации  (владельцу объектов электросетевого хозяйства) обо всех нарушениях схемы учета  и неисправностях в работе расчетных приборов учета, о нарушениях защитных и  опломбированных устройств, выполнять технически обоснованные предписания  сетевой организации (владельца объектов электросетевого хозяйства) по  приведению схем учета в соответствии с нормами, правилами и требованиями  действующего законодательства Российской Федерации, сообщать сетевой  организации (владельцу объектов электросетевого хозяйства) обо всех  неисправностях оборудования, принадлежащего сетевой организации (владельцу  объектов электросетевого хозяйства), находящегося в помещении или на  территории потребителя (пункты 3.2.16, 3.2.17 договора).  

Согласно акту от 13.07.2012 (т. 1, л.д. 25-26) о разграничении балансовой  принадлежности электросетей напряжением 0,4 кВ, по присоединению  электроприемников ответчика, к электрическим сетям филиала публичного  акционерного общества «Кубаньэнерго» границей раздела балансовой  принадлежности электрооборудования являются контакты присоединения вводов в  здания на изоляторах опор № 5, 6а, 10а ф1, № 3, 5 ,5а, 7 ф2, № 3 ф3 ВЛ-0,4 кВ от  КТП СТ9-736, нижние контакты АВ ф. 4, 5, 6. Потребителю принадлежат провода  вводов, щит учета электроэнергии с приборами учета, внутренняя электропроводка  (пункт 4, пункт 5).  

Согласно акту от 13.07.2012 (т. 1, л.д. 27) о разграничении эксплуатационной  ответственности электросетей напряжением 0,4 кВ, по присоединению  электроприемников ответчика, к электрическим сетям филиала публичного  акционерного общества «Кубаньэнерго» границей раздела эксплуатационной  ответственности электрооборудования являются контакты присоединения вводов в  здания на изоляторах опор № 5, 6а, 10а ф1, № 3, 5 ,5а, 7 ф2, № 3 ф3 ВЛ-0,4 кВ от  КТП СТ9-736, нижние контакты АВ ф. 4, 5, 6. Ответственность за целостность,  сохранность и метрологическую поверку электрического счетчика и  трансформаторов тока несет потребитель (пункт 4, пункт 6.3).  

В результате проведения проверки правильности пользования  электроэнергией со стороны ответчика, представителями сетевой организации  выявлен факт неучтенного потребления электроэнергии по ТУ № 1 «Кирпичный  

завод», ст. Старотитаровская, 300 м восточнее ст. Старотитаровской (КТП СТ-9- 736), которое выразилось в следующем: «при токе в первичной цепи  трансформаторов тока фазы А 330 Ампер, ток во вторичной цепи трансформатора  тока отсутствует по причине его неисправности (сгорел). В следствие этого  потребленная электроэнергия по фазе А не учитывалась прибором учета».  

В связи с имеющимся нарушением составлен акт о неучтенном потреблении  электроэнергии от 24.03.2016 № 14060058 (т. 1, л.д. 24).  

Кроме того, согласно акту № 15063518 от 24.03.2016 допуска (замены,  проверки) расчетных приборов учета в эксплуатацию в электроустановках  напряжением до 1000В недоучет составил 24%, истек срок поверки  трансформаторов тока, ток по фазе «А» отсутствует, неисправность  трансформатора тока (сгорел). Измерительный комплекс в качестве расчетного не  допускается, необходимо произвести замену трансформаторов тока (т. 1, л.д. 23).  

Расчет суммы задолженности неучтенно потребленной электроэнергии  произведен в соответствии с «Основными положениями функционирования  розничных рынков электрической энергии», утвержденными Постановлением  Правительства РФ от 04.05.2012 № 442.  

Объем неучтенной электроэнергии (367 320 кВт/ч) согласно расчетам истца  составил 2 781 204,37 руб. (т. 2, л.д. 76-78).  

Ответчику выставлен счет, а также направлена претензия с требованием об  оплате неучтенной электроэнергии по акту.  

Поскольку ответчиком оплата стоимости безучетно потребленной  электроэнергии не произведена, гарантирующий поставщик обратился в суд с  настоящим исковым заявлением.  

При вынесении решения суд первой инстанции руководствовался  следующими нормами права.  

Договор, заключенный между сторонами, регулируется нормами параграфа  6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.  

В соответствии со статьей 539 Гражданского кодекса Российской Федерации  по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать  абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется  оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором  режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в  его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и  оборудования, связанных с потреблением энергии.  

Пунктами 1, 3 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации  установлено, что абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние  и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования,  соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно  сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях  приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании  энергией.  

В силу пункта 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации  оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество  энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено  законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.  

К отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным  Гражданским кодексом Российской Федерации, применяются законы и иные  

правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в  соответствии с ним.  

Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442  «О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или)  частичном ограничении режима потребления электрической энергии» утверждены  «Основные положения функционирования розничных рынков электрической  энергии».  

Названные Основные положения № 442 определяют «безучетное  потребление» как потребление электроэнергии с нарушением установленного  договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электроэнергии  (мощности), договором оказания услуг по передаче электроэнергии) и настоящим  документом порядка учета электроэнергии со стороны потребителя (покупателя),  выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета),  обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на  потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или)  знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в  несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате  (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении  потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к  искажению данных об объеме потребления электроэнергии (мощности).  

В соответствии с пунктом 4 Основных положений № 442, сетевые  организации приобретают электрическую энергию (мощность) на розничных  рынках для собственных (хозяйственных) нужд и в целях компенсации потерь  электрической энергии трансформатора); характеристики и место установки  контрольных пломб и знаков визуального контроля, установленных на момент  начала проверки, а также вновь установленных (если они менялись в ходе  проверки); результат проверки; характеристики используемого при проведении  проверки оборудования, в случае если проводится инструментальная проверка;  лица, отказавшиеся от подписания акта проверки либо несогласные с указанными в  акте результатами проверки, и причины такого отказа либо несогласия.  

В силу пункта 172 Основных положений проверки расчетных приборов  учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого  хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены  энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии  (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные  приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче  электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой  организацией.  

Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы  подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству  электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку  соответствия приборов учета требованиям названного документа, проверку  состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков  визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета.  

Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может  проводиться в виде инструментальной проверки. Соглашением между сетевой  организацией и гарантирующим поставщиком (энергосбытовой,  энергоснабжающей организацией) может быть определено, что проверка  

расчетных приборов учета осуществляется гарантирующим поставщиком  (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в отношении всех или части  точек поставки.  

В случае если в отношении каких-либо точек поставки сетевой организацией  не были проведены проверки расчетных приборов учета в соответствии с планом- графиком, указанным в пункте 173 Основных положений, а также если в  отношении каких-либо точек поставки за прошедшие 12 месяцев сетевой  организацией не были проведены проверки приборов учета, то проверки приборов  учета в отношении соответствующих точек поставки вправе провести  гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация),  который в отношении таких точек поставки осуществляет продажу электрической  энергии. В указанных случаях гарантирующий поставщик (энергосбытовая,  энергоснабжающая организация) осуществляет проверки приборов учета в  порядке, аналогичном установленному в разделе X порядку для их проведения  сетевой организацией.  

Гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая  организация) участвует в проведении проверок приборов учета в соответствии с  пунктами 173 - 177 Основных положений.  

В соответствии с пунктом 173 Основных положений проверки расчетных  приборов учета осуществляются в плановом и внеплановом порядке. Плановые  проверки приборов учета осуществляются сетевой организацией на основании  плана-графика проведения проверок расчетных приборов учета, разработанного  сетевой организацией и согласованного с гарантирующим поставщиком  (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в порядке, указанном в пункте  174 Основных положений.  

Основанием для проведения внеплановой проверки приборов учета является:  

- полученное от гарантирующего поставщика (энергосбытовой,  энергоснабжающей организации), обслуживающего точки поставки,  расположенные в границах объектов электросетевого хозяйства сетевой  организации, заявление о необходимости проведения внеплановой проверки  приборов учета в отношении обслуживаемых им точек поставки, но не более чем  10 процентов точек поставки, планируемых сетевой организацией к проверке в  соответствии с указанным планом-графиком в этом же расчетном периоде;  

- полученное от потребителя (производителя электрической энергии  (мощности) на розничном рынке), энергопринимающие устройства (объекты по  производству электрической энергии (мощности)) которого непосредственно или  опосредованно присоединены к сетевой организации, заявление о необходимости  проведения внеплановой проверки в отношении его точек поставки; выявление  факта нарушения сохранности пломб и (или) знаков визуального контроля при  проведении осмотра состояния расчетного прибора учета перед его демонтажем,  осуществляемым в порядке, установленном настоящим разделом.  

В соответствии с пунктом 176 Основных положений результаты проверки  приборов учета сетевая организация оформляет актом проверки расчетных  приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами,  принимавшими участие в проверке. Акт составляется в количестве экземпляров по  числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному для каждого участника.  При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта, в нем  указывается причина такого отказа.  

Сетевая организация передает гарантирующему поставщику  (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), в случае если он не участвовал  в проведении проверки, копии актов проверки расчетных приборов учета в течение  3 рабочих дней после их составления.  

Результатом проверки является заключение о пригодности расчетного  прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на  розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по  передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного  прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о  наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного  прибора учета утраченным.  

В соответствии с пунктом 192 Основных положений по факту выявленного  безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой  организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и  не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес:  гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации),  обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица,  осуществившего бездоговорное потребление.  

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в  том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе  проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.  

В случае если сетевая организация не присутствовала при проведении  гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)  проверки состояния приборов учета, в результате которой был выявлен факт  безучетного потребления электрической энергии, то акт о неучтенном потреблении  электрической энергии составляется гарантирующим поставщиком  (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) и не позднее 3 рабочих дней  со дня его составления передается в сетевую организацию.  

В филиале сетевой организации приказом от 09.02.2016 № 75 «О создании  группы контроллинга и внутреннего аудита» создана соответствующая группа для  целей оперативного контроля потребляемой мощности, проверок актов  разграничения балансовой принадлежности, схем электроснабжения потребителей,  а также выявления безучетного и бездоговорного потребления электроэнергии (т.  1, л.д. 87).  

Согласно журналу учета, выдачи и движения актов допуска (замены,  проверки) расчетных приборов учета, сотрудники сетевой организации получили  акт № 15063518 для проверки схемы учета по договору энергоснабжения № 911450  ТУ № 1 (т. 1, л.д. 85-86).  

Документальные доказательства обращения ответчика с заявкой на  техническую проверку учета в материалах дела отсутствуют, также как и  отсутствует план-график проведения проверок расчетных приборов учета.  

В акте о неучтенном потреблении электроэнергии от 24.03.2016 № 14060058  указана дата предыдущей проверки прибора учета – 23.01.2015 (т. 1, л.д. 24).  

При указанных обстоятельствах отсутствует обоснование проведение  проверки учета ответчика именно 24.03.2016.  

В соответствии с пунктом 1.2.2. Правил технической эксплуатации  электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства  энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 № 6 (далее - Правила № 6),  

потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в  работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями  настоящих Правил и других нормативно-технических документов (НТД).  

Организация эксплуатации средств учета электроэнергии должна вестись в  соответствии с требованиями действующих НТД и инструкций заводов- изготовителей (пункт 2.11.4 Правил).  

Средства учета электроэнергии и контроля ее качества должны быть  защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности  искажения результатов измерений (подпункт 3.5 пункта 3 Правил учета  электрической энергии, утвержденных Министерством топлива и энергетики  Российской Федерации 19.09.1996).  

В силу пункта 2.11.17 Правил № 6 потребитель несет ответственность за  сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета  электроэнергии установленным требованиям; нарушение пломбы на расчетном  счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной  силы учет электрической энергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.  

Приведенные нормы Правил носят императивный характер и направлены на  исключение возможности искажения результатов измерений.  

Как следует из акта от 24.03.2016 № 14060058 безучетное потребление  электроэнергии выразилось в следующем: «при токе в первичной цепи  трансформаторов тока фазы А 330 Ампер, ток во вторичной цепи трансформатора  тока отсутствует по причине его неисправности (сгорел). В следствие этого  потребленная электроэнергия по фазе А не учитывалась прибором учета».  

Согласно указанному акту, а также акту допуска измерения производились  токовыми клещами АТК 2200 № 14460287, дата поверки 30.04.2015, а также  Ретометром М2 № 5731, дата поверки 12.02.2016.  

Виновные действия ответчика в указанной части не подтверждены какими- либо конкретными доказательствами, свидетельствующими о его вине в  нарушении учета электрической энергии, поскольку установить указанную  неисправность без инструментального исследования, то есть в ходе визуального  осмотра не представлялось возможным.  

Таким образом, доводы жалобы о том, что установленная неисправность  могла быть определена ответчиком визуально и в соответствии с требованиями  действующего законодательства и условиями договора энергоснабжения, у него  возникла обязанность сообщить исполнителю услуг по договору о неисправности  прибора учета, заключающейся в том, что отсутствие напряжения в одной из фаз  влечет недостоверность отражения прибором учета потребленного объема  электроэнергии, также опровергаются апелляционным судом.  

Кроме того, из материалов дела не следует, что отсутствие учета  потребляемой по фазе «А» электроэнергии прибором учета связано с  неисполнением возложенных на ответчика пунктом 145 и пунктом 155 Основных  положений № 442 и договором энергоснабжения обязанностей по обеспечению  надлежащей эксплуатации системы учета.  

Таким образом, не имелось оснований полагать, что ответчик безучетно  потреблял электрическую энергию в смысле абзаца 8 пункта 2 Основных  положений № 442.  

Доводы общества о том, что, именно ответчик в данном случае является  ответственным лицом за обеспечение правильности (достоверности) учета  

потребляемой электрической энергии, за целостность, сохранность и исправность  измерительного комплекса, отклоняются коллегией судей по следующим  основаниям.  

Согласно пункта 145 Основных положений № 442 обязанность по  обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию  прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или)  знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной  замене возлагается на собственника такого прибора учета.  

При этом под эксплуатацией прибора учета для целей данного документа  понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора  учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со  дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих в том числе  осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и  проведение своевременной поверки.  

В случае если собственник прибора учета, в том числе входящего в состав  измерительного комплекса или системы учета, не является собственником  энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии  (мощности)), в границах которых такой прибор учета был установлен и допущен к  эксплуатации, то, если иное не установлено соглашением между указанными  собственниками, собственник энергопринимающих устройств (объектов по  производству электрической энергии (мощности)), в границах которых такой  прибор учета установлен, несет обязанность по обеспечению сохранности и  целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, по  снятию, хранению и предоставлению его показаний в соответствии с указанным  документом, по своевременному информированию собственника прибора учета о  его выходе из строя (его утрате или неисправности), а также по возобновлению  учета электрической энергии в отношении таких энергопринимающих устройств  (объектов по производству электрической энергии (мощности)) путем установки  нового прибора учета в случае выхода из строя ранее установленного прибора  учета; собственник прибора учета несет обязанность по обеспечению эксплуатации  такого прибора учета, а если такой прибор учета входит в состав измерительного  комплекса или системы учета – также по поверке измерительных трансформаторов.  

Таким образом, доступ ответчика в энергопринимающее устройство сетевой  организации, в котором расположен прибор учета, не влияет на права и  обязанности сторон, установленные пунктом 145 Основных положений № 442.  

В рассматриваемом случае возложение риска неисполнения сетевой  организацией обязанностей, установленных для нее названными нормами  Основных положений № 442, на абонента недопустимо.  

Кроме того в силу пункта 3.12 Правил по охране труда при эксплуатации  электроустановок, утвержденных приказом Минтруда России от 24.07.2013 № 328н,  двери помещений электроустановок, камер, щитков и сборок, принадлежащих  сетевой организации, должны были быть закрыты на замок, а выдача ключей  должна соответствовать пункту 3.13 данных Правил.  

Документальные доказательства, которые позволяют достоверно установить  осуществляемый ответчиком доступ в энергопринимающее устройство сетевой  организации, в материалах дела отсутствуют.  

По общему правилу пункт 2 статьи 401 Гражданского кодекса Российской  Федерации отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство.  

Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и  осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и  условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения  обязательства (пункт 1 статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации).  

Ответчик, действуя с должной степенью заботливости и осмотрительности,  при отсутствии доступа в энергопринимающее устройство сетевой организации не  мог своевременно установить неисправность прибора учета.  

Мигание индикатора фазы «А» не отражено в акте о безучетном  потреблении электрической энергии, что не свидетельствует о возможности  ответчика визуально установить неисправность системы учета.  

Более того, исходя из представленного в материалы дела анализа  энергопотребления за аналогичный предыдущий период, не представляется  возможным сделать бесспорный вывод о снижении потребления за предыдущий  период и об искажении данных о фактическом объеме потребленной  электроэнергии.  

Виновные действия ответчика не подтверждены какими-либо конкретными  доказательствами, свидетельствующими о его вине в нарушении учета  электрической энергии.  

Поскольку 24.03.2016 была проведена инструментальная проверка с  использованием токовых клещей АТК-2200 и Ретометр-М2, то суд приходит к  выводу о том что при снятии показаний с прибора учета ответчик не мог  установить его неисправность. Довод истца о том, что при неисправности  индикатор на счетчике начинает мигать и потребитель мог установить  неисправность счетчика, отклоняется судом, поскольку в акте от 24.03.2016,  оформленном по результатам инструментальной проверки, указано, что  напряжение присутствовало по всем трем фазам. Кроме того, согласно пункту 2.45  Руководства по эксплуатации, в счетчике "Меркурий 233 ART" импульсный выход  активной энергии прямого направления, обозначенный буквой "А", и импульсный  выход активной энергии обратного направления, обозначенный буковой "R" не  являются индикаторами, которые начинают мигать при отсутствии напряжения по  какой-либо из фаз. Также ответчиком в материалы дела были представлены данные  об энергопотреблении за предыдущий и последующий периоды. Так, в  предыдущий период январь-март 2015 энергопотребление составило - 24618 кВтч,  за спорный период январь-март 2016 - 33024 кВтч, а за последующий период -  январь-март 2017 энергопотребление составило 21360 кВтч. Следовательно,  какого-либо уменьшения потребления электроэнергии в спорный период не  установлено, что подтверждает отсутствие искажения данных об объеме  потребления электрической энергии со стороны ответчика.  

Поскольку вывод представителей третьего лица, проводивших проверку, о  совершении потребителем (покупателем) действий (бездействия), которые привели  к искажению данных об объеме потребления электроэнергии (мощности) не нашел  своего подтверждения в ходе судебного разбирательства, истцом и третьим лицом  не доказан факт безучетного потребления ответчиком электроэнергии.  

Суд апелляционной инстанции также учитывает, что поскольку пломбы  нарушены не были и ответчик не мог визуально определить неисправность прибора  учета, суд правомерно отказал в удовлетворении исковых требований.  

На основании изложенного у суда апелляционной инстанции отсутствуют  основания для переоценки выводов суда первой инстанции.  

Судом первой инстанции верно установлены фактические обстоятельства,  имеющие значение для правильного рассмотрения дела, дана правильная оценка  доказательствам и доводам участвующих в деле лиц.  

Нарушений или неправильного применения норм материального или  процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или  изменению обжалуемого судебного акта, апелляционной инстанцией не  установлено.  

В соответствии с правилами статьи 110 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации судебные расходы по оплате государственной  пошлины подлежат отнесению на заявителя жалобы.  

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый  арбитражный апелляционный суд  

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 22.06.2018 по делу   № А32-24010/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без  удовлетворения.  

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи  176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление  арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его  принятия.  

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции может быть  обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в  срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.  

Председательствующий Н.В. Ковалева 

Судьи Н.В. Нарышкина  

 Е.А. Маштакова