АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ 115225, г.Москва, ул. Большая Тульская, д. 17 http://www.msk.arbitr.ru 

Именем Российской Федерации 

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А40-171224/22-92-1338

13 февраля 2023 года

г. Москва

  Резолютивная часть решения суда объявлена 26 января 2023 года  

Полный текст решения суда изготовлен 13 февраля 2023 года  

Арбитражный суд г. Москвы в составе судьи Уточкина И.Н.,  при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1  

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению: АКЦИОНЕРНОЕ  ОБЩЕСТВО «ОМД МЕДИА ДИРЕКШН» (115114, 

<

...>, ЭТ 2 ПОДЪЕЗД В, ОГРН:  

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 31.05.2005, ИНН: 

<

***>, КПП:  772501001)  

к 1) ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ «ОБИ  ФРАНЧАЙЗИНГОВЫЙ ЦЕНТР» (141400, МОСКОВСКАЯ ОБЛАСТЬ, ХИМКИ  ГОРОД, ИКЕА МИКРОРАЙОН, 3, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН:  07.10.2002, ИНН: 

<

***>, КПП: 504701001)  

2) ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ «СДЕЛАЙ СВОИМИ  РУКАМИ» (108814, РОССИЯ, Г. МОСКВА, ВН.ТЕР.Г. ПОСЕЛЕНИЕ СОСЕНСКОЕ,  КАЛУЖСКОЕ 21-Й КМ Ш., ВЛД. 3А, СТР. 8, ПОМЕЩ. А3, ОГРН: 

<

***>,  Дата присвоения ОГРН: 25.12.2002, ИНН: 

<

***>, КПП: 775101001)  

3) ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ «СДЕЛАЙ СВОИМИ  РУКАМИ СЕВЕРО-ЗАПАД» (197229, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 16.05.2006, ИНН:  

<

***>, КПП: 781401001)  

о взыскании 154.891.174, 21 руб. 

при участии: 

от истца: ФИО2 дов. от 15.11.2022 г., паспорт, диплом; ФИО3  дов. от 20.10.2022 № б\н, паспорт, диплом;  

от ответчиков: 

1) от ООО «ОБИ ФРАНЧАЙЗИНГОВЫЙ ЦЕНТР» – ФИО4 дов. от 30.09.2022 №  1765; ФИО5 дов. от 26.10.2022 № б/н, паспорт, диплом;  

2) от ООО «СДЕЛАЙ СВОИМИ РУКАМИ» - ФИО5 дов. от 26.10.2022 № б/н,  паспорт, диплом;  

3) от ООО «СДЕЛАЙ СВОИМИ РУКАМИ СЕВЕРО-ЗАПАД» - ФИО5 дов. от  26.10.2022 № б/н, паспорт, диплом;  

УСТАНОВИЛ:

АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО «ОМД МЕДИА ДИРЕКШН» обратилось в  Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к ОБЩЕСТВУ С  ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ «ОБИ ФРАНЧАЙЗИНГОВЫЙ ЦЕНТР»,  

ОБЩЕСТВУ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ «СДЕЛАЙ СВОИМИ  РУКАМИ», ОБЩЕСТВУ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ «СДЕЛАЙ  СВОИМИ РУКАМИ СЕВЕРО-ЗАПАД» о взыскании 154.891.174, 21 руб..  

Представитель истца поддержал заявленные исковые требования по  изложенным основаниям.  

Представители Ответчиков против удовлетворения заявленных требований  возражали по доводам отзывов.  

Исследовав материалы дела, оценив представленные доказательства,  арбитражный суд признал требования истца подлежащими удовлетворению полностью  по следующим основаниям.  

Из материалов дела следует, что между АО «ОМД Медиа Дирекшн» (далее«Истец») и ООО «ОБИ ФЦ» (далее - «Ответчик-1»), ООО «Сделай Своими Руками»  (далее - «Ответчик-2»), ООО «Сделай Своими Руками Северо-Запад» (далее«Ответчик-3»), далее совместно - «Ответчики», заключено Агентское Соглашение №  OBI2-OMD/03-20 от 01.03.2020 г., в рамках которого Истец за вознаграждение по  поручению Ответчиков совершает от своего имени и за счет Ответчиков сделки с  третьими лицами, а также совершает юридические и иные действия, в целях  маркетинга, консультаций, планирования, создания и размещения рекламно -  информационных материалов (далее - «РИМ») Ответчиков в средствах массовой  информации и на объектах наружной рекламы (далее - «СМИ»), а также осуществляет  выполнение прочих работ и услуг в области рекламы товаров, услуг и основной  деятельности Ответчиков в соответствии с условиями указанного Агентского  соглашения (далее - «Соглашение»).  

В соответствии с п. 2.3 и 3.2 Соглашения условия выполнения конкретного  Поручения определяются, согласовываются Сторонами и оформляются в  соответствующих Приложениях (Медиа планах, графиках  размещения РИМ в СМИ, сметах расходов) и Дополнительных соглашениях. При этом  в соответствии с п. 3.3 Соглашения Истец не имеет права приступать к совершению  каких-либо действий, направленных на выполнение поручений Ответчиков без  одобрения Ответчиков, оформленного в соответствии с п, 3.2 Соглашения.  

Таким образом, Истец выполняет поручение по оказанию только одобренных и  подтвержденных со стороны Ответчиков услуг, которые в соответствии с п. 3.6  Соглашения подлежат оплате Ответчиками, включая вознаграждение Истца за  выполнение поручения Ответчиков.  

В соответствии с п. 4.2.5 Соглашения: учитывая условия сделок с третьими  лицами (подрядчиками), предоставляемые Истцом Ответчикам исходя из общего  (консолидированного) Медиа бюджета, как он определен в п. 4.2.4 Соглашения,  Ответчики гарантируют неизменность указанного Медиа бюджета на согласованный  период. В случае полного или частичного отказа любым из Ответчиков от размещения  рекламно-информационных материалов, на согласованный период Медиа бюджета,  если отказ поступил после наступления предельного срока отказа, предусмотренного  соответствующим Дополнительным соглашением к Соглашению и если такой отказ  повлек за собой сокращение общего согласованного Медиа бюджета, инициировавшие  этот отказ Ответчики обязуются оплатить разницу, возникающую в результате  пересчета объема Медиа бюджета в связи с пересмотром/изменением стоимости  работ/услуг третьих лиц по новой более высокой цене, если такой пересмотр/изменение  возник из-за сокращения общего Медиа бюджета и удовлетворить требование Истца об  уплате штрафных санкций (если отказ поступил после наступления предельного срока  отказа, предусмотренного Соглашением и Дополнительными соглашениями к нему),  налагаемых на Истца третьими лицами в связи с сокращением утвержденного Медиа  бюджета и согласованных Сторонами в соответствующих Дополнительных  соглашениях.  

В случае частичного отказа Ответчиков от размещения рекламно-информационных материалов оплата указанной разницы и уплаты штрафа в  соответствии с условиями указанного пункта Соглашения не освобождает Ответчиков  от возмещения расходов Истца по оплате услуг третьих лиц по сокращенному Медиа  бюджету (вознаграждение Истца - Агентское вознаграждение рассчитывается исходя из  сокращенного Медиа бюджета, при этом оплата разницы и уплата штрафов в  соответствии с условиями настоящего пункта не увеличивает размер Агентского  вознаграждения).  

В связи с несвоевременным отказом Ответчиков от услуг, оказание которых  согласовано Сторонами в период с 01.04.2022 г. по 31.12.2022 г., по размещению  рекламных материалов Ответчиков на Региональном ТВ, в Наружной рекламе (ООН) и  Индор размещении, согласованных в Медиа плане с Истцом, у Истца возникли  расходы, связанные с наложением штрафных санкций со стороны третьих  лиц.  

Указанные штрафные санкции были предъявлены к Истцу для возмещения со  стороны привлеченных и указанных далее третьих лиц за отказ:  

от услуг по размещению рекламы на региональном ТВ в период с 01.04.2022 г.  по 31.12.2022 г. от ООО «МДГ ТРЕЙД»,  

 от услуг по размещению рекламы на объектах наружной рекламы (ООН) и отказ  от услуг по размещению «Индор» рекламы (АЗС, ТЦ, Метрополитен, Застройщики,  Загсы) в апреле 2022 года от ООО «Вольт МДГ».  

В п. 3 Генерального плана на размещение рекламы на объектах Indoor рекламы  от 30.12.2021 и п. 3 Генерального плана на размещение рекламы на объектах наружной  рекламы от 30.12.2021 сторонами согласованы предельные сроки отказа. Ответчики  вправе отказаться от размещения и демонстрации РИМ в части или в целом за 45  календарных дней до даты размещения и за 65 календарных дней до даты начала  размещения для большего формата (супер-сайты, брандмауэры, строительные  ограждения, супер-борды, крышные панели и прочие рекламные конструкции  

площадью более 18 кв.м.). При отказе Ответчиков с нарушением указанных сроков,  Ответчики обязуются оплатить сумму в размере 100% от стоимости размещения за  согласованный период.  

Уведомление о снятии размещения рекламы было направлено Истцу 07.03.2022,  т.е. менее чем за 45 календарных дней до начала следующего периода (апрель 2022 г.).  

Таким образом, Ответчиками были нарушены указанные выше сроки отказа от  услуг по размещению рекламы Indoor и на объектах наружной рекламы за апрель 2022  года, в связи с чем Ответчики должны выплатить Истцу штраф в размере 100% от  стоимости размещения рекламы за апрель 2022 г.  

В соответствии с п. 2.1.2.1 Паспорта условий на размещение рекламы клиента  OBI на каналах регионального ТВ от 02.11.2021 (далее - «Паспорт условий») Ответчики  вправе отступать от ежемесячных бюджетных обязательств по расходованию бюджета  региональной рекламы на следующих условиях. Допустимый предел отклонений от  бюджетных обязательств по месяцам составляет не более 20% от указанного в  Паспорте условий ежемесячного бюджета каждого канала в городе (как в сторону  увеличения, так и в сторону уменьшения), при условии уведомления Истца и  подтверждения Истцом такого отступления не позднее, чем за 60 календарных дней до  начала месяца, которого касаются изменения.  

В соответствии с п. 2.1.3 Паспорта условий Истец вправе применить штрафные  санкции к Ответчикам, если Ответчики вносят несогласованные изменения в бюджеты  каналов, городов, месяцев с превышением допустимых значений, указанных в п. 2.1.2.1  Паспорта условий.  

Согласно п. 2.1.4 Паспорта условий в случае полного или частичного отказа  Ответчиков от зарезервированного времени, внесения изменений в график размещения  рекламы менее, чем за 20 (двадцать) рабочих дней до начала месяца размещения, с  нарушением норм, установленных в п. 2.1.2 Паспорта условий, Ответчики  выплачивают Истцу штраф в размере 20% от суммы плановой стоимости снимаемого  (приостанавливаемого) размещения за соответствующий месяц, которого касаются  изменения, а если такое сокращение бюджета приводит к сокращению общего  бюджета, указанного в ч. 2 Паспорта условий, в размере, превышающем допустимые  (п. 4.1 Паспорта условии), Истец также вправе применить к Ответчикам последствия  такого сокращения, указанные в п. 4.1.2 Паспорта условий.  

В соответствии с п. 4.1.2 Паспорта условий в случае сокращения Ответчиками  бюджета региональной рекламы каждый группы каналов в размере, превышающем  допустимые, а также при нарушении срока уведомления о сокращении бюджета  региональной рекламы каждой группы каналов в т.ч. и в допустимом размере,  указанном в п. 4.1 Паспорта условий, Истец вправе пересмотреть стоимость услуг с  применением соответствующей наценки к базовым ставкам и с одновременным  увеличением полученной суммы на соответствующую надбавку, указанную в таблице,  приведенной в п 4.1.2 Паспорта условий.  

Ответчиками был нарушен порог сокращения, а именно указанные в Паспорте  условий ежемесячные бюджеты на период с апреля 2022 г. по декабрь 2022 г. были  снижены более чем на 20%, в связи с чем Ответчики должны выплатить Истцу штраф в  20% от суммы плановой стоимости снимаемого размещения (п. 2.1.4 Паспорта  условий) и надбавку в размере 15% от стоимости услуг по размещению рекламы,  снятой Ответчиками (п. 4.1.2 Паспорта условий).  

В соответствии с положениями ст. ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны  исполняться надлежащим образом, односторонний отказ от исполнения обязательств  не допускается.  

Согласно ч. 1 ст. 1005 ГК РФ по агентскому договору одна сторона (агент)  обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала)  юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и  за счет принципала.  

В соответствии со ст. 1006 ГК РФ принципал обязан уплатить агенту  вознаграждение в размере и в порядке, установленных в агентском договоре.  

Довод Ответчиков о том, что предусмотренная п. 4.1.2 Паспорта условий  «надбавка» не является платой за отказ от договора или штрафом, а представляет собой  увеличение стоимости услуг Истца («отменой скидки»), является необоснованным.  

Из буквального толкования п. 4.1.2 Паспорта условий следует, что стоимость  услуг пересматривается путем применения соответствующей наценки, а уже к  полученной в результате применения наценки увеличенной стоимости услуг  добавляется единовременная надбавка в размере 5% или 15%.  

Как указано в таблице, приведенной в п. 4.1.2 Паспорта условий, если рекламный  бюджет сокращается в пределах до 40% (включительно), то стоимость услуг подлежит  увеличению на 1-6% за счет наценки, а единовременная надбавка, рассчитываемая в  качестве процента от суммы сокращаемого бюджета, составляет только 5%. Если же  сокращение рекламного бюджета превышает порог в 40%, то механизм изменения  стоимости услуг уже не применяется (применяется наценка в размере 0%), однако при  этом единовременная надбавка увеличивается с 5% до 15%.  

При этом указанная единовременная надбавка рассчитывается не из стоимости  оказанных или оказываемых Истцом услуг, а из объема сокращения рекламного  бюджета.  

Тот факт, что в данном случае речь идет именно о штрафе, в частности,  подтверждается условиями договора, заключенного между ООО «МДГ ТРЕЙД» и  конечным поставщиком рекламных услуг на региональном ТВ (ООО «НРА»), в  котором данная выплата прямо названа штрафом (см. п. 1 Приложения № 2 к Договору   № РНРА-211208-0001ФРТ от 8 декабря 2021 г., Приложение № 15 к письменным  объяснениям Истца от 11.01.2023).  

Из буквального толкования (ст. 431 ГК РФ) п. 4.1.2 Паспорта условий следует  обязанность Ответчиков заплатить надбавку в размере 15% от суммы сокращаемого  рекламного бюджета. Ответчики не поясняют, почему они должны быть освобождены  от добровольно (ст. 421 ГК РФ) принятого на себя обязательства по выплате Истцу  данных денежных средств.  

Как следует из п. 9 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015   № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой  Гражданского кодекса Российской Федерации», суд не связан заявленной истцом  правовой квалификацией своих требований и самостоятельно определяет нормы права,  применимые к спорным отношениям.  

Ответчики не приводят какое-либо обоснование причин, по которым Ответчики  не обязаны выплачивать эти денежные средства Истцу.  

Предметом исковых требований является взыскание с Ответчиков штрафов за  отказ от услуг Истца (платы за отказ от договора), а не перевыставление Ответчикам  расходов Истца.  

При обращении в суд с иском о взыскании платы за отказ от договора истец не  обязан доказывать наличие у него убытков (абз. 2 п. 16 Постановления Пленума  Верховного Суда РФ от 22.11.2016 № 54 «О некоторых вопросах применения общих  положений Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их  исполнении»).  

При этом Истцом в материалы дела были представлены доказательства,  подтверждающие соразмерность взыскиваемых Истцом штрафов последствиям  нарушения Ответчиками принятых на себя обязательств, которые не были  опровергнуты Ответчиками.  

Штраф в связи с поздним отказом Ответчиков от услуг Истца по размещению  рекламы на объектах Indoor рекламы и на объектах наружной рекламы в размере 100%  от стоимости размещения за согласованный период предусмотрен в п. 3 Генерального  плана на размещение рекламы на объектах Indoor рекламы от 30.12.2021 (т. 1, л.д. 19) и  п. 3 Генерального плана на размещение рекламы на объектах наружной рекламы от  30.12.2021 (ли. 1, л.д. 20).  

Данный штраф взыскивается Истом только за один месяц (апрель 2022 года). 

Договор, который Истец заключил со своим субисполнителем (ООО «ВОЛЬТ  МДГ»), содержит «зеркальные» условия о необходимости выплаты штрафа за отказ от  услуг субисполнителя (Приложение № 6 к письменным объяснениям Истца от  11.01.2023).  

ООО «ВОЛЬТ МДГ» выставило Истцу аналогичные штрафы (см., т. 2, л.д. 23-34,  96-99, 148-150; т. 3, л.д. 1-5; Приложение № 8 к письменным объяснениям Истца от  11.01.2023).  

Соответственно, в результате отказа Ответчиков от услуг Истца у самого Истца  возникла обязанность по выплате аналогичных штрафов в пользу ООО «ВОЛЬТ МДГ».  

Схожие условия о штрафах за отказ от услуг содержатся в соглашениях,  заключенных между субисполнителями Истца и конечными поставщиками рекламных  услуг.  

Таким образом, штраф за отказ от услуг Истца по размещению рекламы на  объектах Indoor рекламы и на объектах наружной рекламы соразмерен последствиям  нарушения Ответчиками своих обязательств.  

Штрафы за отказ от услуг по размещению рекламы на региональном были  выставлены самому Истцу привлеченным им субисполнителем (ООО «МДГ ТРЕЙД»).  

Схожие условия о штрафах за отказ от услуг по размещению рекламы на  региональном ТВ содержатся в договоре, заключенном между ООО «МДГ ТРЕИД» и  конечным поставщиком рекламных услуг на региональном ТВ (ООО «НРА»).  

С учетом положения ООО «НРА» на рынке телевизионной рекламы Истец и  привлеченный им субисполнитель (ООО «МДГ ТРЕИД») не могут произвольно  отказаться исполнять свои обязательства по выплате штрафов за отказ от услуг ООО  «НРА», поскольку в результате такого нарушения принятых на себя обязательств Истец  (как и иные рекламные агентства) может лишиться фактической возможности  продолжать свою дальнейшую деятельность на рынке телевизионной рекламы. Этим, в  частности, обусловлено отсутствие в картотеке арбитражных дел споров по искам ООО  

«НРА» о взыскании штрафов с иных рекламных агентств, на что в своих письменных  пояснениях ссылаются Ответчики.  

Соответственно, в случае отказа заказчиков от рекламных услуг Истца с  нарушением согласованных сроков и иных параметров Истец вынужден  договариваться с ООО «НРА» и выплачивать соответствующие штрафы.  

Ответчики добровольно приняли на себя обязательства по выплате штрафов за  отказ от услуг Истца, размер которых соответствует условиям рынка, однако в  настоящее время пытаются уклониться от их исполнения только на том основании, что  Истец пока не оплатил выставленные ему аналогичные штрафы третьим лицам. Между  тем данное обстоятельство не может освобождать Ответчиков от обязанности оплатить  свои штрафы в пользу Истца, как это предусмотрено Соглашением (при этом  обязательства Истца по оплате своих штрафов также являются действительными и  сохраняют силу).  

Учитывая изложенное, требования истца о взыскании с ответчиков сумм штрафов  подлежат удовлетворению в полном объеме.  

Принимая во внимание истечение установленного договором срока и  непредставление ответчиками доказательств полной оплаты в рамках договора, в том  числе после предъявления истцом претензии, суд признает обоснованным,  соответствующим положениям ст. ст. 309-310, 1005-1006 ГК РФ, требование о  взыскании денежных средств в указанном размере.  

В соответствии со ст. 110 АПК РФ расходы по госпошлине относятся на  ответчика.  

На основании ст. ст. 12, 309-310, 781 ГК РФ, руководствуясь ст. ст. 27, 29, 65, 71,  110, 123, 156, 167-171, 172, 176 АПК РФ, суд  

Р Е Ш И Л:

Взыскать с ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ «ОБИ  ФРАНЧАЙЗИНГОВЫЙ ЦЕНТР» в пользу АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА «ОМД  МЕДИА ДИРЕКШН» денежные средства в размере 80.313.942 руб. 19 коп.  (восемьдесят миллионов триста тринадцать тысяч девятьсот сорок два рубля  девятнадцать копеек), а также расходы по оплате государственной пошлины в размере  100.000 руб. (сто тысяч рублей ноль копеек).  

Взыскать с ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ  «СДЕЛАЙ СВОИМИ РУКАМИ» в пользу АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА «ОМД  МЕДИА ДИРЕКШН» денежные средства в размере 45.893.681 руб. 25 коп. (сорок пять  миллионов восемьсот девяносто три тысячи шестьсот восемьдесят один рубль двадцать  пять копеек), а также расходы по оплате государственной пошлины в размере 60.000  руб. (шестьдесят тысяч рублей ноль копеек).  

Взыскать с ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ  «СДЕЛАЙ СВОИМИ РУКАМИ СЕВЕРО-ЗАПАД» в пользу АКЦИОНЕРНОГО  ОБЩЕСТВА «ОМД МЕДИА ДИРЕКШН» денежные средства в размере 28.683.550 руб.  77 коп. (двадцать восемь миллионов шестьсот восемьдесят три тысячи пятьсот  пятьдесят рублей семьдесят семь копеек), а также расходы по оплате государственной  пошлины в размере 40.000 руб. (сорок тысяч рублей ноль копеек).  

Решение может быть обжаловано в течение месяца в арбитражный суд апелляционной инстанции. 

Судья: Уточкин И.Н. 

Электронная подпись действительна.Данные ЭП:Удостоверяющий центр Федеральное казначействоДата 29.12.2021 5:49:12

Кому выдана Уточкин Игорь Николаевич