АРБИТРАЖНЫЙ СУД ПРИМОРСКОГО КРАЯ

690091, г. Владивосток, ул. Светланская, 54

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А51-17020/2018

г. Владивосток

29 октября 2018 года

Резолютивная часть решения объявлена 24 октября 2018 года. 

Полный текст решения изготовлен 29 октября 2018 года.

Арбитражный суд Приморского края в составе судьи Галочкиной Н.А., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению индивидуального предпринимателя ФИО2 (ИНН 

<

***>, ОГРНИП 304250728700092, дата государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя 30.01.2003)

к Федеральной службе по финансовому мониторингу Межрегиональному управлению по Дальневосточному федеральному округу (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, дата государственной регистрации в качестве юридического лица 23.09.2002)

об оспаривании постановления о назначении наказания от 03.07.2018 № 16-04-11/26/2018/4114 

при участии: стороны не явились, надлежаще извещены. 

 

установил:

Индивидуальный предприниматель ФИО2 (далее – заявитель, предприниматель, ИП ФИО3) обратился в арбитражный суд с заявлением к Федеральной службе по финансовому мониторингу Межрегионального управления по Дальневосточному федеральному округу (далее – ответчик, Управление, административный орган, МРУ Росфинмониторинга по ДФО) о замене назначенного постановлением от 03.07.2018 № 16-04-11/26/2018/4114 административного наказания в виде штрафа в размере 50 000 руб. на наказание в виде предупреждения.

Стороны, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в заседание суда своих представителей не направили. В соответствии с частью 3 статьи 156, частью 2 статьи 200 АПК РФ суд считает возможным рассмотреть настоящий спор в отсутствие не явившихся представителей сторон по имеющимся в деле доказательствам.

В обоснование своих требований предприниматель в заявлении указал, что не оспаривает факт привлечения его к ответственности, тем не менее, не согласен с назначенным ему Управлением наказанием за совершение вменяемого административного правонарушения в виде штрафа в размере 50 000 руб. и сославшись на намерение устранить обнаруженные правонарушения, на тяжелое финансовое положение, совершение правонарушения впервые просит заменить ему назначенное Управлением постановлением наказание на предупреждение.

Ответчик представил в материалы дела письменный отзыв, в котором не согласился с требованиями заявителя. Указал, что предприниматель оказывает посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества и относится к организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, указанным в статье 5 Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», в связи с чем, на предпринимателя распространяются требования вышеуказанного Закона, тем не менее, которые были им нарушены, что подтверждается материалами проверки, на основании сведений которых в действиях предпринимателя установлен состав административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ). Данные обстоятельства явились основанием для привлечения предпринимателя к административной ответственности и назначении наказания в минимальном размере в виде штрафа, предусмотренном санкцией статьи с учетом характера совершенного административного правонарушения, а также наличием информации из Единого реестра субъектов малого и среднего предпринимательства о том, что предприниматель является микропредприятием и отсутствием сведений, подтверждающих имущественное и финансовое положение лица, привлекаемого к административной ответственности. Полагает, что оспариваемое постановление вынесено законно, обоснованно и просит отказать в удовлетворении требований и оставить оспариваемое постановление без изменения.

Суд установил следующее.

В соответствии с приказом руководителя от 20.04.2018 № 59 комиссией Управления в период с 23.04.2018 по 22.06.2018 проведена камеральная проверка в отношении предпринимателя по вопросам соблюдения требований Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма».

 В ходе проведения проверки должностными лицами Управления установлено, что предприниматель оказывает посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества за вознаграждение или на договорной основе и в нарушение установленных требований и правил не осуществляет внутренний контроль в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, при этом данное нарушение не повлекло непредставление предпринимателем предусмотренных законом сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю.

Результаты проведенной проверки и выявленные Управлением нарушения зафиксированы в акте проверки от 22.06.2018 № 16-04-11/3723. 

 В связи с выявлением нарушений требований Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» 22.06.2018 Управлением в отсутствие предпринимателя, который надлежащим образом извещен о времени рассмотрения акта проверки и материалов к нему,  в отношении предпринимателя составлен протокол об административном правонарушении № 16-04-11/1712 по факту совершения административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 15.27 КоАП РФ.

По результатам рассмотрения протокола об административном правонарушении и иных материалов проверки полномочным лицом Управления 03.07.2018 вынесено постановление о назначении административного наказания по делу об административном правонарушении № 16-04-11/26/2018, в соответствии с которым предприниматель привлечен к административной ответственности в соответствии с частью 1 статьи 15.27 КоАП РФ и ему назначено административное наказание в виде штрафа в размере 50 000 руб.

Не отрицая обстоятельства совершения в ходе осуществления предпринимательской деятельности выявленного Управлением административного правонарушения и факт привлечения к ответственности, предприниматель обратился в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением, в котором просит заменить назначенное наказание в виде штрафа на наказания в виде предупреждения.

Исследовав материалы дела, оценив доводы сторон, суд считает, что заявленные требования не подлежат удовлетворению на основании нижеследующего.

В соответствии с частью 6 статьи 210 АПК РФ и при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Согласно части 7 статьи 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме.

Частью 1 статьи 1.6 КоАП РФ установлено, что лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

В соответствии с частью 1 статьи 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое данным Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Частью 1 статьи 15.27 КоАП РФ предусмотрено, что неисполнение законодательства в части организации и (или) осуществления внутреннего контроля, не повлекшее непредставления сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, либо об операциях, в отношении которых у сотрудников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, а равно повлекшее представление названных сведений в уполномоченный орган с нарушением установленных порядка и сроков, за исключением случаев, предусмотренных частями 1.1, 2 - 4 названной статьи, влечет предупреждение или наложение административного штрафа на юридических лиц в размер от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей.

Таким образом, объективную сторону указанного выше правонарушения образует неисполнение требований законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в части организации и осуществления внутреннего контроля соответствующих операций.

При этом субъектом правонарушения по части 1 статьи 15.27 КоАП РФ является лицо, на которое действующим законодательством возложены соответствующие обязанности по организации и осуществлению внутреннего контроля операций, подлежащих обязательному контролю для целей противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

Отношения, возникающие в сфере противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма, регулируются Федеральным законом от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее - Закон № 115-ФЗ)

В соответствии со статьями 1, 2 Закона № 115-ФЗ данный закон регулирует отношения граждан Российской Федерации, иностранных граждан и лиц без гражданства, организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, а также государственных органов, осуществляющих контроль на территории Российской Федерации за проведением операций с денежными средствами или иным имуществом, в целях предупреждения, выявления и пресечения деяний, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма и направлен на защиту прав и законных интересов граждан, общества и государства путем создания правового механизма противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

Статьей 3 Закона № 115-ФЗ определено, что внутренний контроль - это деятельность организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, по выявлению операций, подлежащих обязательному контролю, и иных операций с денежными средствами или иным имуществом, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма; организация внутреннего контроля - совокупность принимаемых организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, мер, включающих разработку правил внутреннего контроля, назначение специальных должностных лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля.

Под осуществлением внутреннего контроля понимается реализация организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, правил внутреннего контроля, а также выполнение требований законодательства по идентификации клиентов, их представителей, выгодоприобретателей, по документальному фиксированию сведений (информации) и их представлению в уполномоченный орган, по хранению документов и информации, по подготовке и обучению кадров. К клиентам относятся физическое или юридическое лицо, иностранная структура без образования юридического лица, находящиеся на обслуживании организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом.

Статьей 4 Закона № 115-ФЗ установлено, что к мерам, направленным на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, относятся: обязательные процедуры внутреннего контроля; запрет на информирование клиентов иных лиц о принимаемых мерах противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма; иные меры, принимаемые в соответствии с федеральными законами.

К организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, в соответствии со статьей 5 Закона № 115-ФЗ относятся, в числе прочих, организации, оказывающие посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества.

Подпунктом «д» пункта 2 статьи 13 Федерального закона от 28.06.2013 № 134-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части противодействия незаконным финансовым операциям» статья 5 закона № 115-ФЗ дополнена частью 2, в соответствии с которой права и обязанности, возложенные настоящим Федеральным законом на организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, распространяются на индивидуальных предпринимателей, в том числе оказывающих посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества.

Часть 2 статьи 5 Закона № 115-ФЗ вступила в законную силу 30.06.2013.

Таким образом, индивидуальные предприниматели, оказывающие посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества, обязаны соблюдать требования Закона № 115-ФЗ и соответственно,  в случае их нарушения могут выступать субъектами административных правонарушений, предусмотренных статьей 15.27 КоАП РФ.

Согласно Выписки из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей ИП ФИО2 оказывает посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества и относится к организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, указанным в статье 5 Закона № 115-ФЗ.

В материалах дела имеется эксклюзивный договор на риэлторское обслуживание от 11.05.2017 (о представлении интересов собственника недвижимого имущества по его продаже), заключенный между агентством недвижимости «Ариадна» в лице ИП ФИО2 (Исполнитель) и ФИО4 (Заказчик), предметом которого являлось получение Заказчиком услуг по продаже жилого помещения, расположенного по адресу: Приморский край, г. Лесозаводск, ул. Ленинская, д. 49, кв. 22, общей стоимостью 1 200 000 руб., содержание которого позволяет установить, что предприниматель фактически осуществляет посредническую деятельность в связи с совершением сделок по купле-продаже недвижимости, что, в свою очередь, позволяет отнести его к числу организаций, указанных в статье 5 Закона № 115-ФЗ.

  Судом установлено, что на основании Закона № 115-ФЗ, Положения о Федеральной службе по финансовому мониторингу, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 13.06.2012 № 808, Административного регламента исполнения Федеральной службой по финансовому мониторингу и ее территориальными органами государственной функции по осуществлению контроля и надзора за выполнением физическими и юридическими лицами требований законодательства Российской Федерации о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма и привлечению к ответственности лиц, допустивших нарушение этого законодательства, утвержденного приказом Росфинмониторинга от 29.07.2014 № 191 и в соответствии с приказом МРУ Росфинмониторинга по ДФО от 20.04.2018 г. № 59 специалистами отдела надзорной деятельности и правового обеспечения проведена по месту нахождения МРУ Росфинмониторинга по ДФО камеральная проверка исполнения ИП ФИО2 требований законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма за период с 01.01.2017 по 30.03.2018 с целью исполнения требований Закона № 115-ФЗ и иных нормативных правовых актов в сфере законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

В ходе указанной проверки Управлением установлено, что в период с 10.05.2017 по 30.03.2018 предпринимателем не были созданы условия для надлежащего исполнения требований Закона № 115-ФЗ, в связи с чем,  по результатам проведенной проверки и согласно акту проверки от 22.06.2017 № 16-04-11/3723 в отношении ИП ФИО2 22.06.2018 по части 1 статьи 15.27 КоАП РФ составлен протокол об административном правонарушении и постановлением о назначении административного наказания от 03.07.2018 № 16-04-11/26/2018/4114 ИП ФИО2 признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 15.27 КоАП РФ и ему назначено наказание в виде административного штрафа в размере 50 000 руб.

Основанием для привлечения к административной ответственности послужило следующее.

В силу пункта 9 статьи 7 Закона № 115-ФЗ индивидуальные предприниматели, оказывающие посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества, подлежат постановке на учет в уполномоченном органе в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации.

Обязанность по постановке на учет в Росфинмониторинге регламентирована Постановлением Правительства Российской Федерации от утверждены Постановлением Правительства Российской Федерации 27.01.2014 № 58 «Об утверждении Положения о постановке на учет в Федеральной службе по финансовому мониторингу организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом и индивидуальных предпринимателей, в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы» (далее – Положение № 58).

В соответствии с подпунктом «д» пункта 2 Положения № 58, индивидуальные предприниматели, оказывающие посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества обязаны вставать на учет в Росфинмониторинг в течение 30 календарных дней с даты государственной регистрации юридического лица в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации, либо с даты внесения соответствующих изменений в учредительные документы юридического лица в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации, или внесения изменений в сведения, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц, но не позднее рабочего дня, предшествующего дню заключения первого договора об оказании соответствующих услуг.

Согласно  имеющихся в материалах административного дела № 16-04-11/26/2018 договоров возмездного оказания услуг, в том числе эксклюзивного договора на риэлторское обслуживание от 11.05.2017 (о представлении интересов собственника недвижимого имущества по его продаже), заключенные предпринимателем, как Исполнителем, а также составленные в соответствии с такими договорами первичные документы о фактическом исполнении договоров, содержание которых позволяет установить, что предпринимателем фактически осуществляется посредническая деятельность в связи с совершением сделок по купле-продаже недвижимости, в связи с чем, у ИП ФИО2 с 10.05.2017 возникла обязанность встать на учет в Росфинмониторинге, тем не менее,  в период с 10.05.2017 по 30.03.2018 ИП ФИО2 на учете в Росфинмониторинге не стоял, осуществлял деятельность в отсутствие надлежащим образом организованной и осуществляемой на постоянной основе системы внутреннего контроля.

В соответствии с пунктом 2 статьи 7 Закона № 115-ФЗ индивидуальные предприниматели, оказывающие посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма разрабатывать правила внутреннего контроля, а также принимать иные внутренние организационные меры в указанных целях.

Индивидуальные предприниматели, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма назначать специальных должностных лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля, а также принимать иные внутренние организационные меры в указанных целях.

Правила внутреннего контроля разрабатываются с учетом требований Постановления Правительства Российской Федерации от 30.06.2012 № 667 «Об утверждении требований к правилам внутреннего контроля, разрабатываемым организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом (за исключением кредитных организаций), и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации» и утверждаются индивидуальным предпринимателем.

Правила внутреннего контроля являются основным, после законодательных актов, внутренним документом, и представляют собой совокупность программ осуществления внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, а также документом, регламентирующим исполнение обязательных процедур в указанных целях.

В ходе проведения проверочных мероприятий Управлением установлено, что в нарушение пункта 2 статьи 7 Закона № 115-ФЗ предпринимателем не разработаны и не утверждены правила внутреннего контроля (подтверждающие документы к проверке не представлены), тем самым в период с 10.05.2017 по 30.03.2018 не были созданы условия для надлежащего исполнения требований Закона № 115-ФЗ. 

Кроме того, в нарушение пункта 2 статьи 7 Закона № 115-ФЗ, предпринимателем специальное должностное лицо, ответственное за реализацию правил внутреннего контроля не назначалось, что привело к неисполнению функций и обязанностей, возлагаемых на ответственное лицо в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, которое в результате привело к полному отсутствию организации и осуществлению внутреннего контроля (подтверждающие документы к проверке не представлены).

Также в соответствии с пунктом 2 статьи 7 Закона № 115-ФЗ, индивидуальные предприниматели, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма должны проводить соответствующее обучение. 

Квалификационные требования к подготовке и обучению кадров в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма установлены в Положении о требованиях к подготовке и обучению кадров организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, утвержденного приказом Федеральной службы по финансовому мониторингу от 03.08.2010 № 203 (далее – Положение № 203).

Согласно пункта 2 Положения № 203 перечень сотрудников, которые должны проходить обязательную подготовку и обучение в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, утверждается руководителем организации.

В нарушение пункта 2 Положения № 203 предпринимателем не утвержден перечень сотрудников, которые должны проходить обязательную подготовку и обучение в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (подтверждающие документы в ходе проверки не представлены).

В силу подпунктов 1, 2 пункта 1 статьи 7 Закона № 115-ФЗ, индивидуальные предприниматели, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом обязаны:

- до приема на обслуживание идентифицировать клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя, за исключением случаев, установленных пунктами 1.1, 1.2, 1.4, 1.4-1 и 1.4-2 настоящей статьи;

- при приеме на обслуживание и обслуживании клиентов - юридических лиц получать информацию о целях установления и предполагаемом характере их деловых отношений с данной организацией, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, а также на регулярной основе принимать обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по определению целей финансово-хозяйственной, деятельности, финансового положения и деловой репутации клиентов;

- принимать обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по идентификации бенефициарных владельцев, в том числе по установлению в отношении их сведений, предусмотренных подпунктом 1 настоящего пункта.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 7.3 Закона № 115-ФЗ, индивидуальные предприниматели, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, в дополнение к предусмотренным пунктом 1 статьи 7 настоящего Федерального закона мерам обязаны принимать обоснованные и доступные в сложившихся Обстоятельствах меры по выявлению среди физических лиц, находящихся на обслуживании или принимаемых на обслуживание, иностранных публичных должностных лиц, должностных лиц публичных международных организаций, а также лиц, замещающих (занимающих) государственные должности Российской Федерации, должности членов Совета директоров Центрального банка Российской Федерации, должности федеральной государственной службы, назначение на которые и освобождение от которых осуществляются Президентом Российской Федерации или Правительством Российской Федерации, должности в Центральном банке Российской Федерации, государственных корпорациях и иных организациях, созданных Российской Федерацией на основании федеральных законов, включенные в перечни должностей, определяемые Президентом Российской Федерации.

В ходе проверки Управлением установлено, что в нарушение подпункта 1 пункта 1 статьи 7.3 Закона № 115-ФЗ предприниматель не принял обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по выявлению среди физических лиц, находящихся на обслуживании или принимаемых на обслуживание, иностранных публичных должностных лиц, должностных лиц публичных международных организаций, а также лиц, замещающих (занимающих) государственные должности Российской Федерации, должности членов Совета директоров Центрального банка Российской Федерации, должности федеральной государственной службы, назначение на которые и освобождение от которых осуществляются Президентом Российской Федерации или Правительством Российской Федерации, должности в Центральном банке Российской Федерации, государственных корпорациях и иных организациях, созданных Российской Федерацией на основании федеральных законов, включенные в перечни должностей, определяемые Президентом Российской Федерации.

 Требования к идентификации клиентов, представителей клиентов и выгодоприобретателей, в том числе с учетом степени (уровня) риска совершения клиентом операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма, определены в Положении, утвержденном Приказом Федеральной службы по финансовому мониторингу от 17.02.2011 № 59 (далее – Положение № 59), согласно пункта 2.1 которого идентификация клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя включает в себя следующие мероприятия:

- установление определенных подпунктом 1 пункта 1 статьи 7 Закона № 115-ФЗ сведений в отношении клиента, представителя клиента и выгодоприобретателя;

- проверка наличия/отсутствия в отношении клиента, представителя клиента, выгодоприобретателя сведений об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, получаемых в соответствии с пунктом 2 статьи 6 Закона № 115-ФЗ;

- определение принадлежности клиента, представителя клиента, выгодоприобретателя к иностранному публичному должностному лицу;

- выявление юридических и физических лиц, имеющих соответственно регистрацию, место жительства или место нахождения в государстве (на территории), которое (которая) не выполняет требования рекомендации Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ), либо использующих счета в банке, зарегистрированном в указанном государстве (на указанной территории);

- оценку и присвоение клиенту степени (уровня) риска;

- обновление сведений, полученных в результате идентификации клиентов организации, установления и идентификации выгодоприобретателей.

В ходе проверки Управлением установлено, что в соответствии с пунктом 2.1, Положения № 59 предпринимателем проводились мероприятия по идентификации клиентов и представителей клиентов в части установления определенных подпунктом 1 пункта 1 статьи 7 Закона № 115-ФЗ сведений, но информация не фиксировалась в анкете клиента.

Кроме того, в нарушение пункта 2.1, Положения № 59 предпринимателем не проводились мероприятия по идентификации выгодоприобретателей, а также бенефициарных владельцев и не фиксировалась информация в анкете клиента, поскольку в ходе проверки не представлены документы, подтверждающие исполнение обязанностей, указанных в пункте 2.1 Положения № 59.

 Таким образом, в нарушение подпунктов 1, 2 пункта 1 статьи 7 Закона № 115-ФЗ и пункта 2.1 Положения № 59, ИП ФИО2 не принял обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по идентификации бенефициарных владельцев, в том числе по установлению в отношении их сведений, предусмотренных подпунктом 1 пункта 1 статьи 7 Закона № 115-ФЗ.

В соответствии с пунктом 2.4. Положения № 59 предприниматель в рамках идентификации клиента, представителя клиента и выгодоприобретателя, а также при проведении операций и сделок с их участием или к их выгоде, обязан проверить факт наличия/отсутствия в отношении клиента, представителя клиента и выгодоприобретателя сведений в перечне организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их участии в экстремистской деятельности. При проведении индивидуальным предпринимателем проверки наличия информации о клиенте, представителе клиента и выгодоприобретателе в Перечне используется актуальный на дату такой проверки Перечень.

В силу пункта 2.5 Положения № 59, результаты проверки клиента, представителя клиента и выгодоприобретателя на предмет наличия/отсутствия информации о них в Перечне, а также дата проверки фиксируются организацией в анкете клиента либо иным способом, предусмотренным в правилах внутреннего контроля.

 Порядок определения и доведения до сведения организаций, перечня таких организаций и лиц установлен Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.08.2015 № 804 «Об утверждении правил определения перечня организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, и доведения этого перечня до сведения организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальных предпринимателей» (далее - Постановление Правительства РФ от 06.08.2015 № 804).

Согласно пункта 20 и пункта 21 Постановления Правительства РФ от 06.08.2015 № 804 доведение информации о включении в перечень или об исключении из перечня организаций и (или) физических лиц, а также о внесении корректировок в содержащиеся в перечне сведения об организациях и (или) о физических лицах вместе с актуальной информацией об организациях и о физических лицах, включенных в перечень до сведения организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, осуществляется путем обеспечения доступа этих организаций к такой информации через их личные кабинеты на официальном сайте.

В соответствии с Информационным письмом Росфинмониторинга от 10.09.2015 № 47 «О вступлении в силу постановления Правительства Российской Федерации от 06.08.2015 № 804 «Об утверждении Правил определения перечня организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, и доведения этого перечня до сведения организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальных предпринимателей» в корреспонденции с информационным письмом Росфинмониторинга от 17.01.2013 № 24 «Об изменении порядка предоставления информации поднадзорным организациям Росфинмониторинга» организациям, оказывающим посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества личный кабинет возможно авторизовать при постановке на учет в Росфинмониторинге.

В ходе проверки Управлением установлено, что ИП ФИО2 на учете в МРУ Росфинмониторинга по ДФО не состоит, личный кабинет отсутствует, следовательно, проверка наличия/отсутствия в отношении клиента, представителя клиента, выгодоприобретателя сведений об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму через «Личный кабинет» на портале Росфинмониторинга не проводилась, в связи с чем,  был нарушен порядок идентификации клиентов организации по перечню, установленному пунктом 21 Постановления Правительства РФ от 06.08.2015 № 804.

Пунктом 2 статьи 7 Закона № 115-ФЗ установлено, что индивидуальные предприниматели, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом в соответствии с правилами внутреннего контроля, обязаны документально фиксировать информацию, полученную в результате реализации указанных правил, и сохранять ее конфиденциальный характер.

Основаниями документального фиксирования информации являются:

- запутанный или необычный характер сделки, не имеющей очевидного экономического смысла или очевидной законной цели;

- несоответствие сделки целям деятельности организации, установленным учредительными документами этой организации;

- выявление неоднократного совершения операций или сделок, характер которых дает основание полагать, что целью их осуществления является уклонение от процедур обязательного контроля, предусмотренных настоящим Федеральным законом;

- совершение операции, сделки клиентом, в отношении которого уполномоченным органом в организацию направлен либо ранее направлялся запрос, предусмотренный подпунктом 5 пункта 1 настоящей статьи;

- отказ клиента от совершения разовой операции, в отношении которой у работников организации возникают подозрения, что указанная операция осуществляется в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма;

- иные обстоятельства, дающие основания полагать, что сделки осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.

В целях выявления оснований для документального фиксирования информации, указанной выше, индивидуальный предприниматель оценивает степень (уровень) риска при установлении деловых отношений с клиентом (принятии его на обслуживание).

 В связи с отсутствием у ИП ФИО2 правил внутреннего контроля, предусматривающих оценку степени (уровня) риска при установлении деловых отношений для выявления повышенного риска операции (сделки) в целях выявления оснований для документального фиксирования информации, операций подпадающих под критерии и признаки необычных сделок, предусмотренных в правилах внутреннего контроля, и последующего представления в уполномоченный орган сведений об операциях, установленных пунктом 3 статьи 7 Закона № 115-ФЗ, предпринимателем был нарушен порядок выявления операций, с денежными средствами или иным имуществом, в отношении которых на основании реализаций правил внутреннего контроля возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.

В соответствии с подпунктом 6 пункта 1 статьи 7 Закона №115-ФЗ индивидуальные предприниматели, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны применять меры по замораживанию (блокированию) денежных средств или иного имущества, за исключением случаев, установленных пунктом 2.4 статьи 6 Закона № 115-ФЗ, незамедлительно, но не позднее одного рабочего дня со дня размещения в сети Интернет на официальном сайте уполномоченного органа информации о включении организации или физического лица в перечень организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, либо со дня размещения в сети Интернет на официальном сайте уполномоченного органа решения о применении мер по замораживанию (блокированию) денежных средств или иного имущества, принадлежащих организации или физическому лицу, в отношении которых имеются достаточные основания подозревать их причастность к террористической деятельности (в том числе к финансированию терроризма) при отсутствии оснований для включения в указанный перечень, незамедлительно проинформировав о принятых мерах уполномоченный орган в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Согласно пункта 10 статьи 7 Закона № 115-ФЗ, организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, приостанавливают соответствующую операцию, за исключением операций по зачислению денежных средств, поступивших на счет физического или юридического лица, на пять рабочих дней со дня, когда распоряжение клиента о ее осуществлении должно быть выполнено, в случае, если хотя бы одной из сторон является:

- юридическое лицо, прямо или косвенно находящееся в собственности или под контролем организации или физического лица, в отношении которых применены меры по замораживанию (блокированию) денежных средств или иного имущества в соответствии с пунктом 6 пункта 1 статьи 7 Закона № 115-ФЗ, либо физическое или юридическое лицо, действующее от имени или по указанию таких организации или лица;

- физическое лицо, осуществляющее операцию с денежными средствами или иным имуществом в соответствии с подпунктом 3 пункта 2.4 статьи 6 Закона № 115-ФЗ.

    В ходе проверочных мероприятий Управлением установлено,  что ИП ФИО2 не было принято мер, направленных на проверку наличия/отсутствия в отношении клиента, представителя клиента, выгодоприобретателя сведений об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, следовательно, отсутствовала возможность при необходимости применять меры по замораживанию (блокированию) денежных средств и иного имущества, а также меры по приостановлению операций с денежными средствами или иным имуществом в случаях, установленных Законом № 115-ФЗ.

 В соответствии с подпунктом 7 пункта 1 статьи 7 Закона № 115-ФЗ индивидуальные предприниматели не реже чем один раз в три месяца обязаны проверять наличие среди своих клиентов организации и физических лиц, в отношении которых применены либо должны применяться меры по замораживанию (блокированию) денежных средств или иного имущества, и информировать о результатах такой проверки уполномоченный орган в порядке, установленном Постановлением Правительства РФ от 19.03.2014 № 209 «Об утверждении Положения о представлении информации в Федеральную службу по финансовому мониторингу организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальными предпринимателями и направлении Федеральной службой по финансовому мониторингу запросов в организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальным предпринимателям».

В информационном письме от 26.10.2015 № 49 о применении приказа от 20.10.2015 № 332 «О внесении изменений в приложение к приказу Федеральной службы по финансовому мониторингу от 27.08.2015 № 261 «Об утверждении описания форматов формализованных электронных сообщений, направление которых предусмотрено Инструкцией о предоставлении в федеральную службу по финансовому мониторингу информации, предусмотренной Федеральным законом от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», утвержденной приказом Федеральной службы по финансовому мониторингу от 22.04.2015 № 110, и рекомендаций по их заполнению» разъяснен порядок направления информации о результатах проверок наличия среди своих клиентов организаций и физических лиц, в отношении которых применены либо должны применяться меры по замораживанию (блокированию) денежных средств или иного имущества.

В ходе проверки Управлением установлено, что в нарушение с подпункта 7 пункта 1 статьи 7 Закона № 115-ФЗ проверка наличия среди своих клиентов организаций и физических лиц, в отношении которых применены либо должны применяться меры по замораживанию (блокированию) денежных средств или иного имущества ИП ФИО2 в проверяемом периоде не проводилась, информация в Росфинмониторинг не направлялась (подтверждающие документы к проверке не представлены).

Все вышеизложенные нарушения указывают на полное отсутствие в ИП ФИО2 организации и осуществления внутреннего контроля.

 Таким образом, Управлением в ходе проверки установлено и не оспаривается заявителем, что в связи с отсутствием постановки на учет в Росфинмониторинге, предприниматель не имел возможности осуществлять проверку клиентов, представителей клиентов и (или) выгодоприобретателей, а также бенефициарных владельцев по перечню организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму. Проверкой установлено, что анкеты на клиентов, представителей клиентов не составлялись.

Материалами дела подтверждается, что предпринимателем не осуществлялась в установленном порядке идентификация клиентов, представителей клиентов, выгодоприобретателей, в том числе с учетом степени риска, проверка клиентов, представителей клиентов, выгодоприобретателей на причастность к экстремистской деятельности или терроризму.

Таким образом, судом установлено и следует из материалов дела, что в рассматриваемом случае в вину заявителю вменяется неосуществление внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, не повлекшее непредставление предпринимателем предусмотренных законом сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю.

Тогда как  в соответствии со статьей 4 Закона № 115-ФЗ одной из мер, направленных на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, является организация и осуществление внутреннего контроля.

Следовательно, предпринимателем в период с 10.05.2017 по 30.03.2018  не исполнены требования законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, в части осуществления внутреннего контроля по идентификации клиентов, их представителей, выгодоприобретателей, что образует состав административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 1 статьи 15.27 КоАП РФ.

С учетом изложенных обстоятельств, судом установлен факт наличия нарушения вышеприведенных норм Закона № 115-ФЗ, что свидетельствует о правильности вывода Управления о наличии в действиях (бездействии) предпринимателя вменяемого ему административного правонарушения.

Согласно части 1 статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В силу примечания к статье 15.27 КоАП РФ за административные правонарушения, предусмотренные данной статьей, лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, несут административную ответственность как юридические лица.

В соответствии с частью 2 статьи 2.1 КоАП юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ или законом субъекта РФ предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Таким образом, виновность юридического лица в совершении административного правонарушения ставится в зависимость не от наличия умысла, а от бездействия, связанного с непринятием мер, направленных на соблюдение норм законодательства, за нарушение которых предусмотрена ответственность.

Основанием для освобождения заявителя от административной ответственности могут служить обстоятельства, вызванные объективно непреодолимыми либо непредвиденными препятствиями, находящимися вне контроля хозяйствующего субъекта, при соблюдении той степени добросовестности, которая требовалась от него в целях выполнения законодательно установленной обязанности. Отсутствие вины юридического лица предполагает объективную невозможность соблюдения установленных правил.

Исследовав материалы дела, суд поддерживает выводы административного органа о том, что у предпринимателя имелась возможность для соблюдения указанных выше требований законодательства, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению. Доказательств невозможности соблюдения предпринимателем требований законодательства, из материалов дела не усматривается, в связи с чем, предприниматель виновен в совершенном правонарушении.

Судом установлено событие и состав вмененного предпринимателю административного правонарушения.

Нарушений порядка производства по делу об административном правонарушении, судом не установлено. Процедура, срок давности привлечения предпринимателя к административной ответственности административным органом соблюдены.

Административное наказание назначено в виде штрафа в минимальном размере - 50 000 руб., предусмотренном санкцией части 1 статьи 15.27 КоАП РФ и с учетом конкретных обстоятельств рассматриваемого дела. 

Оснований для применения положений статьи 2.9 КоАП РФ и признания совершенного заявителем правонарушения малозначительным суд не усматривает, поскольку обстоятельства совершения предпринимателем административного правонарушения не имеют свойства исключительности.

 Основанием для обращения заявителя в суд с рассматриваемым заявлением является его несогласие с назначенным наказанием в виде штрафа и необоснованное не рассмотрение административным органом возможности назначить альтернативное наказание, предусмотренное санкцией части 1 статьи 15.27 КоАП РФ в виде предупреждения, указав, что сумма штрафа в размере 50 000 руб. является  для него существенной и неоправданно высокой, поскольку годовой доход в 2017 году составил 135 861,41 руб., что подтверждается книгой учета доходов и расходов, также указав, что наемных работников не имеет, признан микропредприятием, счетов в банке не имеет и готов устранить обнаруженные нарушения.

 Тем не менее, заявителем достоверной информации о тяжелом финансовом и материальном положении в материалы дела не представлено, в том числе сведений об отсутствии счетов в банках и иных финансовых организациях, а также сведений об отсутствии  денежных средств или иного имущества, нахождение на иждивении несовершеннолетних детей или иных родственников, незначительная просрочка выполнения обязанностей, невыполнение которых послужило основанием для привлечения к административной ответственности.

К тому же, представленная заявителем книга учета и расходов на 2017 год на сумму 135 861,41 руб. сама по себе не является доказательством, однозначно свидетельствующим о тяжелом финансовом положении предпринимателя, которое характеризуется совокупностью его денежных, основных, оборотных средств, материальных активов и другими показателями.

Более того, заявителем на момент рассмотрения дела судом не представлено в материалы дела доказательств устранения выявленных Управлением в ходе проверки нарушений требований Закона № 115-ФЗ и иных нормативно правовых актов, законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в части организации и осуществления внутреннего контроля соответствующих операций.

Суд считает необходимым отметить также то, что предприниматель является не только профессиональным участником хозяйственного оборота, но профессиональным субъектом, действующим в сфере экономической деятельности, то есть должен действовать в соответствии с высоким стандартом осмотрительности, обладая должным знанием относительно существующего правового инструментария в отношении защиты собственных прав и интересов, осознавая и предвидя правовые результаты своих действий, и нести риски наступления негативных последствий несоблюдения этого стандарта.

Доказательств карательности размера назначенного штрафа в деле не имеется. Заявителем не доказано, что оплата штрафа в назначенном размере приведет к тяжелым финансовым и материальным последствиям. Суд считает, что избранная административным органом мера наказания соответствует тяжести совершенного правонарушения и обусловлена достижением целей, предусмотренных частью 1 статьи 3.1 КоАП РФ.

Мера ответственности административным органом определена в пределах минимального размера санкции, предусмотренной частью 1 статьи 15.27 КоАП РФ в виде штрафа.

В силу изложенного, у суда отсутствуют основания для изменения назначенного постановлением от 03.07.2018 № 16-04-11/26/2018/4114 наказания в виде штрафа на предупреждение.

На основании части 3 статьи 211 АПК РФ в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что решение административного органа о привлечении к административной ответственности является законным и обоснованным, суд принимает решение об отказе в удовлетворении требования заявителя.

При данных обстоятельствах, оспариваемое постановление является законным и обоснованным, основания для удовлетворения заявленных требований отсутствуют.

В соответствии с частью 4 статьи 208 АПК РФ заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

Руководствуясь статьями 167 - 170, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

решил:

Индивидуальному предпринимателю ФИО2 в удовлетворении заявления отказать. 

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Приморского края  в десятидневный срок со дня его принятия в Пятый арбитражный апелляционный суд .

 

Судья                                                             Галочкина Н.А.