ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Ессентуки                                                                                         Дело № А63-13345/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 08 апреля 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 09 апреля 2019 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: 

председательствующего Семенова М.У., судей: Афанасьевой Л.В., Цигельникова И.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу управления Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю на решение Арбитражного суда Ставропольского края от 22.01.2019 по делу № А63-13345/2018 (судья Галушка В.В.)

по заявлению государственного бюджетного учреждения здравоохранения Ставропольского края «Ставропольская краевая клиническая больница» (ОГРН 

<

***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),

об оспаривании ненормативных правовых актов,

третьи лица: ООО «Торговый дом «Виал» (ОГРН 

<

***>), ООО «Фарм-Сиб» (ОГРН 

<

***>), акционерное общество «Научно-производственный центр «Эльфа» (ОГРН 

<

***>), ООО «Рай» (ОГРН 

<

***>), ООО «Эском Краснодар» (ОГРН 

<

***>),

при участии в судебном заседании: 

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю – ФИО2  по доверенности от 09.01.2019; 

от государственного бюджетного учреждения здравоохранения Ставропольского края «Ставропольская краевая клиническая больница» - ФИО3 по доверенности от 09.01.2019,

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Ставропольского края от 22.01.2019 принятым по заявлению государственного бюджетного учреждения здравоохранения Ставропольского края «Ставропольская краевая клиническая больница» (далее – учреждение, заказчик), признаны недействительными решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю (далее - управление) от 06.07.2018 по делу № РЗ-1045-2018 о нарушении законодательства о контрактной системе и предписание от 06.07.2018 № 244 об устранении нарушения. Судебный акт мотивирован тем, что оспариваемое решение и предписание вынесено в отсутствие достаточных и достоверных доказательств нарушения заявителем антимонопольного законодательства, что свидетельствует о нарушении оспариваемым решением и предписанием прав и законных интересов заявителя.

В апелляционной жалобе управление просит отменить решение суда и отказать в удовлетворении заявления, ссылаясь на нарушение норм материального и процессуального права и неполное выяснении обстоятельств, имеющих значение для дела. В частности, апеллянт считает, что в документации спорного электронного аукциона были установлены требования к дозировке лекарственного средства, влекущие ограничение количества участников закупки, поскольку заказчиком нарушены требования подпункта «б» пункта 2 постановления Правительства Российской Федерации от 15.11.2017 № 1380 «Об особенностях описания лекарственных препаратов для медицинского применения, являющихся объектом закупки для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Постановление № 1380), части 1 статьи 33, статьи 64 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 44-ФЗ).

Представитель учреждения в судебном заседании возражает против удовлетворения апелляционной жалобы, ссылаясь на законность и обоснованность судебного решения.

ООО «Торговый дом «Виал», ООО «Фарм-Сиб», АО «Научно-производственный центр «Эльфа», ООО «Рай», ООО «Эском Краснодар» привлеченные к участию в деле в статусе третьих лиц, отзывов и своих представителей в суд не направили.

Представители управления в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы. 

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) в отсутствие третьих лиц, извещенных о времени и месте проведения судебного заседания надлежащим образом. 

Проверив законность вынесенного решения и правильность применения норм материального и процессуального права в соответствии с требованиями статей 268 – 271 АПК РФ, изучив и оценив в совокупности все материалы дела, арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

24.06.2018 учреждением было опубликовано извещение № 0321200022018000281 о проведении на электронной площадке в информационно-телекоммуникационной сети Интернет «Сбербанка-АСТ» www.sberbank-ast.ru закупки № 0321200022018000281 на поставку лекарственных препаратов для обеспечения государственных нужд Ставропольского края с начальной (максимальной) цены контракта 442 410 руб.

Объектом закупки вышеназванного аукциона в электронной форме являлось право заключения контракта с учреждением на поставку лекарственных препаратов - «Цефоперазон+Сульбактам», «Цефотаксим», «Амикацин», для обеспечения государственных нужд Ставропольского края.

В техническом задании лекарственный препарат «Цефоперазон+Сульбактам» указан в следующей дозировке: порошок для приготовления раствора для внутривенного и внутримышечного введения 0.25 г + 0.25 г.

В управление поступила жалоба ООО «Торговый дом «Виал» на действия заказчика -  по факту осуществления закупки путём проведения электронного аукциона                                         № 0321200022018000281 «поставка лекарственных препаратов для обеспечения государственных нужд ставропольского края».

ООО «Торговый дом «Виал» посчитал, что действия заказчика при осуществлении закупки нарушают требования Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее-Закон № 44-ФЗ).

Жалоба ООО «Торговый дом «Виал» на действия заказчика по факту осуществления закупки путём проведения электронного аукциона  № 0321200022018000281 «поставка лекарственных препаратов для обеспечения государственных нужд ставропольского края» признана управлением  обоснованной.

Решением управления от 06.07.2018 по делу № РЗ-1045-2018 жалоба на действия заказчика признана обоснованной, в действиях заказчика установлены нарушения требований части 1 статьи 33, части 1 статьи 64 Закона № 44-ФЗ.

Заказчику выдано предписание от 06.07.2018 № 244 по делу № РЗ-1045-2018 о приведении в соответствие с требованиями Закона № 44-ФЗ документации об аукционе в электронной форме № 0321200022018000281, внесении соответствующих изменений в аукционную документацию № 0321200022018000281 путем размещения соответствующей информации на официальном сайте, продлении срока подачи заявок, отмене составленных в ходе закупки протоколов.

Срок исполнения предписания указан в течение 10 дней с момента его размещения на официальном сайте для размещения информации о размещении заказа в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» - www.zakupki.gov.ru, об исполнении которого в обязательном порядке предписано сообщить в управление в течение 7 дней с момента его исполнения.

При признании жалобы обоснованной, управление пришло к выводу о том, что в техническом задании не установлена возможность поставки лекарственных препаратов в кратных дозировках.

Заявитель, посчитав указанное решение и предписание незаконными, обратился в арбитражный суд с заявлением.

Суд первой инстанции, удовлетворяя требования учреждения, правомерно исходил из следующего.

На основании части 1 статьи 59 Закона N 44-ФЗ под аукционом в электронной форме (электронным аукционом) понимается аукцион, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого аукциона и документации о нем, к участникам закупки предъявляются единые требования и дополнительные требования, проведение такого аукциона обеспечивается на электронной площадке ее оператором.

В силу пункта 1 части 1 статьи 64 Закона N 44-ФЗ документация об электронном аукционе должна содержать наименование и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со статьей 33 настоящего Федерального закона, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта.

В соответствии со статьей 8 Закона N 44-ФЗ системе контрактная система в сфере закупок направлена на создание равных условий для обеспечения конкуренции между участниками закупок. Любое заинтересованное лицо имеет возможность в соответствии с законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок стать поставщиком (подрядчиком, исполнителем). Запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок любых действий, которые противоречат требованиям настоящего Федерального закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок.

Документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать, в том числе наименование и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со статьей 33 настоящего Федерального закона, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта (пункт 1 части 1 статьи 64 Закона N 44-ФЗ).

Пунктом 1 части 1 статьи 33 Закона N 44-ФЗ предусмотрено, что описание объекта закупки должно носить объективный характер. В описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование места происхождения товара или наименование производителя, а также требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой ограничение количества участников закупки, за исключением случаев, если не имеется другого способа, обеспечивающего более точное и четкое описание характеристик объекта закупки. Документация о закупке может содержать указание на товарные знаки в случае, если при выполнении работ, оказании услуг предполагается использовать товары, поставки которых не являются предметом контракта.

Заказчик вправе закупать те товары, которые ему требуются, и устанавливать требования к поставляемому товару, которые имеют целью определение соответствия поставляемого товара потребностям заказчика. Установление изложенных требований обусловлено спецификой лечебного процесса, используемых технологий в лечебном процессе и соответственно спецификой закупаемого товара и его применения.

При этом ни Законом № 44-ФЗ, ни Законом № 135-ФЗ не предусмотрено каких-либо ограничений по включению в документацию об аукционе требований к товару, являющихся значимыми для заказчика.

Принцип эффективного использования бюджетных средств должен пониматься как право государственного заказчика на приобретение именно тех товаров (работ, услуг), которые наиболее полно соответствуют потребностям заказчика по своим качественным (функциональным) характеристикам.

Таким образом, учитывая нормы Закона № 44-ФЗ основным задачами осуществления закупок, является обеспечение круга участников и выявление в результате торгов лица, исполнение государственного контракта которым в наибольшей степени будет отвечать требованиям, установленным в документации об электронном аукционе.

Отсутствие у каких-либо лиц, заинтересованных в заключении контракта, возможности поставить товар, соответствующий потребностям заказчика, не свидетельствует о нарушении заказчиком прав этих лиц, а также ограничении заказчиком числа участников торгов.

Основной задачей законодательства, устанавливающего порядок проведения торгов, является не столько обеспечение максимально широкого круга участников размещения заказов, сколько выявление в результате торгов лица, исполнение контракта которым в наибольшей степени будет отвечать целям эффективного использования источников финансирования, предотвращения злоупотреблений в сфере закупок.

Судом установлено, что лекарственные препараты со свойствами и характеристиками, указанными в описании объекта закупки, свободно обращаются на фармацевтическом рынке, что подтверждается сведениями из Единого реестра государственных и муниципальных контрактов, информацией из сети «Интернет».

Требования аукционной документации не ограничивают число участников закупки еще в связи и с тем, что предметом аукциона является поставка, а не производство (изготовление) товара. Поставщиком может выступить любое физическое либо юридическое лицо, готовое поставить продукцию, отвечающую требованиям документации и удовлетворяющее потребности заказчика. При определении требований к закупаемой продукции заказчик учитывает соответствие своих потребностей закупаемому товару.

Требования к аукционной документации сформулированы с учетом необходимости конечного результата - обеспечения лечебного учреждения необходимыми лекарственными средствами.

В связи с тем, что лекарственные препараты оказывают непосредственное влияние на здоровье и жизнь человека, представляется, что при установлении конкретных требований к предмету торгов при размещении государственных заказов на поставку лекарственных препаратов, приоритетным должно быть не достижение максимального количества участников торгов, а достижение при лечении пациентов наилучшего терапевтического эффекта и максимальное исключение любых нежелательных реакций.

Следует отметить, что, заказчик проводит закупку лекарственных препаратов не с целью обеспечения возможности осуществления предпринимательской деятельности всех производителей и поставщиков, обращающихся на фармацевтическом рынке, а с целью оказания высокотехнологичной медицинской помощи пациентам в соответствии с требованиями Федерального закона от 21.11.2011 № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации».

Статьей 4 вышеуказанного Федерального закона в качестве одного из основополагающих принципов охраны здоровья провозглашен приоритет интересов пациента при оказании медицинской помощи.

В рассматриваемом деле суд первой инстанции установил, что спорные требования к аукционной документации сформулированы с учетом необходимости конечного результата - обеспечения лечебного учреждения необходимым лекарственным средством. Техническая часть аукционной документации разработана исходя из клинической практики учреждения, когда выполнение процедур у пациентов с разными показаниями, наличием тех или иных сопутствующих заболеваний, требует использования широкого набора инструментария и расходных материалов, обеспечивая, таким образом максимальный лечебный эффект от их применения. 

При этом потребность в лекарственном препарате МНН: Цефоперазон+Сульбактам в дозировке 250мг+250мг обусловлена необходимостью предоставлять лечение пациентам с возможностью назначения определенных схем лечения, в том числе пациентам, с сильным дефицитом массы тела, что характерно для пациентов с таким наследственным заболеванием как спинальная амиотрофия Верднига-Гоффмана.

Таким образом, медицинским учреждением в аукционной документации установлены требования к лекарственному препарату с учетом собственных потребностей и исходя из специфики осуществляемого вида деятельности. Описание характеристик лекарственного препарата отражает требования к закупаемой продукции, соответствует качеству и уровню лечебно-диагностической помощи, оказываемой лечебным учреждением.

Закон № 44-ФЗ устанавливает особые запреты и ограничения только к единственному поставщику, а не единственному производителю.

Указанные заказчиком технические характеристики товара позволяют любому лицу (юридическому или физическому) принять участие в аукционе, если это лицо обладает товаром с названными функциональными свойствами и желает принять участие в аукционе. При этом заказчик самостоятельно принимает решение при формировании лотов, в том числе в отношении предмета размещаемого заказа, начальной (максимальной) цены контракта, сроков и иных условий поставки товаров, выполнения работ или оказания услуг с учетом установленных законодательством требований.

Потребности заказчика, установившего в документации об аукционе требования к характеристикам товара, которые ему необходимы для осуществления деятельности, в силу специфики своей деятельности, не противоречат положениям Закона №44-ФЗ, так как при формировании требований к техническим и функциональным характеристикам приобретаемых лекарственных средств заказчик учитывает необходимость конечного результата - обеспечение лечебного учреждения необходимыми медицинскими препаратами, товарами медицинского назначения для оказания качественной медицинской помощи гражданам.

Отсутствие у каких-либо лиц, заинтересованных в заключении контракта, возможности поставить товар, соответствующий потребностям заказчика, не свидетельствует о нарушении заказчиком прав этих лиц, а также ограничении заказчиком числа участников торгов.

Исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам, установленным в статье 71 АПК РФ, суд установил, что данном случае в рамках формирования заказа учреждение руководствовалось существующей потребностью; антимонопольный орган не доказал, что сформулированные заказчиком требования к объекту закупки привели к ограничению количества участников аукциона.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводами обжалуемого судебного акта и не находит оснований для отмены судебного решения, поскольку существенные для дела обстоятельства установлены судом первой инстанции в полном объеме, доводы апелляционной жалобы были предметом исследования, им дана надлежащая оценка.

При таких обстоятельствах, руководствуясь статьями 268-271 АПК РФ, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ставропольского края от 22.01.2019 по делу № А63-13345/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо - Кавказского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме. В соответствии с частью 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через арбитражный суд первой инстанции.

ПредседательствующийМ.У. Семенов

СудьиЛ.В. Афанасьева

И.А. Цигельников