АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЦЕНТРАЛЬНОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело №А08-9001/2023

г.Калуга

13 декабря 2024 г.

Резолютивная часть объявлена 12 декабря 2024 года

Полный текст постановления изготовлен 13 декабря 2024 года

Арбитражный суд Центрального округа в составе:

председательствующего судьи             Ключниковой Н.В., 

судей                                                        Лукашенковой Т.В., Смолко С.И.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи                            Кузиной И.А.,

при участии представителей:

от общества с ограниченной ответственностью "СТиМ-Казань" (

<

...>, каб. 1, ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) – ФИО1 (доверенность от 23.03.2024, диплом),

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Белгородской области (

<

...>, ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) – Репей А.О. (доверенность от 09.01.2024, диплом), ФИО2 (доверенность от 09.01.2024, диплом),

от третьих лиц:

Управления муниципального заказа Администрации города Белгорода                        (

<

...>, ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) – ФИО3 (доверенность от 09.01.2024, диплом),

муниципального бюджетного учреждения "Управление Белгорблагоустройство" (

<

...>, ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) - не явились, о месте и времени слушания дела извещены надлежащим образом,

ФИО4 (г. Москва) - не явились, о месте и времени слушания дела извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании, проведенном посредством использования системы видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Белгородской области и Арбитражного суда Республики Татарстан, кассационную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Белгородской области на решение Арбитражного суда Белгородской области от 06.06.2024 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.07.2024 по делу №А08-9001/2023,

                                                      УСТАНОВИЛ:

  общество с ограниченной ответственностью "СТиМ-Казань" (далее - ООО "СТиМ-Казань", Общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Белгородской области с заявлением о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Белгородской области (далее – Управление, УФАС, антимонопольный орган)  от 15.08.2023 по делу № 031/06/106-564/2023.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, судом первой инстанции привлечены: Управление муниципального заказа администрации города Белгорода (далее - УМЗ администрации г. Белгорода), муниципальное бюджетное учреждение "Управление Белгорблагоустройство" (далее - МБУ "УБГБ"), ФИО4

Решением суда от 06.06.2024, оставленным без изменения постановлением суда апелляционной инстанции от 29.07.2024, заявленное требование удовлетворено.

В кассационной жалобе УФАС просит отменить решение, постановление суда в связи с неправильным применением норм материального, процессуального права, принять новое решение об отказе в удовлетворении заявленного Обществом требования.

Проверив материалы дела, изучив доводы, указанные в кассационной жалобе, заслушав объяснения представителей лиц, участвовавших в судебном заседании, суд кассационной инстанции приходит к следующему.

Как видно из материалов дела и установлено судом, Управление муниципального заказа администрации г. Белгорода 27.07.2023 разместило на официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок извещение о проведении для нужд заказчика – муниципального бюджетного учреждения "Управление Белгорблагоустройство" электронного аукциона на выполнение работ по нанесению горизонтальной дорожной разметки.

Начальная (максимальная) цена контракта 58 821 310 руб.

В составе закупочной документации были размещены требования к содержанию, составу заявки на участие в закупке и инструкция по ее заполнению, согласно которым для участия в электронном аукционе заявка должна содержать, в частности, документы, подтверждающие соответствие участника закупки дополнительным требованиям, установленным в соответствии с частями 2 и 2.1 статьи 31 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" - предусмотрено постановлением Правительства РФ от 29.12.2021 № 2571 п. 18 "Работы по ремонту, содержанию автомобильной дороги", а именно наличие у участника закупки следующего опыта выполнения работ:

- в случае наличия опыта исполнения договора, предусматривающего выполнение работ по ремонту, содержанию автомобильной дороги: 1) исполненный договор; 2) акт выполненных работ, подтверждающий цену выполненных работ. При этом указанный акт, являющийся также последним актом, составленным при исполнении такого договора, должен быть подписан не ранее чем за 5 лет до дня окончания срока подачи заявок на участие в закупке;

- в случае наличия опыта опыт исполнения договора, предусматривающего выполнение работ по капитальному ремонту автомобильной дороги: 1) исполненный договор; 2) акт выполненных работ, подтверждающий цену выполненных работ. При этом указанный акт, являющийся также последним актом, составленным при исполнении такого договора, должен быть подписан не ранее чем за 5 лет до дня окончания срока подачи заявок на участие в закупке;

- в случае наличия опыта исполнения договора строительного подряда, предусматривающего выполнение работ по строительству, реконструкции автомобильной дороги: 1) исполненный договор; 2) акт приемки объекта капитального строительства, а также акт выполненных работ, подтверждающий цену выполненных работ, если акт приемки объекта капитального строительства не содержит цену выполненных работ; 3) разрешение на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию (за исключением случаев, при которых такое разрешение не выдается в соответствии с законодательством о градостроительной деятельности) или решение о технической готовности линейного объекта инфраструктуры к временной эксплуатации должны быть подписаны не ранее чем за 5 лет до дня окончания срока подачи заявок на участие в закупке;

- в случае наличия опыта выполнения участником закупки, являющимся застройщиком, работ по строительству, реконструкции автомобильной дороги: 1) раздел 11 "Смета на строительство объектов капитального строительства" проектной документации; 2) разрешение на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию должны быть подписаны не ранее чем за 5 лет до дня окончания срока подачи заявок на участие в закупке.

Цена выполненных работ по договору, должна составлять не менее             20 процентов начальной (максимальной) цены контракта, заключаемого по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя).

Документы, подтверждающие соответствие участника закупки дополнительным требованиям, установленным в соответствии с частью 2 или 2.1 статьи 31 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", и предусмотренные п. 1 ч. 1                 ст. 31, не включаются участником закупки в заявку на участие в закупке. Такие документы направляются (по состоянию на дату и время их направления) заказчику оператором электронной площадки из реестра участников закупок, аккредитованных на электронной площадке.

31.07.2023 ООО "СТиМ-Казань" в ЕИС в сфере закупок в карточке закупки была размещена заявка с идентификационным номером 114707783, в составе которой был размещен договор субподряда от 05.05.2021 № 22765 и акты выполненных работ к договору.

По результатам подведения итогов электронного аукциона (протокол  от 07.08.2023) заявка Общества признана не соответствующей требованиям, установленным извещением об электронном аукционе на основании пункта 3 части 12 статьи 48 Федерального закона от 5 апреля 2013 года № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе, Закон № 44-ФЗ) по причине несоответствия участника закупки требованиям в соответствии с частью 2 статьи 31 Закона № 44-ФЗ, а именно: представленный договор субподряда от 05.05.2021 № 22765 не подтверждает опыт работ по ремонту, содержанию автомобильной дороги в соответствии с постановлением Правительства РФ от 29.12.2021 № 2571.

Посчитав действия комиссии по отклонению заявки незаконными, Общество обратилось в Управление с жалобой.

Решением УФАС от 15.08.2023 по делу № 031/06/106-564/2023 жалоба ООО "СТиМ-Казань" признана необоснованной.

По мнению антимонопольного органа, представленный Обществом в качестве подтверждения опыта договор субподряда от 05.05.2021 № 22765 по выполнению работ по демаркировке, нанесению горизонтальной дорожной разметки и поперечных шумовых полос на сети автомобильных дорог общего пользования федерального значения в Республике Татарстан, заключенный между АО "Татавтодор" (генподрядчик) и ООО                             "СТиМ-Казань" (субподрядчик) в целях исполнения генподрядчиком своих обязательств на выполнение работ по содержанию автомобильных дорог общего пользования федерального значения, заключенного с ФКУ                    "Волго-Вятскуправтодор" (заказчик) не отвечает дополнительным требованиям, указанным в аукционной документации, установленным частями 2 и 2.1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ.

Не согласившись с принятым антимонопольным органом решением, ООО "СТиМ-Казань" обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Принимая решение об удовлетворении заявленного требования, суд первой инстанции исходил из того, что предоставленный Обществом договор субподряда, заключенный во исполнение государственного контракта, свидетельствует о подтверждении ООО "СТиМ-Казань" положительного опыта выполнения аналогичных работ, указанных заказчиком по спорной закупке.

Суд апелляционной инстанции согласился с этими выводами суда первой инстанции.

Между тем такие выводы нельзя признать законными и обоснованными.

Согласно статье 31 Закона о контрактной системе участник закупки должен соответствовать требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки (пункт 1 части 1); Правительство Российской Федерации вправе устанавливать к участникам закупок отдельных видов товаров, работ, услуг дополнительные требования, в том числе к наличию опыта работы, связанного с предметом контракта (пункт 3 части 2).

В случае установления Правительством Российской Федерации в соответствии с частью 2 статьи 31 Закона о контрактной системе дополнительных требований к участникам закупок заказчики при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) обязаны устанавливать такие дополнительные требования (часть 4 статьи 31 Закона о контрактной системе).

Подпунктом "а" пункта 1 Постановления Правительства Российской Федерации от 29.12.2021 № 2571 "О требованиях к участникам закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений актов Правительства Российской Федерации" (далее - Постановление № 2571) установлено, что к участникам закупки отдельных видов товаров, работ, услуг предъявляются дополнительные требования согласно приложению. Соответствие участников закупки указанным требованиям подтверждается информацией и документами, предусмотренными приложением к такому постановлению.

Из позиции 17 раздела III приложения к Постановлению № 2571 следует, что если объектом закупки являются работы по строительству, реконструкции, капитальному ремонту автомобильной дороги, к участнику закупки предъявляется требование о наличии следующего опыта выполнения работ: 1) опыт исполнения договора строительного подряда, предусматривающего выполнение работ по строительству, реконструкции автомобильной дороги; 2) опыт исполнения договора, предусматривающего выполнение работ по капитальному ремонту автомобильной дороги; 3) опыт выполнения участником закупки, являющимся застройщиком, работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту автомобильной дороги.

При этом документами, подтверждающими соответствие участников закупки вышеуказанным требованиям, будут являться: в случае наличия опыта, предусмотренного пунктом 1 графы "Дополнительные требования к участникам закупки" настоящей позиции: 1) исполненный договор; 2) акт приемки объекта капитального строительства, а также акт (акты) выполненных работ, подтверждающий (подтверждающие) цену выполненных работ, если акт приемки объекта капитального строительства не содержит цену выполненных работ; 3) разрешение на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию (за исключением случаев, при которых такое разрешение не выдается в соответствии с законодательством о градостроительной деятельности) или решение о технической готовности линейного объекта инфраструктуры к временной эксплуатации.

В случае наличия опыта, предусмотренного пунктом 2 графы "Дополнительные требования к участникам закупки" настоящей позиции: 1) исполненный договор; 2) акт выполненных работ, подтверждающий цену выполненных работ.

В случае наличия опыта, предусмотренного пунктом 3 графы "Дополнительные требования к участникам закупки" настоящей позиции: 1) раздел 11 "Смета на строительство объектов капитального строительства" проектной документации; 2) разрешение на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию или решение о технической готовности линейного объекта инфраструктуры к временной эксплуатации.

Позицией 18 раздела III приложения к Постановлению № 2571 установлено, что если объектом закупки являются работы по ремонту, содержанию автомобильной дороги, к участнику закупки предъявляется требование о наличии следующего опыта выполнения работ: 1) опыт исполнения договора, предусматривающего выполнение работ по ремонту, содержанию автомобильной дороги; 2) опыт исполнения договора, предусматривающего выполнение работ по капитальному ремонту автомобильной дороги; 3) опыт исполнения договора строительного подряда, предусматривающего выполнение работ по строительству, реконструкции автомобильной дороги; 4) опыт выполнения участником закупки, являющимся застройщиком, работ по строительству, реконструкции автомобильной дороги.

При этом в случае наличия опыта, предусмотренного пунктами 1 и 2 или 2 графы "Дополнительные требования к участникам закупки" настоящей позиции: 1) исполненный договор; 2) акт выполненных работ, подтверждающий цену выполненных работ.

В случае наличия опыта, предусмотренного пунктом 3 графы "Дополнительные требования к участникам закупки" настоящей позиции: 1) исполненный договор; 2) акт приемки объекта капитального строительства, а также акт выполненных работ, подтверждающий цену выполненных работ, если акт приемки объекта капитального строительства не содержит цену выполненных работ; 3) разрешение на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию (за исключением случая, если работы, являющиеся объектом закупки, не требуют в соответствии с законодательством о градостроительной деятельности выдачи разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию и при этом договор, предусмотренный абзацем пятым настоящей графы, предусматривает выполнение работ, не требующих в соответствии с указанным законодательством выдачи такого разрешения) или решение о технической готовности линейного объекта инфраструктуры к временной эксплуатации.

В случае наличия опыта, предусмотренного пунктом 4 графы "Дополнительные требования к участникам закупки" настоящей позиции: 1) раздел "Смета на строительство, реконструкцию, капитальный ремонт, снос объекта капитального строительства" проектной документации; 2) разрешение на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию.

Согласно подпункту "б" пункта 3 Постановления № 2571 договором, предусмотренным пунктом 2 позиции 17, пунктами 1 и 2 позиции 18 приложения в графе "Дополнительные требования к участникам закупки", считается контракт, заключенный и исполненный в соответствии с Законом о контрактной системе, либо договор, заключенный и исполненный в соответствии с Законом № 223-ФЗ.

Из буквального толкования приведенных положений следует, что для подтверждения опыта определенных видов работ Постановлением № 2571 предусмотрено предоставление исключительно документов относительно таких работ, а не всех работ, которые выполнены в рамках исполнения договора. В частности, установлено требование к наличию у участника закупки опыта исполнения договора на выполнение работ по ремонту и содержанию автомобильной дороги в качестве прямого исполнителя (генерального подрядчика), а не субподрядчика.

Данные требования обусловлены спецификой подлежащих исполнению контрактов, предметом которых является осуществление действий в отношении социально значимых объектов, а также снижением риска заказчика при неисполнении заключаемого контракта.

Между тем документы, свидетельствующие о наличии у участника закупки опыта исполнения договора на выполнение работ по ремонту и содержанию автомобильной дороги в качестве прямого исполнителя (генерального подрядчика), а не субподрядчика, обществом не представлены.

Более того, комиссии заказчика не были представлены документы, подтверждающие, что исполненный обществом договор субподряда был заключен в рамках Закона о контрактной системе или Закона о закупках.

При таких обстоятельствах антимонопольный орган пришел к верному выводу о том, что представленный обществом договор субподряда не подтверждает наличие сопоставимого опыта, который необходим для участия в аукционе, в связи с чем у аукционной комиссии имелись правовые основания для отказа в допуске заявки общества к участию в электронном аукционе.

Данные выводы согласуются с позицией Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в определении от 21 октября 2024 года                                 № 304-ЭС24-7382.

При таких обстоятельствах у суда не имелось правовых оснований для удовлетворения заявленного требования.

С учетом изложенного решение Арбитражного суда Белгородской области от 06.06.2024 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.07.2024 по настоящему делу подлежат отмене на основании части 1 статьи 288 АПК РФ.

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 287 АПК РФ кассационной инстанции считает возможным, не передавая дело на новое рассмотрение, принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленного Обществом требования.

Руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 287, статьей 288, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

                                           ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Белгородской области от 06.06.2024 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.07.2024 по делу №А08-9001/2023 отменить, в удовлетворении заявленного требования отказать.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном ст. 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

      Н.В. Ключникова

Судьи

      Т.В. Лукашенкова

      С.И. Смолко