ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной Сторожки, 12

адрес электронной почты: info@mail.9aac.ru

адрес веб-сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 09АП-15698/2018-ГК

Дело № А40-219877/17-159-1920

г. Москва

04 мая 2018 года

Резолютивная часть постановления объявлена 27 апреля 2018 года

Полный текст постановления изготовлен 04 мая 2018 года

 

Девятый арбитражный апелляционный  суд в составе:

председательствующего судьи Гарипова В.С.,

судей:  Верстовой М.Е.,  Петровой О.О.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу 

ФИО2, ФИО3

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 13 февраля 2018 года

по делу № А40-219877/17-159-1920, принятое судьей Константиновской Н.А., 

по исковому заявлению ФИО2, ФИО3 

к ФИО4,

3-е лицо - ООО «АЛОРИС»,

об исключении участника

 

при участии в судебном заседании:

от истцов – не явились, извещены;

от ответчика – не явился, извещен;

от третьего лица – не явился, извещен 

 

УСТАНОВИЛ:

ФИО2, ФИО3 (далее – истцы) обратились в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением к Игнатий Ю.В. (далее – ответчик) об исключении Игнатий Ю.В. из состава участников ООО «АЛОРИС».

Арбитражный суд города Москвы решением от 13 февраля 2018 года в удовлетворении исковых требований отказал.

 

Не согласившись с принятым решением, истцы подали апелляционную жалобу, в которой просят решение отменить, исключить ФИО4 из состава участников Общества с ограниченной ответственностью «АЛОРИС».

В обоснование своей позиции истцы указывают, что при формулировании второго вопроса повестки собрания участников ООО «АЛОРИС», назначенного к проведению на 10.04.2017 г., и не предполагалась необходимость увеличения уставного капитала путем внесения дополнительных вкладов участниками общества, как об этом указывает ответчик.

Вопреки утверждению суда первой инстанции, вопрос о возможности оказания ООО «АЛОРИС» финансовой помощи его участниками путем внесения дополнительных вкладов в имущество Общество иным способом, чем увеличение размера уставного капитала, был включен в повестку собрания правомерно, и кворум для принятия решения по данному вопросу составлял 2/3 голосов от общего числа участников ООО «АЛОРИС». И в связи с игнорированием Игнатий Ю.В. своей обязанности по оказанию содействия в деятельности ООО «АЛОРИС», как это предусмотрено п. 6.1.7. Устава Общества, что может быть реализовано в т.ч. путем принятия участия в общих собраниях участников общества, решение по данному вопросу не принималось.

Вопрос о внесении участниками ООО «АЛОРИС» дополнительных денежных вкладов в имущество Общества в целях финансирования будущих арендных платежей являлся ключевым на собрании от 10.04.2017 г. В условиях, когда один из участников - Игнатий Ю.В., владеющий «решающим» голосом, не явился на собрание без объяснения причин, принятие решений по остальным вопросам повестки собрания, определяющих дальнейшую судьбу ООО «АЛОРИС», без выяснения позиции ответчика представляется недопустимым.

В связи с неявкой Игнатий Ю.В. на собрание участников ООО «АЛОРИС» от 07.07.2017 г. и отсутствием необходимого кворума в количестве 2/3 от общего числа голосов, какое-либо голосование по вопросу № 2 повестки собрания - О внесении участниками Общества денежных вкладов в имущество Общества пропорционально размеру принадлежащих им долей в уставном капитале Общества для исполнения обязательств по своевременному внесению арендной платы за земельный участок площадью 7200 кв. м., противоречило бы Уставу ООО «АЛОРИС» и ч. 1 ст. 27 ФЗ «Об ООО».

Истцы утверждают, что вопрос об увеличении уставного капитала ООО «АЛОРИС» в повестку собрания не ставился, поскольку вопрос о внесении участниками вкладов в имущество Общества в порядке, предусмотренном ст. 19 ФЗ «Об ООО», не планировался и не рассматривался. Истцы предполагали возможность внесения вкладов в имущество ООО «АЛОРИС» в порядке, установленном ст. 27 ФЗ «Об ООО», не предусматривавшем увеличение уставного капитала Общества. А для принятия решения по данному вопросу требовался кворум в количестве 2/3 от числа голосов всех участников ООО «АЛОРИС».

Истцы опять вынуждены констатировать неправильное применение судом первой инстанции статьи 19 вместо статьи 27 ФЗ «Об ООО».

Учитывая, что возможность внесения вкладов участников ООО «АЛОРИС» в порядке, предусмотренном ст. 27 ФЗ «Об ООО», исключалась, исходя из выводов Отчета ИП ФИО5 о выполнении анализа финансово-хозяйственной деятельности ООО «АЛОРИС» от 15.08.2017 г., собранием участников Общества от 29.09.2017 г. было принято крайне невыгодное решение о привлечении заемных денежных средств из посторонних источников. В результате чего были заключены договоры займа с ООО «КОММАГ» и ООО «ФОРАСЕРВИС» от 01.11.2017 г. на общую сумму 10 500 000 рублей с уплатой 8% годовых.

В том случае, если бы при участии Ответчика в общих собраниях участников ООО «АЛОРИС» 10.04.2017 г., 07.07.2017 г. и 29.09.2017 г. были бы приняты решения об оказании участниками ООО «АЛОРИС» финансовой помощи Обществу в виде внесения денежных вкладов в имущество Общества в целях исполнения обязательств по Договору аренды земельного участка и по расчетам с проектными организациями, это бы исключало необходимость возложения на ООО «АЛОРИС» дополнительного бремени в виде уплаты 8% годовых за пользование заемными денежными средствами.

При наличии у ООО «АЛОРИС» непокрытого долга в размере не менее 16 240 000 долларов США при отсутствии равнозначных активов решение Общества о его ликвидации повлечет за собой его банкротство и убытки для его кредиторов.

 

В соответствии со ст. 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие истцов, ответчика и третьего лица, надлежащим образом извещенных в порядке статей 121-123 АПК РФ о времени и месте судебного заседания.

Через канцелярию суда от представителя истцов поступило ходатайство об отложении судебного разбирательства со ссылкой на его болезнь.

Протокольным определением суд, учитывая предмет иска и обстоятельства по делу, отказал в удовлетворении ходатайства, поскольку документальных доказательств в его обоснование не представлено, все документы должны были быть представлены в материалы дела, а доводы заявлены в ходе производства в суде первой инстанции, необходимость личного участия сторон по делу при наличии имеющихся в материалах дела доказательств отсутствует.

Законность и обоснованность принятого решения проверены по доводам жалобы в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ. 

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, считает, что оснований для отмены решения Арбитражного суда города Москвы не имеется. 

 

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, ФИО2 и ФИО3 являются участниками Общества с ограниченной ответственностью «АЛОРИС» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, КПП 771901001) 

ФИО2 на праве собственности принадлежит доля в уставном капитале Общества в размере 42 % (сорок два процента), ФИО3 на праве собственности принадлежит доля в уставном капитале Общества в размере 16 % (шестнадцать процентов). 

ФИО4 так же является участником Общества с ограниченной ответственностью «АЛОРИС» и владельцем на праве собственности доли в уставном капитале Общества в размере 42 % (сорок два процента). 

Данное обстоятельство подтверждается Списком участников Общества с ограниченной ответственностью «АЛОРИС». 

 

ООО «АЛОРИС» является застройщиком объекта недвижимого имущества офисного комплекса (далее по тексту - «Офисное здание с подземной автостоянкой»), планируемой общей площадью 30 500 кв. м., этажностью 13 этажей - наземная часть + 1 подземный этаж, паркинг с количеством машиномест - в соответствии с действующими нормативами, наземной площадью - 25 000 кв. м., подземной площадью - 5 500 кв. м., с местом расположения на земельном участке площадью 7 200 кв. м., из состава земель населенных пунктов, с кадастровым номером 77:06:0004006:1446, имеющего адресный ориентир: 

<

...>, находящегося в собственности города Москвы. 

 

В целях разработки проектной документации Офисного здания с подземной автостоянкой между ООО «АЛОРИС» (Принципал) и ООО «Стройтем» (Агент) был заключен Агентский договор от 20.07.2014 г., в соответствии с которым Принципал поручил Агенту заключение договора на разработку соответствующей проектной документации за счет Принципала. 

В соответствии с условиями Агентского договора от 20.07.2014 г. ООО «Стройтем» (Заказчик) заключило с ОАО «ВГЭС-Проект» (Генеральный проектировщик) Договор №32/14-ПД/С на разработку проектной документации от 30.07.2014 г. Согласно Договору на разработку проектной документации Заказчик поручил, а Генеральный проектировщик принял на себя обязанности в соответствии с Техническим заданием в срок до 31.08.2016 г. выполнить разработку проектной документации на стадии «Проектная документация» для объекта «Офисное здание с подземной автостоянкой» по адресу: г. Москва, ЮЗАО, ул. Цюрупы, вл. 1 А (п. 1.1. Договора, Приложение № 4 Договора). Стоимость работ по Договору составляет 14 906 880, 00 рублей (п. 4.1. Договора). По сообщению ОАО «ВГЭС-Проект» разработка проектной документации для объекта «Офисное здание с подземной автостоянкой» по адресу: г. Москва, ЮЗАО, ул. Цюрупы, вл. 1 А, окончена, и проектная документация готова для передачи Заказчику. С учетом ранее уплаченного аванса в размере 4 472 064, 00 рублей и частичной оплаты в размере 288 720 рублей, ООО «АЛОРИС» обязано оплатить работы по проектированию Офисного здания с подземной автостоянкой в сумме 10 146 096, 00 рублей.

 

В целях разрешения вопросов по финансированию планируемых и уже заключенных Обществом сделок, необходимых для осуществления деятельности по строительству Офисного здания с подземной автостоянкой, а именно: Договора аренды земельного участка площадью 7 200 кв. м., из состава земель населенных пунктов, с кадастровым номером 77:06:0004006:1446, имеющего адресный ориентир: 

<

...>, находящегося в собственности города Москвы, и Договора №32/14-ПД/С на разработку проектной документации от 30.07.2014 г. по инициативе Генерального директора ООО «АЛОРИС» были инициировано проведение нескольких внеочередных общих собраний участников общества с ограниченной ответственностью «АЛОРИС», участие в которых Ответчик не принял.

 

Так, в соответствии с Уведомлением Исх. № 27/02/3 от 27.02.2017 г. на 10 апреля 2017 года было назначено к проведению внеочередное общее собрание участников ООО «АЛОРИС» со следующей повесткой дня: 

1. Об одобрении сделки по заключению Договора аренды земельного участка площадью 7 200 кв. м., кадастровый номер 77:06:0004006:1446, имеющего адресный ориентир: 

<

...>. 

2. О внесении денежных вкладов в имущество Общества для исполнения обязательств по своевременному внесению арендной платы за земельный участок площадью 7 200 кв. м., кадастровый номер 77:06:0004006:1446, имеющего адресный ориентир: 

<

...> 

3. Об утверждении формы и порядка финансирования завершения строительства объекта на земельном участке площадью 7 200 кв. м., кадастровый номер 77:06:0004006:1446, имеющего адресный ориентир: 

<

...>. 

4. Об одобрении сделки по продаже объекта незавершенного строительства по адресу: 

<

...>, условный номер: 42537,

5. Об одобрении сделки по продаже объекта незавершенного строительства по адресу: 

<

...>, условный номер: 42538.

10.04.2017 г. состоялось внеочередное общее собрание участников ООО «АЛОРИС», на котором присутствовали участники - ФИО2 и ФИО3, владеющие совместно долями в размере 58 % уставного капитала Общества. Игнатий Ю.В. участие в указанном собрании не приняла по неустановленной причине, несмотря на предупреждение о наступлении негативных последствий для Общества в случае неявки Ответчика на собрание. В соответствии с Протоколом внеочередного общего собрания участников ООО «АЛОРИС» от 10.04.2017г. в связи с отсутствием кворума по второму вопросу повестки собрания было принято решение не рассматривать вопросы повестки дня 10.04.2017 г. и провести новое внеочередное собрание участников ООО «АЛОРИС». 

 

В соответствии с Уведомлением Исх. № 24/05/3 от 24.05.2017 г. на 07 июля 2017 года было назначено к проведению внеочередное общее собрание участников ООО «АЛОРИС» со следующей повесткой дня: 

1. Об одобрении крупной сделки по заключению Договора аренды земельного участка площадью 7 200 кв.м., кадастровый номер 77:06:0004006:1446, имеющего адресный ориентир: 

<

...>, сроком на три года и обязательством Общества вносить равными долями ежеквартальную арендную плату в размере                         195 148 292,04 руб. за первый год аренды (с учетом условий пункта 4.7 Договора аренды земельного участка), 4 759 714,44 руб. за второй год аренды, 9 519 428,88 руб. за третий год аренды. 

2. О внесении участниками Общества денежных вкладов в имущество Общества пропорционально размеру принадлежащих им долей в уставном капитале Общества для исполнения обязательств по своевременному внесению арендной платы за земельный участок площадью 7 200 кв. м., кадастровый номер 77:06:0004006:1446, имеющего адресный ориентир: 

<

...>, с учетом того, что текущая хозяйственная деятельность Общества затруднена неблагополучным финансовым состоянием Общества. 

3. Об утверждении формы и порядка финансирования завершения строительства объекта на земельном участке площадью 7 200 кв. м., кадастровый номер 77:06:0004006:1446, имеющего адресный ориентир: 

<

...>. 

4. Об одобрении сделки по продаже объекта незавершенного строительства по адресу: 

<

...>, условный номер: 42537. 

5. Об одобрении сделки по продаже объекта незавершенного строительства по адресу: 

<

...>, условный номер: 42538. 

07.07.2017 г. состоялось внеочередное общее собрание участников ООО «АЛОРИС», на котором присутствовали участники - ФИО2 и ФИО3, владеющие совместно долями в размере 58 % уставного капитала Общества. Игнатий Ю.В. участие в указанном собрании не приняла по неустановленной причине, несмотря на предупреждение о наступлении негативных последствий для Общества в случае неявки Ответчика на собрание. В соответствии с Протоколом внеочередного общего собрания участников ООО «АЛОРИС» от 07.07.2017г. в связи с отсутствием кворума по второму вопросу повестки собрания голосование не проводилось. По остальным вопросам повестки собрания решения были приняты.

 

В связи необходимостью изыскания источников финансирования для целей осуществления расчетов по Договору № 32/14-ПД/С на разработку проектной документации от 30.07.2014 г. ООО «АЛОРИС» поручило аудитору - ИП ФИО5 провести анализ финансово-хозяйственной деятельности Общества. В соответствии с Выводами, указанными в Отчете ИП ФИО5 о выполнении анализа финансово-хозяйственной деятельности ООО «АЛОРИС» от 15.08.2017 г., в качестве источника, позволяющего оперативно профинансировать работы по строительству Объекта было предложено рассмотреть привлечение заемных (кредитных) средств либо финансовую помощь участников организации (в том числе, путем внесения денежных средств по договорам возвратного займа).

 

В соответствии с Уведомлением Исх. № 17/08/3 от 17.08.2017 г. на 29 сентября 2017 года было назначено к проведению внеочередное общее собрание участников ООО «АЛОРИС» со следующей повесткой дня: 

1. О заключении договора займа (кредитного договора) в размере 10 146 096,00 рублей, необходимых для выполнения обязательств ООО «Алорис» по Агентскому договору б/н от 20.07.2014 г., заключенному с ООО «Стройтем», в целях осуществления финансирования выполнения работ на разработку проектной документации для объекта «Офисное здание с подземной автостоянкой» по адресу: г. Москва, ЮЗАО, ул. Цюрупы, вл. 1 А, в соответствии с Договором № 32/14-ПД/С от 30.07.2014 г. 

2. Об оказании участниками ООО «Алорис» финансовой помощи обществу в виде внесения денежных вкладов в имущество общества в размере 10 146 096,00 рублей, пропорционально долям в уставном капитале, принадлежащих каждому из участников ООО «Алорис», в целях увеличения чистых активов общества, путем формирования добавочного капитала, в порядке, предусмотренном п.п. 3.4. п. 1. ст. 251 Налогового кодекса РФ. 

29.09.2017 г. состоялось внеочередное общее собрание участников ООО «АЛОРИС», на котором присутствовали участники - ФИО2 и ФИО3, владеющие совместно долями в размере 58 % уставного капитала Общества. Игнатий Ю.В. участие в указанном собрании не приняла по неустановленной причине, несмотря на предупреждение о наступлении негативных последствий для Общества в случае неявки Ответчика на собрание. В соответствии с Протоколом внеочередного общего собрания участников ООО «АЛОРИС» от 07.07.2017г. в связи с отсутствием кворума по второму вопросу повестки собрания голосование не проводилось. По первому вопросу повестки собрания было принято решение: 

- Поручить Генеральному директору ООО «Алорис» ФИО6 заключить от имени Общества срочный договор займа (кредитный договор) в размере 10 146 096,00 рублей, необходимых для выполнения обязательств ООО «Алорис» по Агентскому договору б/н от 20.07.2014 г., заключенному с ООО «Стройтем», в целях осуществления финансирования выполнения работ на разработку проектной документации для объекта «Офисное здание с подземной автостоянкой» по адресу: г. Москва, ЮЗАО, ул. Цюрупы, ул. 1 А, в соответствии с Договором № 32/14-ПД/С от 30.07.2014 г., с процентной ставкой не более 17 (Семнадцать) процентов годовых. Поручить Генеральному директору согласовать иные условия заключаемой сделки на условиях по своему усмотрению без предварительного согласования с Обществом личности Заимодавца и условий договора займа (кредитного договора). 

 

Во исполнение Решения внеочередного общего собрания участников ООО «АЛОРИС» от 29.09.2017 г. Генеральным директором Общества ФИО6 от имени ООО «АЛОРИС» были заключены следующие договоры займа: 

1) Договор займа К-А/01-2017 от 01.11.2017 г., в соответствии с условиями которого ООО «КОММАГ» (Займодавец) предоставило ООО «АЛОРИС» (Заемщик) займа в размере  1 500 000 рублей на срок до 31.10.2018 года с уплатой за пользование суммой займа процентов в размере 8 % годовых. 

2) Договор займа Ф-А/01-2017 от 01.11.2017 г., в соответствии с условиями которого ООО «ФОРАСЕРВИС» (Займодавец) предоставило ООО «АЛОРИС» (Заемщик) займа в размере 9 000 000 рублей на срок до 31.10.2018 года с уплатой за пользование суммой займа процентов в размере 8 % годовых. 

Платежными поручениями № 101 от 01.11.2017 г., № 163 от 02.11.2017 г., № 102 от 10.11.2017 г. ООО «КОММАГ» и ООО «ФОРАСЕРВИС» перечислили на расчетный счет ООО «АЛОРИС» предусмотренные Договорами займа денежные средства.

 

Таким образом, как указано истцами, в связи с уклонением Игнатий Ю.В. от участия во внеочередных общих собраниях участников ООО «АЛОРИС», назначенных к проведению на 10.04.2017 г., на 07.07.2017 г., на 29.09.2017 г., Обществом не были приняты важные решения относительно возможности: 

- внесения участниками Общества денежных вкладов в имущество Общества пропорционально размеру принадлежащих им долей в уставном капитале Общества для исполнения обязательств по своевременному внесению арендной платы за земельный участок площадью 7 200 кв. м., кадастровый номер 77:06:0004006:1446, имеющего адресный ориентир: 

<

...>, что создает препятствия для решения перспективы задач Общества по строительству Офисного здания с подземной автостоянкой, поскольку не исполнение Обществом обязательств по договору аренды земельного участка исключает перспективы такого строительства; 

- оказания участниками ООО «Алорис» финансовой помощи обществу, в виде внесения денежных вкладов в имущество общества в размере 10 146 096, 00 рублей, пропорционально долям в уставном капитале, принадлежащих каждому из участников ООО «Алорис», в целях увеличения чистых активов общества, путем формирования добавочного капитала в порядке, предусмотренном п.п. 3.4. п. 1. ст. 251 Налогового кодекса РФ, что привело к необходимости заключения ООО «АЛОРИС» Договоров займа на невыгодных для Общества условиях - выплаты 8 % (восемь процентов) годовых от суммы займа, что является для ООО «АЛОРИС» прямым убытком. 

Игнатий Ю.В. нарушает свои обязанности участника ООО «АЛОРИС», предусмотренные п. 6.1.7. Устава Общества по оказанию содействия Обществу в осуществлении им своей деятельности, что выражается в бездействии по участию в общих собраниях участников ООО «АЛОРИС», и влечет за собой невозможность принятия Обществом решений необходимых для нормального осуществления ООО «АЛОРИС» своей финансово-хозяйственной деятельности, и причиняет убытки Обществу. 

Данные факты послужили основанием для обращения в суд. 

 

Руководствуясь ст.ст. 10, 36 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», п. 17 Постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ №90/14 от 09.12.1999 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», суд первой инстанции отказал в иске, исходя из следующего.

 Как следует из искового заявления, ответчик нарушает свои обязанности участника Общества, предусмотренные п. 6.1.7 Устава Общества, по оказанию содействия Обществу в осуществлении им своей деятельности, что выражается в бездействии по участию в общих собраниях участников ООО «АЛОРИС» и влечет за собой невозможность принятия Обществом решений, необходимых для нормального осуществления Обществом своей финансово-хозяйственной деятельности, причиняет убытки ООО «АЛОРИС». 

В соответствии со ст. 9.3 устава Общества решения по вопросам, предусмотренным п. 9.2.2 (изменение устава Общества, в том числе изменение размера уставного капитала Общества, утверждение новой редакции устава), принимаются большинством не менее 2/3 голосов от общего числа голосов участников Общества.

Решения по вопросам, предусмотренным п. 9.2.9 (принятие решения о реорганизации или ликвидации Общества), принимаются участниками (представителями участников) единогласно. 

Решения по остальным вопросам принимаются участниками (представителями участников) большинством голосов от общего числа голосов, если иное не предусмотрено настоящим уставом или законодательством РФ. 

 

Вопросы 1), 3), 4), 5) повестки дня собрания участников Общества от 10.04.2017 относятся, в соответствии с п. 9.2.13 устава Общества, к компетенции общего собрания участников, решения по которым принимаются участниками (представителями участников) большинством голосов от общего числа голосов. 

Вопросом 2) повестки дня собрания Общества от 10.04.2017 вопрос об увеличении уставного капитала Общества за счет дополнительных вкладов участников Общества, требующего решения не менее 2/3 голосов от общего числа участников Общества, не ставился, участники ФИО2, ФИО3 не подавали заявлений о внесении дополнительных вкладов, требующих единогласного принятия решения. Следовательно, указанный вопрос повестки дня, вынесенный на внеочередное общее собрание участников Общества по инициативе Генерального директора, не требовал кворума для принятия решения ни 2/3 голосов от общего числа участников Общества, ни единогласного принятия решения участниками Общества.

 

Согласно Протоколу внеочередного общего собрания участников ООО «АЛОРИС» от 10.04.2017 участники ФИО2, ФИО3, владеющие совместно долями в размере 58% уставного капитала Общества, то есть большинством голосов от общего числа голосов участников общества, решили рассмотрение вопросов повестки дня не производить, а провести новое внеочередное общее собрание участников Общества. 

Таким образом, Истцы, владеющие большинство голосов от общего числа голосов участников Общества, могли рассмотреть все вопросы повестки дня общего собрания Общества от 10.04.2017. Поэтому утверждения Истцов о невозможности принятия Обществом решений, необходимых для нормального осуществления Обществом финансово-хозяйственной деятельности из-за бездействия Ответчика на внеочередном общем собрании участников ООО «АЛОРИС» от 10.04.2017, несостоятельны. 

Внеочередное общее собрание участников Общества, на котором присутствовали участники ФИО2, ФИО3, владеющие совместно долями в размере 58% уставного капитала Общества, участия в котором Ответчик не принял, состоялось 07.07.2017. 

 

В отношении внеочередного общего собрания участников Общества от 07.07.2017 суд первой инстанции  указывает следующее. 

По первому вопросу повестки дня, относящегося в соответствии с п. 9.2.13 устава Общества к компетенции общего собрания участников, решение по которому принимается участниками большинством голосов от общего числа голосов, принято решение одобрить крупную сделку по заключению Договора аренды земельного участка площадью 7200 кв.м, кадастровый номер 77:06:0004006:1446, имеющего адресный ориентир: 

<

...>, сроком на три года и обязательством Общества вносить равными долями ежеквартальную арендную плату в размере 195 148 292,04 руб. за первый год аренды (с учетом условий пункта 4.7 Договора аренды земельного участка), 4 759 714,44 руб. за второй год аренды, 9 519 428,88 руб. за третий год аренды. 

По второму вопросу повестки дня обсуждение и голосование не проводилось, якобы в связи отсутствием кворума, необходимого для принятия решения, что противоречит уставу Общества согласно п.п. 4.5-4.8, 9.2.9, так как для обсуждения и голосования по указанному вопросу повестки дня общего собрания не требовалось для принятия соответствующего решения ни 2/3 голосов от общего числа участников Общества, ни единогласного принятия решения участниками Общества. 

По третьему вопросу повестки дня, относящегося в соответствии с п. 9.2.13 устава Общества к компетенции общего собрания участников, решение по которому принимается участниками большинством голосов от общего числа голосов, принято решение утвердить следующую форму и порядок финансирования завершения строительства объекта на земельном участке площадью 7200 кв.м, кадастровый номер 77:06:0004006:1446, имеющего адресный ориентир: 

<

...>: Финансирование - за счет собственных средств Общества и денежных вкладов участников Общества в имуществе Общества; Порядок финансирования - на усмотрение Генерального директора Общества. 

По четвертому вопросу повестки дня, относящегося в соответствии с п. 9.2.13 устава Общества к компетенции общего собрания участников общества, решение по которому принимается участниками большинством голосов от общего числа голосов, об одобрении сделки по продаже объекта незавершенного строительства по адресу: 

<

...> вл.1А, стр.1, условный номер: 42537, обществу с ограниченной ответственностью «РОСТЖИЛИНВЕСТ» ОГРН 

<

***> на условиях по усмотрению Генерального директора Общества, решение принято не было, так как по итогам голосования участники ФИО2, ФИО3, владевшие совместно 58% голосов от общего числа голосов участников общего собрания Общества, воздержались от голосования. При этом, ни в уведомлении о созыве внеочередного общего собрания участников Общества от 24.05.2017, ни в передаваемой Участнику информации и материалах по вопросам повестки дня общего собрания, отсутствовали данные и условия заключения сделки по продаже объекта незавершенного строительства с условным номером: 42537 с ООО «РОСТЖИЛИНВЕСТ». 

Также, по пятому вопросу повестки дня, относящегося в соответствии с п. 9.2.13 устава Общества к компетенции общего собрания участников, решение по которому принимается участниками большинством голосов от общего числа голосов, об одобрении сделки по продаже объекта незавершенного строительства по адресу: 

<

...> вл.А, стр.1, условный номер: 42538, обществу с ограниченной ответственностью «РОСТЖИЛИНВЕСТ» ОГРН 

<

***> на условиях по усмотрению Генерального директора Общества, решение принято не было, так как по итогам голосования участники ФИО2, ФИО3, владевшие совместно 58% голосов от общего числа голосов участников общего собрания Общества, воздержались от голосования. При этом, ни в уведомлении о созыве внеочередного общего собрания участников Общества от 24.05.2017, ни в передаваемой Участнику информации и материалах по вопросам повестки дня общего собрания, отсутствовали данные и условия заключения сделки по продаже объекта незавершенного строительства с условным номером: 42538, с ООО «РОСТЖИЛИНВЕСТ». 

Таким образом, Истцы, владеющие большинством голосов от общего числа голосов участников Общества, не только могли, а рассмотрели, обсудили и приняли решение по всем вопросам повестки дня собрания, за исключением второго вопроса. 

Что касается второго вопроса повестки дня, то участники ФИО2, ФИО3 не проводили обсуждение и голосование. 

Поэтому, утверждения Истцов о невозможности принятия Обществом решений, необходимых для нормального осуществления Обществом финансово- хозяйственной деятельности из-за бездействия Ответчика на внеочередном общем собрании участников ООО «АЛОРИС» от 07.07.2017, несостоятельны в силу закона и устава Общества. 

 

Следующее внеочередное общее собрание участников ООО «АЛОРИС» с участием ФИО2, ФИО3, участия в котором Игнатий Ю.В. не принимала, состоялось 29.09.2017. 

Согласно Протоколу внеочередного общего собрания участников ООО «АЛОРИС» от 29.09.2017 в повестке дня собрания значилось: 

1) О заключении договора займа (кредитного договора) в размере 10 146 096 руб., необходимых для выполнения обязательств ООО «АЛОРИС» по Агентскому договору б/н от 20.07.2014, заключенному с ООО «Стройтем», в целях осуществления финансирования выполнения работ по разработке проектной документации для объекта «Офисное здание с подземной автостоянкой» по адресу: г. Москва, ЮЗАО, ул. Цюрупы, вл.1А, в соответствии с Договором № 32/14-ПДС от 30.07.2014. 

2) Об оказании участниками ООО «АЛОРИС» финансовой помощи Обществу, в виде внесения денежных вкладов в имущество Общества в размере 10 146 096 руб., пропорционально долям в уставном капитале, принадлежащих каждому из участников ООО «АЛОРИС», в целях увеличения чистых активов Общества, путем формирования добавочного капитала, в порядке, предусмотренном п.п. 3.4 п. 1 ст. 251 Налогового кодекса РФ. 

По первому вопросу повестки дня, относящегося в соответствии с п. 9.2.13 устава Общества к компетенции общего собрания участников, решение по которому принимается участниками большинством голосов от общего числа голосов, большинством в 58 голосов было принято решение поручить Генеральному директору ООО «АЛОРИС» ФИО6 заключить от имени Общества срочный договор займа (кредитный договор) в размере           10 146 096 руб., необходимого для выполнения обязательств ООО «АЛОРИС» по Агентскому договору б/н от 20.07.2014, заключенному с ООО «Стройтем», в целях осуществления финансирования выполнения работ по разработке проектной документации для объекта «Офисное здание с подземной автостоянкой» по адресу: г. Москва, ЮЗАО, ул. Цюрупы, вл.1А по Договору № 32/14-ПДС от 30.07.2014, с процентной ставкой не более 17% годовых, и поручить Генеральному директору Общества согласовать иные условия заключаемой сделки на условиях - по своему усмотрению без предварительного согласования с Обществом личности Займодавца и условий договора займа (кредитного договора). 

По второму вопросу повестки дня обсуждение и голосование не проводилось, якобы в связи отсутствием кворума, необходимого для принятия решения. 

При этом согласно ст. 251 НК РФ, на которую дается указание в повестке дня собрания Общества, определяются доходы, не учитываемые при определении налоговой базы. В порядке же, предусмотренном п.п. 3.4 п. 1 ст. 251 Налогового кодекса РФ, при определении налоговой базы не учитываются следующие доходы: в виде имущества, имущественных прав или неимущественных прав, имеющих денежную оценку, которые получены в виде взносов (вкладов) в уставный (складочный) капитал (фонд) организации (включая доход в виде превышения цены размещения акций (долей) над их номинальной стоимостью (первоначальным размером), а именно: в виде невостребованных участниками хозяйственного общества или товарищества дивидендов либо части распределенной прибыли хозяйственного общества или товарищества, восстановленных в составе нераспределенной прибыли хозяйственного общества или товарищества. 

Вместе с тем, в соответствии с повесткой дня от 29.09.2017 вопрос о взносах (вкладах) участников в уставный капитал Общества не ставился. Для обсуждения и голосования по указанному вопросу повестки дня общего собрания не требовалось ни 2/3 голосов от общего числа участников Общества, ни единогласного принятия решения участниками Общества. 

 

Во исполнение решения внеочередного общего собрания участников ООО «АЛОРИС» от 29.09.2017 Генеральным директором Общества ФИО6 от имени ООО «АЛОРИС» были заключены следующие договоры займа: 

- 1) Договор процентного займа от 01.11.2017 № К-А/01-2017 с ООО «КОММАГ» на сумму займа в размере 1 500 000 руб., на срок до 31.10.2018, с уплатой процентов в размере 8 % годовых. 

- 2) Договор процентного займа от 01.11.2017 № Ф-А/01-2017 с ООО «ФОРАСЕРВИС» на сумму займа в размере 8 500 000 руб., на срок до 31.10.2018, с уплатой процентов в размере 8 % годовых.

По мнению Истцов, уклонение Ответчика от участия во внеочередном общем собрании участников Общества от 29.09.2017 привело к необходимости заключения ООО «АЛОРИС» указанных Договоров займа на невыгодных для общества условиях, предполагающих выплаты 8 % годовых от суммы займа, что является для ООО «АЛОРИС» прямым убытком. 

Ответчик не имел возможности оказания финансовой помощи Обществу, однако это не означает, что его бездействие - неучастие в общем собрании участников Общества, стало причиной каких-либо убытков Общества. 

Как следует из п. 7 «Обзора практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с исключением участника из общества с ограниченной ответственностью» (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.05.2012 N 151), суд отказывает в удовлетворении требования об исключении участника из общества с ограниченной ответственностью, если будет установлено отсутствие причинно-следственной связи между уклонением участника от участия в общих собраниях и наступившими неблагоприятными для общества последствиями в виде невозможности принять решение, имеющее для него важное хозяйственное значение. 

Согласно ст. 12.1 устава Общества имущество ООО «АЛОРИС» образуется за счет вкладов в уставный капитал, а также за счет иных источников, предусмотренных действующим законодательством. В частности, источником образования имущества Общества являются: уставный капитал Общества; доходы, получаемые от оказываемых Обществом услуг; кредиты банков и других кредиторов, вклады участников; безвозмездные или благотворительные взносы и пожертвования организаций, предприятий, граждан; иные источники, не запрещенные законодательством. 

Таким образом, неучастие Ответчика в общем собрании участников Общества не препятствовало принятию решения по вопросу повестки дня общего собрания, связанному с образованием имущества Общества за счет иных источников, в данном случае за счет займов ООО «КОММАГ», ООО «ФОРАСЕРВИС». 

Вместе с тем, судом установлено, что нормальной хозяйственной деятельности общества препятствуют равнозначные взаимные претензии его участников, что свидетельствует о ярко выраженном конфликте интересов в управлении обществом. Действительной причиной обращения в суд с требованиями об исключении из общества является утрата участниками единой цели при осуществлении хозяйственной деятельности и желание за счет интересов другого участника разрешить внутрикорпоративный конфликт, а не действия (бездействия) последних по причинению вреда обществу. 

При возникновении в обществе корпоративного конфликта, не позволяющего с учетом соотношения долей участников общества принимать необходимые корпоративные решения, осуществлять нормальную хозяйственную деятельность, законом предусмотрена, помимо прочего, возможность прекращения корпоративных отношений, в том числе путем принятия участниками решения о ликвидации общества либо принятие одним из участников решения о выходе из него с соответствующими правовыми последствиями, предусмотренными Законом об обществах с ограниченной ответственностью и учредительными документами общества . 

Принимая решение об отказе в удовлетворении заявленных требований, суд исходит из того, что истцами не доказано наличие оснований, предусмотренных статьей 10 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", для исключения ответчика из состава участников Общества. 

 

Апелляционный суд не находит оснований для отмены решения по доводам апелляционной жалобы.

 Истцы указывают, что для принятия решения об оказании финансовой помощи обществу так же требуется кворум 2/3 голосов участников.

Однако участие ответчика в указанных собраниях и его голосование против принятия решения об оказании финансовой помощи по причине отсутствия у него такой возможности не привело бы к положительному для истцов результату.

По сути, истцы требуют исключения ответчика из состава участников потому, что у него нет возможности оказать финансовую помощь.

Исключение участника из состава участников является исключительной мерой, когда его действия непреодолимо препятствуют осуществлению обществом хозяйственной деятельностью.

При этом истцы нашли способ привлечения средств.

Истцы не доказали, что займы под 8 процентов годовых являются убыточными, поскольку таковыми они могли быть признаны только в случае явного несоответствия их условий рыночным.

Кроме того, личные средства, которые истцы были намерены предоставить обществу, они получили возможность использовать по своему усмотрению, в том числе разместить их на депозитных вкладах.

Суд первой инстанции обоснованно не нашел оснований для применения исключительной меры дисциплинарного воздействия к участнику общества.

 

Расходы по оплате госпошлины по апелляционной жалобе распределяются в соответствии со статьей 110 АПК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд 

 

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 13 февраля 2018 года по делу № А40-219877/17 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Возвратить ФИО2 из федерального бюджета 1 500 (одну тысячу пятьсот) рублей государственной пошлины, уплаченной при подаче апелляционной жалобы.

Возвратить ФИО3 из федерального бюджета 1 500 (одну тысячу пятьсот) рублей государственной пошлины, уплаченной при подаче апелляционной жалобы.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

 

Председательствующий судья                                                                  В.С. Гарипов 

 

Судьи:                                                                                                          М.Е. Верстова

 

О.О. Петрова