ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело №А26-10972/2016

19 марта 2019 года

г. Санкт-Петербург

 

Резолютивная часть постановления объявлена     12 марта 2019 года

Постановление изготовлено в полном объеме  19 марта 2019 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  судьи Л.С.Копыловой,

судей К.Г.Казарян, И.Ю.Тойвонена,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Е.С.Марченко,

при неявке участвующих в деле лиц, 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  13АП-34570/2018)  конкурсного управляющего должником

на определение Арбитражного суда  Республики Карелия от 28.11.2018 по делу № А26-10972/2016 (судья  Москалева Е.И.), принятое по жалобе Федеральной налоговой службы на ненадлежащее исполнение Шпетом Ф.А. обязанностей конкурсного управляющего ООО «Медвежьегорский молокозавод»,

установил:

в Арбитражный суд Республики Карелия обратилась Федеральная налоговая служба (далее - ФНС, уполномоченный орган) с жалобой на ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим ООО «Медвежьегорский молокозавод»  (далее – Общество, должник) Шпетом Ф.А. возложенных на него обязанностей, что выразилось в  непроведении в разумный срок инвентаризации имущества должника (дебиторской задолженности) в целях предъявления требований к третьим лицам в полном объеме; в нарушение пункта 2 статьи 133 Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) осуществлении расчетов через кассу предприятия, минуя расчётный счет должника; в неотражении в инвентаризационных описях нематериальных активов должника, отчете конкурсного управляющего сведений о товарном знаке ООО «Медвежьегорский молокозавод» под номером 260743, принадлежащем должнику на праве собственности, непроведении в разумные сроки его инвентаризации и своевременных мер по реализации;	невзыскании в конкурсную массу по договорам аренды оборудования от 13.11.2017 и купли-продажи упаковочной продукции от 10.11.2017, заключённым должником с ООО «МЗ Медвежка», денежных средств в размере 3836006,00 руб. (604006,00 руб. - оплата товара по договору купли-продажи и 3232000 руб.  - арендные платежи); непринятии мер по оспариванию сделок должника. 

Определением  арбитражного суда первой инстанции от 28.11.2018 жалоба удовлетворена частично – признано ненадлежащим исполнение Шпетом Федором Александровичем обязанностей конкурсного управляющего ООО «Медвежьегорский молокозавод», выразившееся в непроведении в разумный срок инвентаризации дебиторской задолженности, расходовании денежных средств без зачисления на расчётный счет, в невзыскании в конкурсную массу денежных средств по договорам аренды и купли-продажи с ООО «МЗ Медвежка». В удовлетворении жалобы в остальной части отказано.

Конкурсным управляющим подана и в судебном заседании поддержана апелляционная жалоба, в которой просил определение в части признания исполнения им обязанностей конкурсного управляющего ненадлежащим отменить, в удовлетворении жалобы уполномоченного органа отказать в полном объеме. Ссылался на  изъятие Следственным департаментом МВД Российской Федерации, части документов, и по обращениям конкурсного управляющего ответов и документов не поступало. Конкурсным  управляющим ведется работа по взысканию дебиторской задолженности по должникам, по которым имеется первичная документация. В настоящее время в рамках процедуры конкурсного производства ООО «Медвежьегорский молокозавод» используется расчетный  счет, открытый в ПАО «Россельхозбанк», кроме того для проведения торгов открыт специальный счет на который осуществляется зачисление задатков для участия в торгах; иных счетов в распоряжении должника не имеется. Невыплата заработной платы работникам, задействованным на предприятии в настоящее время, приведет к увеличению текущей кредиторской задолженности по заработной плате. Нормы статьи 133 Закона о банкротстве не регулируют проведение наличных расчетов через кассу, а регламентируют порядок проведения безналичных расчетов в конкурсном производстве путем использования одного счета должника. ИФНС №9 по Республике Карелия проводилась проверка кассовых операций на предприятии, серьезных нарушений не выявлено, о чем составлен акт проверки. В рамках процедуры наблюдения временным управляющим проводился анализ финансового состояния должника, по результатам которого были выявлены признаки преднамеренного банкротства, вызванные, в первую очередь, действиями управляющей компании «Семейный капитал». В распоряжении должника документы, касающиеся перечисления денежных средств отсутствовали, поскольку в рамках возбужденного уголовного дела в отношении руководителей «Семейный капитал» документы изъяты следственными органами для проведения проверки. В настоящее время при отсутствии первичных документов, конкурсный управляющий ограничен в возможности доказывания незаконности действий управляющей компании до завершения следственных действий. Действия, предпринимаемые конкурсным управляющим при осуществлении полномочий, не причинили какого-либо вреда интересам уполномоченного органа, поскольку конкурсные кредиторы, в том числе основной кредитор должника - ООО «Сила Инвеста», который на сегодняшний день инвестирует в завод денежные средства, нарушений в действиях управляющего не усматривают. В рамках процедуры конкурсного производства конкурсный управляющий наделен правом заключать договоры аренды имущества предприятия должника, и  между ООО «Медвежьегорский молокозавод» и ООО «Молзавод «Медвежка» был заключен договор аренды оборудования от 13 ноября 2017 года, согласно условиям которого в аренду передается имущество молочного цеха с целью выпуска молочной продукции, также между сторонами договора аренды был заключен договор купли-продажи упаковочной продукции, реализованный на условиях погашения покупателем задолженности перед АО «ТНС энерго Карелия». Просил отказать в удовлетворении жалобы уполномоченного органа.

От ФНС поступил отзыв, в котором  в удовлетворении апелляционной жалобы просила отказать, рассмотрев в отсутствие своего представителя в порядке части 2 статьи 156 АПК РФ.  Затягивание сроков инвентаризации имущества должника в полном объеме приводит к затягиванию сроков конкурсного производства, поскольку не позволяет перейти к оценке имущества должника и к основному мероприятию конкурсного производства - реализации имущества должника. Использование конкурсным управляющим кассы предприятия для получения и расходования денежных средств, минуя расчетный счет должника, свидетельствует о нарушении арбитражным управляющим принципа осуществления расчетов только через расчетный счет должника, так как они приводят к невозможности предъявления к исполнению банком требований об уплате текущих платежей, отсутствию контроля банка за очередностью удовлетворения текущих требований, а также невозможности для кредиторов контролировать расходы конкурсного управляющего ввиду отсутствия движения денежных средств на расчетном счете. Арендные платежи по договору аренды оборудования б/н от 13.11.2017 за период с 13.11.2017 по 04.06.2018 составили 3232000,00 руб., но на расчетный счет должника не поступали. Денежные средства по договору купли продажи упаковочной продукции от 10.11.2017 от «МЗ Медвежка» в размере 604006,00 руб. также на расчетный счет должника не поступали, что  негативно  отражается на формировании конкурсной массы и не соответствует целям конкурсного производства. 

Законность и обоснованность определения в обжалуемой конкурсным управляющим части проверены в апелляционном порядке с применением части 5 статьи 268 АПК РФ и частей 2,  3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ в отсутствие непосредственных участников обособленного спора, извещенных  о времени и месте судебного заседания надлежащим образом.

Исследовав доводы подателя апелляционной жалобы, возражения ФНС  в совокупности и взаимосвязи с собранными по обособленному спору доказательствами, учитывая размещенную в картотеке арбитражных дел в телекоммуникационной сети Интернет информацию по делу о банкротстве, апелляционный суд не усматривает оснований для переоценки выводов суда по фактическим обстоятельствам и иного применения норм материального и процессуального права.

Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, решением Арбитражного суда Республики Карелия от 09.08.2017 ООО «Медвежьегорский Молокозавод» признано банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Шпет Александр Федорович. Срок конкурсного производства неоднократно продлевался, последний раз определением от  04.02.2019  - до 18.06.2019.

Согласно отчету конкурсного управляющего, по состоянию на 18.04.2018 сформирована конкурсная масса в размере 277169 тыс. руб., включающая  48933,84  тыс. руб. дебиторской задолженности. Согласно данным ЕФРСБ 06.04.2018 конкурсным управляющим опубликовано сообщение о проведении инвентаризации дебиторской задолженности должника в указанном  размере. Арбитражным судом срок для проведения инвентаризации имущества ООО «Медвежьегорский молокозавод» не продлевался. Из отчета конкурсного управляющего следует, что размер требований о взыскании задолженности, предъявленных конкурсным управляющим к третьим лицам, составляет 38502,63 тыс. руб., что составляет 79% от всей суммы задолженности.

Согласно отчету конкурсного управляющего по состоянию на 18.04.2018 расходы на ведение конкурсного производства составили 432,50 тыс. руб., в том числе: публикации - 164,77 тыс. руб.;  почтовые расходы - 8,53 тыс. руб.; вознаграждение конкурсного управляющего - 252,2 тыс. руб.; оплата услуг электронной площадки - 7,0 тыс. рублей. В соответствии с отчетом конкурсного управляющего об использовании денежных средств должника от 18.04.2018, на расчетный счет должника поступили денежные средства в размере 11626,80 тыс. руб., израсходованы денежные средства в размере 12151,88 тыс. рублей.

Конкурсный управляющий ООО «Медвежьегорский молокозавод» осуществлял расчеты  ООО Медвежьегорский молокозавод» через кассу предприятия, минуя расчетный счет должника, что не отрицается им самим  и подтверждается декларациями НДС за 3 квартал 2017 года, за 4 квартал 2017 года и 1 квартал 2018 года, согласно которым в кассу общества поступали денежные средства, минуя расчетный счет должника.

Конкурсным управляющим ООО «Медвежьегорский молокозавод» Шпетом Ф.А. заключены с ООО «МЗ Медвежка» договор аренды оборудования от 13.11.2017 и договор купли-продажи упаковочной продукции от 10.11.2017. Днных о состоянии расчетов по ним конкурсным управляющим суду не представлено, отсутствуют такие сведения и в отчётности конкурсного управляющего.

Ссылаясь, что совершенные конкурсным управляющим  действия и допущенное бездействие влекут нарушение прав и законных интересов уполномоченного органа, рассчитывающего на соразмерное удовлетворение требований за счет сформированной конкурсной массы, уполномоченный орган обратился в арбитражный суд с жалобой  в порядке статьи 60 Закона о банкротстве.

Оценив представленные доказательства на предмет их относимости, допустимости и достаточности в соответствии со статьями 67, 68, 71, 223 Арбитражного процессуального кодекса РФ, арбитражный суд первой инстанции, признавая обращение ФНС обоснованным в части, пришел к мотивированным выводам, что все необходимые документы для проведения инвентаризации у конкурсного управляющего имелись, так как бухгалтерский учет велся предприятием до и после открытия конкурсного производства; помимо первичных документов на бумажных носителях, у должника имелась электронная база, где задолженность была отражена и расшифрована, тем более, учитывая, что Шпет Ф.А. исполнял также обязанности временного управляющего и анализировал дебиторскую задолженность еще в период наблюдения; совокупностью документов подтверждается факт ведения конкурсным управляющим расчётов через кассу предприятия, без зачисления денежных средств на расчётный счет должника, в связи с чем в данной части жалоба обоснована; невзыскание в конкурсную массу по договорам аренды оборудования от 13.11.2017 и купли-продажи упаковочной продукции от 10.11.2017, заключённых должником с ООО «МЗ Медвежка», денежных средств в сумме 3836006,00 руб.  подтверждено, притом, что договоры были заключены конкурсным управляющим с ООО «МЗ Медвежка», никаких данных о состоянии расчетов по ним, несмотря на неоднократные требования суда, изложенные в определениях об отложении судебного заседания от 06 сентября 2018 года, от 18 октября 2018 года, конкурсным управляющим не представлено, отсутствуют такие сведения и в отчётности конкурсного управляющего.

Доводы подателя апелляционной жалобы отклонены, как не нашедшие объективного подтверждения в судебном заседании. 

Положениями статьи 60 Закона о банкротстве предусмотрена возможность защиты прав и законных интересов кредиторов путем обжалования конкретных действий (бездействия) арбитражного управляющего. Основанием для удовлетворения такой жалобы является установление арбитражным судом фактов несоответствия этих действий (бездействия) законодательству и нарушения такими действиями (бездействием) прав и законных интересов кредиторов. Основной круг обязанностей конкурсного управляющего определен в ст. 129 Закона о банкротстве. В соответствии с пунктом 2 статьи 129 Закона о банкротстве конкурсный управляющий обязан принять в ведение имущество должника, провести инвентаризацию такого имущества в срок не позднее трех месяцев с даты введения конкурсного производства, если более длительный срок не определен судом, принимать меры, направленные на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц; принимать меры по обеспечению сохранности имущества должника.

Сообщение о проведенной инвентаризации всего имущества должника опубликовано на сайте ЕФРСБ 07.11.2017. Согласно данным ЕФРСБ 06.04.2018 конкурсным управляющим опубликовано сообщение о проведении инвентаризации дебиторской задолженности должника в размере 48 695,84 тыс. рублей. Закон о банкротстве предписывает проведение инвентаризации имущества должника в качестве первоочередного мероприятия конкурсного производства. Арбитражным судом срок для проведения инвентаризации имущества ООО «Медвежьегорский молокозавод» не продлевался. Федеральным законом от 23.06.2016 N 222-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" абзац первый п. 2 ст. 129 Закона о банкротстве изложен в новой редакции, согласно которой конкурсный управляющий обязан принять в ведение имущество должника, провести инвентаризацию такого имущества в срок не позднее трех месяцев с даты введения конкурсного производства, если более длительный срок не определен судом, рассматривающим дело о банкротстве, на основании ходатайства конкурсного управляющего в связи со значительным объемом имущества должника.

Несвоевременное проведение инвентаризации нарушает право кредиторов на своевременное получение информации об имуществе должника, может повлечь ухудшение его материального положения, невозможность включения имущества в конкурсную массу, также затягивание процедуры конкурсного производства, влекущее увеличение текущих расходов должника. 

Конкурсный управляющий ООО «Медвежьегорский молокозавод» на протяжении 8 месяцев (с 07.08.2017 – даты открытия конкурсного производства и утверждения конкурсного производства по 06.04.2018 - дату опубликования сообщения о проведении инвентаризации дебиторской задолженности должника) не предпринял исчерпывающих действий для достижения целей конкурсного производства, и выявив дебиторскую задолженность, достаточных мер к поступлению ее в конкурсную массу не принял.

Пункт 1 статьи 133 Закона о банкротстве устанавливает обязанность конкурсного управляющего использовать только один счет должника в банке или иной кредитной организации (основной счет должника), а при его отсутствии или невозможности осуществления операций по имеющимся счетам обязан открыть в ходе конкурсного производства такой счет. Согласно пункту 2 статьи 133 Закона о банкротстве на основной счет должника зачисляются денежные средства должника, поступающие в ходе конкурсного производства. С основного счета должника осуществляются выплаты кредиторам в порядке, предусмотренном статьей 134 настоящего Закона о банкротстве. 

Согласно отчету конкурсного управляющего по состоянию на 18.04.2018 расходы на проведение конкурсного производства составили 432,50 тыс. рублей. В соответствии с отчетом конкурсного управляющего об использовании денежных средств должника от 18.04.2018 на расчетный счет должника поступили денежные средства в размере 11626,80 тыс. руб., израсходованы денежные средства в размере 1251,88 тыс. рублей. Факт проведения денежных операций (поступление и расходование) денежных средств в нарушение п.2 ст. 133 Закона о банкротстве, через кассу предприятия не опровергнут конкурсным управляющим, установлен актом прокурорской проверки от 30.01.2018, в котором конкурный управляющий не оспаривал расчёты через кассу, а также актом проверки полноты учета выручки и порядка работы должника с денежной наличностью, проведённой МИ ФНС № 9. В период с 01.08.2017 по 29.10.2018 в кассу предприятия поступили наличные денежные средства (выручка от реализации, оплата за аренду оборудования) на сумму 14148005.25 руб., налоговым органом установлено, в том числе, нарушение расходование выручки (без зачисления на расчётный счет) в части выплаты алиментов.

Объяснения конкурного управляющего о необходимости выплаты заработной платы продолжающим свою деятельность работникам должника за счет средств, поступающих в кассу предприятия, не могут быть признаны приемлемыми объяснениями нарушения требований указанных норм  Закона о банкротстве. Использование конкурсным управляющим кассы предприятия для получения и расходования денежных средств, минуя расчетный счет должника, свидетельствует о нарушении арбитражным управляющим принципа осуществления расчетов только через расчетный счет должника, так как они приводят к невозможности предъявления к исполнению банком требований об уплате текущих платежей, отсутствию контроля банка за очередностью удовлетворения текущих требований, а также невозможности для кредиторов контролировать расходы конкурсного управляющего ввиду отсутствия движения денежных средств на расчетном счете - нарушении прав и законных интересов кредиторов на получение достоверной информации о поступлениях и расходах в процедуре конкурсного производства. При этом конкурсным управляющим не исполнено и указание суда по  пункту 3 статьи 143 Закона о банкротстве.

Невзыскание  в конкурсную массу денежных средств по договорам аренды и купли-продажи с ООО «МЗ Медвежка» также не опровергнуто подателем апелляционной жалобы. Согласно договору аренды оборудования от 13.11.2017 арендодатель (ООО «Медвежьегорский молокозавод» в лице конкурсного управляющего Шпета Ф.А.) передает арендатору (ООО «МЗ Медвежка» в лице генерального директора Афанасьевой Д.С.) за плату во временное владение и пользование оборудование для переработки молока и изготовления молочной продукции, которое будет использовано последним в своих производственных целях. Срок аренды устанавливается с 13.11.2017 по 07.02.2018 с правом пролонгации на весь период конкурсного производства, но не более, чем до момента реализации оборудования. Пунктом 4.1. договора установлена арендная плата за использование оборудования для переработки молока и изготовления молочной продукции в размере 480,00 тыс. руб. ежемесячно. Арендные  платежи по договору аренды оборудования б/н от 13.11.2017 за период с 13.11.2017 по 04.06.2018 составили 3232000,00 руб., которые на расчетный счет должника не поступали.

Согласно положениям договора купли-продажи упаковочной продукции от 10.11.2017 продавец (ООО «Медвежьегорский молокозавод» в лице конкурсного управляющего Шпета Ф.А.), обязуется передать продукцию из гофрированного картона, пластика и фольги (далее-товар) в собственность покупателя (ООО «МЗ Медвежка» в лице генерального директора Афанасьевой Д.С.), а покупатель обязуется принять и оплатить этот товар. Пунктом 3.1. договора цена товара определяется суммой по товарной накладной. Согласно товарной накладной №307 от 10.11.2017 цена товара по договору составляет 604006,00 рублей. Покупатель производит оплату поставленного товара путем перечисления денежных средств на расчетный счет АО «ТНС энерго Карелия» за ООО «Медвежьегорский молокозавод», минуя расчетный счет должника. Договор действует до 31.12.2017. Денежные средства по договору купли-продажи упаковочной продукции от 10.11.2017 от «МЗ Медвежка» в размере 604006,00 руб. на расчетный счет должника не поступали. Изложенное свидетельствует о нарушении прав конкурсных кредиторов, поскольку влияет на формирование конкурсной массы и возможность удовлетворения требований кредиторов включённых  в реестр.

В рамках процедуры банкротства временным управляющим Шпетом Ф.А. проведен анализ финансового состояния ООО «Медвежьегорский молокозавод» за период с 01.04.2014 по 31.03.2017. По результатам проведенного анализа составлено заключение о наличии (отсутствии) признаков преднамеренного и фиктивного банкротства, в котором арбитражным управляющим сделан вывод о возможном наличии признаков преднамеренного банкротства.

На собраниях кредиторов 16.01.2018, 05.03.2018, 18.04.2018 уполномоченный орган письмами от 15.01.2018 №19-185/639, от 01.03.2018 №19-18/834, от 18.04.2018 №19-18/980 просил проинформировать о работе, проведенной конкурсным управляющим по обжалованию сделок, а также о работе, проведенной по анализу иных сделок должника на предмет наличия оснований для оспаривания их в порядке главы III. 1 Закона о банкротстве, поскольку временным управляющим по результатам проведенной проверки наличия или отсутствия оснований для оспаривания сделок должника указано на наличие оснований для оспаривания сделок, заключенных на заведомо невыгодных условиях для должника.

Конкурсный управляющий при наличии сведений об имевших место действиях должника по уменьшению имущества должника, должен был провести анализ указанных действий на предмет их законности и предпринять своевременные достаточные меры.

Согласно п. 4 ст. 20.3 Закона о банкротстве при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно, разумно в интересах должника, кредиторов и общества. С целью реализации задач процедуры конкурсного производства конкурсный управляющий обязан принять в ведение имущество должника, провести его инвентаризацию и оценку, принять меры, направленные на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц, предъявить к третьим лицам, имеющим задолженность перед должником, требования о ее взыскании, подавать в арбитражный суд заявления о признании недействительными сделок и решений должника (ст. 129 Закона о банкротстве). 

Указанным критериям признанные ненадлежащим исполнением обязанностей конкурсного управляющего  действия  Шпета Ф.А. не соответствуют. Обращает внимание факт совпадения представительства конкурсного управляющего и должника одним лицом, согласно размещенным в картотеке арбитражных дел  текстам судебных актов  - решению от 09.08.2017, определениям от 06.08.2018, от 04.02.2019 (представителем должника, позднее – конкурсного управляющего является одно лицо – Шорин В.А.) 

Учитывая изложенное, оснований для отмены обжалуемого судебного акта по доводам апелляционной жалобы или в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ апелляционный суд не усматривает.

Руководствуясь статьями 176, 223, 268 ч. 5, 269 ч. 1, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил:

Определение арбитражного суда первой инстанции от 28.11.2018  в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения. 

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия.

Председательствующий

Л.С. Копылова

 

Судьи

К.Г. Казарян

 И.Ю. Тойвонен