Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

Дело № А40-219316/17-79-1857

20 апреля 2018 г.

г. Москва

Резолютивная часть объявлена 13 февраля 2018 года

Решение изготовлено в полном объеме 20 апреля 2018 года

Арбитражный суд г. Москвы в составе судьи Дранко Л.А. 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев  в судебном заседании дело по заявлению  АО «Тамбовмаш»  

к Министерству обороны РФ в лице Департамента государственных закупок МО РФ

третье лицо: ФАС России

о признании незаконным  Протокола отказа от заключения государственного контракта от 01.08.2017 г.

при участии:от заявителя: не явился

от заинтересованного лица: Ремез Е.Н. дов. от 05.09.2017 г. № 212/1/151, ФИО2 дов. от 18.09.2012/1/174,от третьего лица: ФИО3 дов. от 14.02.017 г. № ИА/9031/17

УСТАНОВИЛ:

АО «Тамбовмаш»  (далее заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Министерству обороны РФ в лице Департамента государственных закупок МО РФ об оспаривании Протокола отказа от заключения государственного контракта от 01.08.2017 г.

Представители Министерства обороны РФ просили в удовлетворении заявления отказать по основаниям, изложенным в отзыве.

Заявитель в судебное заседание не явился, извещен надлежащим образом. Суд посчитал возможным рассмотреть дело в отсутствие заявителя в порядке ст. 123, 156 АПК РФ.

Рассмотрев материалы дела, выслушав явившихся представителей лиц, участвующих в деле, оценив представленные доказательства в их совокупности и взаимосвязи, арбитражный суд оставляет заявленное требование без удовлетворения по следующим основаниям.

Оспариваемым протоколом от 01.08.2017г. Министерство обороны РФ в лице Департамента государственных закупок МО РФ признал АО «Тамбовмаш»  уклонившимся от заключения контракта по результатам закрытого конкурса.

Как усматривается из материалов дела,Министерством обороны Российской Федерации в порядке Главы 3 Федерального закона от 05 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе) был проведен закрытый конкурс на право заключения государственного контракта на выполнение опытно-конструкторской работы шифр «Поплавок».

В соответствии с частью 4 статьи 84 Закона о контрактной системе не позднее чем за двадцать дней до даты вскрытия конвертов с заявками на участие в закрытом конкурсе заказчик направляет в письменной форме приглашения принять участие в закрытом конкурсе лицам, которые соответствуют требованиям, предусмотренным настоящим Федеральным законом, и способны осуществить поставку товара, выполнение работы или оказание услуги, являющихся предметом такого конкурса, и в случае проведения закрытого конкурса на поставку товара, выполнение работы или оказание услуги, сведения о которых составляют государственную тайну, имеют доступ к сведениям, составляющим государственную тайну. В указанных приглашениях должна содержаться информация, подлежащая включению в извещение о проведении открытого конкурса в соответствии с Законом о контрактной системе.

Согласно пункту 6 части 3 статьи 49 Закона о контрактной системе в извещении о проведении открытого конкурса заказчик указывает место, дату и время вскрытия конвертов с заявками на участие в открытом конкурсе и (или) открытия доступа к поданным в форме электронных документов этим заявкам, дату рассмотрения и оценки таких заявок.

В соответствии с частью 1 статьи 53 Закона о контрактной системе срок рассмотрения и оценки заявок на участие в конкурсе не может превышать двадцать дней с даты вскрытия конвертов с такими заявками и (или) открытия доступа к поданным в форме электронных документов заявкам на участие в конкурсе.

При этом заказчик вправе продлить срок рассмотрения и оценки заявок на участие в конкурсе на поставку товара, выполнение работы либо оказание услуги в сфере науки, культуры или искусства, но не более чем на десять рабочих дней. При этом в течение одного рабочего дня с даты принятия решения о продлении срока рассмотрения и оценки таких заявок заказчик направляет соответствующее уведомление всем участникам конкурса, подавшим заявки на участие в конкурсе, а также размещает указанное уведомление в единой информационной системе.

В соответствии с требованиями Закона о контрактной системе заказчиком в приглашении принять участие в закрытом конкурсе, в том числе указано, что:

Дата вскрытия конвертов с заявками на участие в закрытом конкурсе 06 июля 2017 г.

Дата рассмотрения и оценки заявок на участие в закрытом конкурсе 26 июля 2017 г.

Часть 1 статьи 53 Закона о контрактной системе устанавливает предельные сроки рассмотрения и оценки заявок конкурсной комиссией. Заказчик обязан в соответствии с пунктом 6 части 3 статьи 49 Закона о контрактной системе в извещении (приглашении) указать дату рассмотрения и оценки заявок на участие в открытом конкурсе (закрытом конкурсе). Следовательно, в целях надлежащего исполнения требований Закона о контрактной системе, конкурсная комиссия осуществляет рассмотрение и оценку заявок в сроки, указанные в части 1 статьи 53 Закона о контрактной системе, но не позднее даты рассмотрения и оценки заявок, установленной заказчиком в извещении о проведении открытого конкурса.

Руководствуясь вышеуказанными нормами Закона о контрактной системе, конкурсной комиссией рассмотрены заявки участников данной закупки, по результатам рассмотрения и оценки которых составлен протокол от 21 июля 2017 г. № 954/Г/ЗК/2.

Таким образом, действия конкурсной комиссии при рассмотрении и оценке заявок на участие в закрытом конкурсе осуществлялись в пределах срока, установленного статьей 53 Закона о контрактной системе, и не позднее даты рассмотрения и оценки заявок, установленной заказчиком в приглашении принять участие в закрытом конкурсе, то есть в соответствии с требованиями Закона о контрактной системе.

Согласно части 12 статьи 53 Закона о контрактной системе один экземпляр протокола рассмотрения и оценки заявок хранится у заказчика, другой экземпляр в течение трех рабочих дней с даты его подписания направляется победителю конкурса.

В соответствии с частью 9 статьи 85 Закона о контрактной системе 24 июля 2017 г. копия протокола рассмотрения и оценки заявок на участие в закрытом конкурсе направлена в адрес АО «Тамбовмаш», что не позднее рабочего дня, следующего за датой подписания указанного протокола.

25 июля 2017 г. АО «Тамбовмаш» направило в адрес Департамента письмо за исх. № 3521/222 с просьбой предоставить проект государственного контракта нарочно представителю АО «Тамбовмаш» ФИО4 и оформить пропуск на 26 июля 2017 г. для прохода в здание Департамента и получения указанного документа.

Таким образом, уже 25 июля 2017 г. АО «Тамбовмаш» узнало о том, что по результатам рассмотрения и оценки заявок, является победителем по данной закупке.

26 июля 2017 г. представитель АО «Тамбовмаш» ФИО4 нарочно получил проект государственного контракта (о чем имеется соответствующая отметка в журнале регистрации документов).

Сроки заключения контракта с победителем конкурса определены частью 2 статьи 54 Закона о контрактной системе. Так, контракт заключается не ранее чем через 10 дней и не позднее чем через 20 дней с даты подписания протокола рассмотрения и оценки заявок на участие в конкурсе.

В соответствии с частью 3 статьи 54 Закона о контрактной системе в течение десяти дней с даты размещения в единой информационной системе протокола рассмотрения и оценки заявок на участие в конкурсе или при проведении закрытого конкурса с даты подписания такого протокола победитель конкурса обязан подписать контракт и представить все экземпляры контракта заказчику. При этом победитель конкурса одновременно с контрактом обязан представить заказчику документы, подтверждающие предоставление обеспечения исполнения контракта в размере, который предусмотрен конкурсной документацией или частью 1 статьи 37 Закона о контрактной системе. В случае, если победителем конкурса не исполнены требования части 3 статьи 54 Закона о контрактной системе, такой победитель признается уклонившимся от заключения контракта.

Из изложенного следует, что действия участника закупки по заключению государственного контракта не привязаны к дате рассмотрения и оценке заявок, указанной в закупочной документации, поскольку только после объявления данного участника победителем, он начинает предпринимать действия, направленные на добросовестное заключение контракта.

С учетом требований Закона о контрактной системе АО «Тамбовмаш» должно было подписать государственный контракт и представить все экземпляры государственного контракта заказчику не позднее 31 июля 2017 г.

Законом о контрактной системе и условиями конкурсной документации определено, что исполнение контракта может обеспечиваться одним из следующих способов:

-внесение денежных средств на счет заказчика, на котором в соответствии с законодательством РФ учитываются операции с поступающими ему средствами;

-предоставление банковской гарантии.

Способ обеспечения исполнения контракта определяет участник закупки, с которым заключается контракт, самостоятельно (ч. 3 ст. 96 Закона о контрактной системе).

Соответственно при невозможности в установленный срок оформить банковскую гарантию, исполнение контракта может быть обеспечено участником закупки внесением денежных средств.

В связи с тем, что АО «Тамбовмаш» в установленный законом срок не представлен подписанный государственный контракт, Заказчиком был составлен протокол отказа от заключения государственного контракта и письмом от 02 августа 2017 г. № 255/72/9503 направлен в адрес АО «Тамбовмаш».

Документального подтверждения о невозможности либо наличия обстоятельств, препятствующих заключению государственного контракта в установленный срок, АО «Тамбовмаш» не представлено.

В соответствии с положениями Закона о контрактной системе государственные контракты по результатам закупок заключаются в общем порядке и данные положения распространяются на всех участников закупки без каких-либо исключений (преимуществ).

В соответствии с частью 4 статьи 54 Закона о контрактной системе Заказчиком заключен государственный контракт с организацией, заявке на участие в конкурсе которого присвоен второй номер - ОАО «Корпорация «Росхимзащита».

Действия Министерства обороны Российской Федерации, связанные с признанием заявителя уклонившимся от заключения государственного контракта и составлением обжалуемого протокола, проверены и признаны законными ФАС России (Решение Комиссии ФАС России от 11 августа 2017 г. № КГОЗ-248/17), а также Арбитражным судом города Москвы (Решение по делу №А40-154843/17-92-1223) при рассмотрении заявления АО «Тамбовмаш» о признании указанного Решения ФАС России недействительным.

Согласно требованиям законодательства о контрактной системе в сфере закупок товаров (работ, услуг) в случае не предоставления победителем (участником закупки, с которым заключается контракт), в установленный срок подписанного проекта контракта и (или) надлежащего обеспечение исполнения контракта, заказчик обязан признать такого победителя (участника закупки) уклонившимся от заключения контракта и направить материалы в антимонопольный орган для включения сведений о таком хозяйствующем субъекте в реестр недобросовестных поставщиков.

Также ссылка заявителя на Решение ФАС России, согласно которому сведения об обществе не включены в реестр недобросовестных поставщиков, является несостоятельной, поскольку данное решение не содержит вывод об отсутствии в действиях общества нарушений положений Закона о контрактной системе при заключении государственного контракта, а указывает лишь на их неумышленный характер.

Таким образом, срок, предусмотренный Законом о контрактной системе на подписание государственного контракта, заказчиком не ограничен. Рассмотрение и оценка заявок ранее даты, указанной в приглашении и конкурсной документации, не повлияло и не могло повлиять на своевременное подписание АО «Тамбовмаш» государственного контракта и предоставление обеспечения исполнения контракта, в связи с чем права и законные интересы участника закупки не нарушены.

Как следует из содержания части 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обращение лица в суд должно преследовать цель защиты его нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов.

Поскольку судебная защита должна быть направлена на восстановление нарушенного или оспариваемого права, избранный стороной способ защиты нарушенного права должен соответствовать такому праву и быть направлен на его восстановление.

В заявлении АО «Тамбовмаш» не указано право (законный интерес), защита которого будет обеспечена в результате отмены обжалуемого протокола.

Более того, согласно статье 65 АПК РФ заявитель должен доказать, в защиту и на восстановление каких прав предъявлены требования.

В данном случае заявитель, обращаясь в суд с требованием о признании протокола отказа от заключения государственного контракта недействительным, не указал и не доказал наличие защищаемого права или интереса с использованием мер, предусмотренных гражданским законодательством и каким способом возможно их восстановление.

При указанных обстоятельствах, в рассматриваемом случае отсутствуют правовые основания для отмены протокола, а также отсутствует возможность приведения сторон в первоначальное положение в результате оспаривания протокола, следовательно, заявленное требование не может привести к восстановлению чьих-либо субъективных прав.

В то же время, оспариваемый протокол не является ненормативным правовым актом, поскольку не содержит обязательных распоряжений, нарушающих права и интересы юридического лица - участника закупки и влекущих неблагоприятные для него правовые последствия, не создает препятствий для хозяйственной деятельности, а лишь фиксирует факт уклонения участника от заключения контракта. Соответственно действия Заказчика, получившие свое документальное оформление в виде протокола, не могут быть предметом самостоятельного судебного обжалования в связи с невозможностью его оспаривания в порядке главы 24 АПК РФ. 

В соответствии с ч. 1 ст. 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим Кодексом.

Защита гражданских прав осуществляется способами, установленными статьей 12 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Выбор способа защиты нарушенного права осуществляется истцом, однако этот выбор является правомерным и может быть поддержан судом только в том случае, если он действительно приведет к восстановлению нарушенного права или защите законного интереса.

Расходы по уплате государственной пошлины относятся на заявителя в соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

Руководствуясь ст. ст.4,65,71, 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления АО «Тамбовмаш» к Министерству обороны РФ  – отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:

Л.А. Дранко