АРБИТРАЖНЫЙ СУД УРАЛЬСКОГО ОКРУГА

Ленина проспект, д. 32/27, Екатеринбург, 620075  

http://fasuo.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ Ф09-9901/22 

Екатеринбург

19 января 2023 г.

 

Дело № А71-16991/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 18 января 2023 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 19 января 2023 г. 

 

Арбитражный суд Уральского округа в составе:

председательствующего Жаворонкова Д.В., 

судей Кравцовой Е.А., Гавриленко О.Л. 

при ведении протокола помощником судьи Кармацкой О.Л.,  путем использования систем видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Удмуртской Республики, рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью специализированный застройщик «Восточный парус»  (далее - ООО СЗ «Восточный парус», общество, налогоплательщик, заявитель) на решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 13.07. 2022 по делу № А71-16991/2021 и постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.10.2022 по тому же делу.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Арбитражного суда Уральского округа.

В судебном заседании приняли участие представители:  

Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 8 по Удмуртской Республике (далее - инспекция, налоговый орган) – ФИО1 (доверенность от 09.01.2023), ФИО2 (доверенность от 14.02.2022), ФИО3 (доверенность от 16.01.2023);

общества – ФИО4 (доверенность от 10.02.2022), ФИО5 (доверенность от 10.02.2022).

ООО СЗ «Восточный парус» обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с заявлением о признании недействительным решения инспекции от 30.08.2021 № 12-04/4445 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части доначисления налога на прибыль организаций за 2017-2018 гг. в сумме 16 770 356 руб., пени по данному налогу в сумме 8 532 791,03 руб., привлечения к ответственности по пункту 3 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) в виде штрафа в сумме 3 354 071,25 руб., привлечения к ответственности по пункту 1 статьи 119 НК РФ в виде штрафа в сумме 432 350,01 руб.

Решением суда первой инстанции от 13.07.2022 заявленные требования удовлетворены частично. Решение инспекции признано незаконным в части привлечения к налоговой ответственности по пункту 3 статьи 122 НК РФ в размере, превышающем 1 677 035 руб. 62 коп., по пункту 1 статьи 119 НК РФ в размере, превышающем 216 175 руб. На инспекцию возложена обязанность устранить допущенные нарушения прав и законных интересов ООО «СЗ «Восточный парус». В удовлетворении остальной части заявленных требований отказано.

Постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.10.2022 решение суда оставлено без изменения.

В кассационной жалобе общество просит названные судебные акты отменить, заявленные требования удовлетворить.

        Заявитель считает, что выводы судов о применении им налоговой схемы путем завышения затрат при исчислении налога по упрощенной системе налогообложения по спорным сделкам с ООО «Центр» и ООО «Пирамида» сделаны без учета специфики осуществляемой обществом деятельности, а также в нарушение принципа свободы экономической деятельности, которую налогоплательщик осуществляет самостоятельно на свой риск и вправе самостоятельно и единолично оценивать эффективность и целесообразность.

        В дополнениях к кассационной жалобе общество указывает на то, что в решениях Конституционного Суда Российской Федерации (Постановления от 28.03.2000 № 5-П, от 17.03.2009 № 5-П, от 22.06.2009 № 10-П, Определение от 27.02.2018 № 526-0 и др.), налоговые органы не освобождаются от обязанности в рамках контрольных процедур принимать исчерпывающие меры, направленные на установление действительного размера налогового обязательства налогоплательщика, что исключало бы возможность вменения ему налога в размере большем, чем это установлено законом. В целях формирования единообразия правоприменения и складывающихся правовых подходов Верховным судом Российской Федерации также сформулированы правовые позиции, согласно которым обязанность по установлению действительного размера обязанности по уплате налога в бюджет несет налоговый орган. Размер определенной инспекцией по результатам проведения проверки налоговой базы по соответствующему налогу должен соответствовать действительным налоговым обязательствам налогоплательщика, определяемым на основании всех положений НК РФ. Налоговые обязательства заявителя  определены инспекцией в произвольном, не предусмотренном НК РФ порядке, в то время как с учетом вышеуказанных правовых позиций, не позволяющих вменения налога в размере большем, чем это установлено законом, налоговый орган должен был руководствоваться положениями глав 14.2, 14.3 НК РФ, регулирующих налогообложение в сделках между взаимозависимыми лицами, и в отсутствие возможности применения методов определения рыночной стоимости, провести экспертизу.

В представленном отзыве инспекция просит судебные акты оставить без изменения.

В силу части 1 статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд кассационной инстанции проверяет законность решений, постановлений, принятых арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, устанавливая правильность применения норм материального права и норм процессуального права при рассмотрении дела и принятии обжалуемого судебного акта и исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе и возражениях относительно жалобы, если иное не предусмотрено названным Кодексом.

Изучив доводы заявителя жалобы, суд кассационной инстанции не усматривает оснований для отмены решения и постановления  судов.

        Как следует из материалов дела, инспекцией проведена выездная налоговая проверка общества по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) по всем налогам и сборам за период с 01.01.2016 по 31.12.2018, по страховым взносам за период с 01.01.2017 по 31.12.2018.

Результаты налоговой проверки оформлены актом налоговой проверки от 21.12.2020 № 12-18/4401, дополнением к акту налоговой проверки от 26.04.2021 № 12-18/12.

По результатам рассмотрения материалов проверки, возражений общества, инспекцией вынесено решение от 30.08.2021 № 12-04/4445 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Указанным решением заявитель привлечен к налоговой ответственности по пункту 3 статьи 122 НК РФ в виде штрафа в размере 3 354 071,25 рублей, по пункту 1 статьи 126 НК РФ в виде штрафа в размере 6500 рублей, по пункту 1 статьи 119 НК РФ в виде штрафа в размере 432 350,01 рублей. Заявителю предложено уплатить недоимку по налогу на прибыль организаций в размере 16 770 356 рублей и соответствующие пени в сумме 8 532 791 рубль.

Основанием для доначисления указанных сумм послужили выводы налогового органа о создании обществом и его взаимозависимыми лицами схемы, которая позволила создать условия для сохранения права на применение налогоплательщиком упрощенной системы налогообложения (далее - УСН).

Не согласившись с решением инспекции, ООО СЗ «Восточный парус» обжаловало его в апелляционном порядке.

Решением УФНС России по Удмуртской Республике от 19.11.2021 № 06-07/20800@ апелляционная жалоба ООО СЗ «Восточный парус» оставлена без удовлетворения, решение инспекции - без изменения.

Несогласие общества с решением инспекции в оспариваемой части послужило основанием для обращения в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении требований заявителя, суды руководствовались следующим.

В соответствии со статьей 54.1 НК РФ не допускается уменьшение налогоплательщиком налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога в результате искажения сведений о фактах хозяйственной жизни (совокупности таких фактов), об объектах налогообложения, подлежащих отражению в налоговом и (или) бухгалтерском учете либо налоговой отчетности налогоплательщика.

При отсутствии обстоятельств, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, по имевшим место сделкам (операциям) налогоплательщик вправе уменьшить налоговую базу и (или) сумму подлежащего уплате налога в соответствии с правилами соответствующей главы части второй настоящего Кодекса при соблюдении одновременно следующих условий:

1) основной целью совершения сделки (операции) не являются неуплата (неполная уплата) и (или) зачет (возврат) суммы налога;

2) обязательство по сделке (операции) исполнено лицом, являющимся стороной договора, заключенного с налогоплательщиком, и (или) лицом, которому обязательство по исполнению сделки (операции) передано по договору или закону.

В целях пунктов 1 и 2 настоящей статьи подписание первичных учетных документов неустановленным или неуполномоченным лицом, нарушение контрагентом налогоплательщика законодательства о налогах и сборах, наличие возможности получения налогоплательщиком того же результата экономической деятельности при совершении иных не запрещенных законодательством сделок (операций) не могут рассматриваться в качестве самостоятельного основания для признания уменьшения налогоплательщиком налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога неправомерным.

Согласно пункту 1 статьи 346.14 НК РФ объектом налогообложения признаются доходы, уменьшенные на величину расходов.

В силу пункта 1 статьи 346.15 НК РФ при определении объекта налогообложения учитываются доходы, определяемые в порядке, установленном пунктами 1 и 2 статьи 248 настоящего Кодекса.

Статьей 248 НК РФ предусмотрено, что доходы от реализации определяются в порядке, установленном статьей 249 настоящего Кодекса с учетом положений настоящей главы.

Внереализационные доходы определяются в порядке, установленном статьей 250 настоящего Кодекса с учетом положений настоящей главы.

В соответствии с пунктом 1 статьи 249 НК РФ в целях настоящей главы доходом от реализации признаются выручка от реализации товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных, выручка от реализации имущественных прав.

Выручка от реализации определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные товары (работы, услуги) или имущественные права, выраженные в денежной и (или) натуральной формах. В зависимости от выбранного налогоплательщиком метода признания доходов и расходов поступления, связанные с расчетами за реализованные товары (работы, услуги) или имущественные права, признаются для целей настоящей главы в соответствии со статьей 271 или статьей 273 настоящего Кодекса (пункт 2 статьи 249 НК РФ).

Пунктом 1 статьи 250 НК РФ предусмотрено, что в целях настоящей главы внереализационными доходами признаются доходы, не указанные в статье 249 настоящего Кодекса.

В силу подпункта 1 пункта 1.1 статьи 346.15 НК РФ при определении объекта налогообложения не учитываются доходы, указанные в статье 251 настоящего Кодекса.

В подпункте 14 пункта 1 статьи 251 НК РФ предусмотрено, что при определении налоговой базы не учитываются доходы в виде имущества, полученного налогоплательщиком в рамках целевого финансирования. При этом налогоплательщики, получившие средства целевого финансирования, обязаны вести раздельный учет доходов (расходов), полученных (произведенных) в рамках целевого финансирования. При отсутствии такого учета у налогоплательщика, получившего средства целевого финансирования, указанные средства рассматриваются как подлежащие налогообложению с даты их получения.

К средствам целевого финансирования относится имущество, полученное налогоплательщиком и использованное им по назначению, определенному организацией (физическим лицом) - источником целевого финансирования или федеральными законами в виде аккумулированных на счетах организации-застройщика средств дольщиков и (или) инвесторов.

В соответствии с положениями пунктов 1, 2 статьи 346.11 НК РФ упрощенная система налогообложения организациями и индивидуальными предпринимателями применяется наряду с иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Переход к упрощенной системе налогообложения или возврат к иным режимам налогообложения осуществляется организациями и индивидуальными предпринимателями добровольно в порядке, предусмотренном настоящей главой.

Применение упрощенной системы налогообложения организациями предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на прибыль организаций (за исключением налога, уплачиваемого с доходов, облагаемых по налоговым ставкам, предусмотренным пунктами 1.6, 3 и 4 статьи 284 настоящего Кодекса), налога на имущество организаций (за исключением налога, уплачиваемого в отношении объектов недвижимого имущества, налоговая база по которым определяется как их кадастровая стоимость в соответствии с настоящим Кодексом).

Согласно пункту 4 статьи 346.13 НК РФ, если по итогам отчетного (налогового) периода доходы налогоплательщика, определяемые в соответствии со статьей 346.15 и подпунктами 1 и 3 пункта 1 статьи 346.25 настоящего Кодекса, превысили 150 млн. рублей и (или) в течение отчетного (налогового) периода допущено несоответствие требованиям, установленным пунктами 3 и 4 статьи 346.12 и пунктом 3 статьи 346.14 настоящего Кодекса, такой налогоплательщик считается утратившим право на применение упрощенной системы налогообложения с начала того квартала, в котором допущены указанное превышение и (или) несоответствие указанным требованиям.

Согласно статье 105.1 НК РФ, если особенности отношений между лицами могут оказывать влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых этими лицами, и (или) экономические результаты деятельности этих лиц или деятельности представляемых ими лиц, указанные в настоящем пункте лица признаются взаимозависимыми для целей налогообложения (далее - взаимозависимые лица).

Для признания взаимной зависимости лиц учитывается влияние, которое может оказываться в силу участия одного лица в капитале других лиц, в соответствии с заключенным между ними соглашением либо при наличии иной возможности одного лица определять решения, принимаемые другими лицами. При этом такое влияние учитывается независимо от того, может ли оно оказываться одним лицом непосредственно и самостоятельно или совместно с его взаимозависимыми лицами, признаваемыми таковыми в соответствии с настоящей статьей (пункт 1).

В силу пункта 2 статьи 105.1 НК РФ с учетом пункта 1 настоящей статьи в целях настоящего Кодекса взаимозависимыми лицами признаются: физическое лицо и организация в случае, если такое физическое лицо прямо и (или) косвенно участвует в такой организации и доля такого участия составляет более 25 процентов (подп. 2); организация и лицо (в том числе физическое лицо совместно с его взаимозависимыми лицами, указанными в подпункте 11 настоящего пункта), имеющее полномочия по назначению (избранию) единоличного исполнительного органа этой организации или по назначению (избранию) не менее 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) этой организации (подп. 4); организация и лицо, осуществляющее полномочия ее единоличного исполнительного органа (подп. 7); организации, в которых полномочия единоличного исполнительного органа осуществляет одно и то же лицо (подп. 8); организации и (или) физические лица в случае, если доля прямого участия каждого предыдущего лица в каждой последующей организации составляет более 50 процентов (подп. 9); физические лица в случае, если одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению (подп. 10); физическое лицо, его супруг (супруга), родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры, опекун (попечитель) и подопечный (подп. 11).

В соответствии с пунктом 1 статьи 9 Федерального закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» каждый факт хозяйственной жизни подлежит оформлению первичным учетным документом. Не допускается принятие к бухгалтерскому учету документов, которыми оформляются не имевшие места факты хозяйственной жизни, в том числе лежащие в основе мнимых и притворных сделок.

Первичный учетный документ должен содержать обязательные реквизиты, предусмотренные пунктом 2 статьи 9 Федерального закона «О бухгалтерском учете».

Первичный учетный документ, которым оформляется каждая хозяйственная операция, проводимая организацией, должен быть составлен в момент совершения хозяйственной операции, а если это не представляется возможным - непосредственно после ее окончания (пункт 3 статьи 9).

В соответствии со статьей 169 НК РФ счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия покупателем предъявленных продавцом товаров (работ, услуг), имущественных прав сумм налога к вычету в порядке, предусмотренном главой 21 НК РФ.

Согласно пункту 25 Учетной политики ООО СЗ «Восточный парус», утвержденной приказом, предусмотрено, что в качестве доходов по обычным видам деятельности признается вознаграждение застройщика за услуги организации строительства жилого комплекса по договорам долевого участия. Размер вознаграждения определяется условиями договора участия в долевом строительстве, объем средств на содержание застройщика.

Согласно пункту 2 статьи 2 Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон № 214-ФЗ) объект долевого строительства - жилое или нежилое помещение, машино-место, подлежащее передаче участнику долевого строительства после получения разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости и входящее в состав указанного многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, строящихся (создаваемых) также с привлечением денежных средств участника долевого строительства, индивидуальный жилой дом в границах территории малоэтажного жилого комплекса.

В соответствии со статьей 12 Закона № 214-ФЗ обязательства застройщика считаются исполненными с момента подписания сторонами передаточного акта или иного документа о передаче объекта долевого строительства.

Обязательства участника долевого строительства считаются исполненными с момента уплаты в полном объеме денежных средств в соответствии с договором и подписания сторонами передаточного акта или иного документа о передаче объекта долевого строительства.

Статьей 18 Закона № 214-ФЗ предусмотрен перечень целей, на которые застройщик может использовать денежные средства, уплачиваемые участниками долевого строительства по договору. Этот перечень является закрытым. Денежные средства с расчетного счета застройщика могут использоваться только в следующих целях, в том числе, строительство (создание) одного или нескольких многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, в состав которых входят объекты долевого строительства, в соответствии с проектной документацией; платежи в целях приобретения земельных участков, на которых осуществляется строительство (создание) указанных в пункте 1 настоящей части многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, в собственность или в аренду, уплаты арендной платы за такие земельные участки; подготовка проектной документации и выполнение инженерных изысканий для строительства (создания) указанных в пункте 1 настоящей части многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, а также проведение экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий, государственной экологической экспертизы в случае, если требование об обязательном проведении таких экспертиз установлено федеральными законами.

Как следует из материалов дела, ООО «Специализированный застройщик «Восточный парус» до 14.02.2019 имело наименование ООО «Восточный парус». С 01.01.2016 ООО «Восточный парус» применяло упрощенную систему налогообложения с объектом налогообложения «доходы, уменьшенные на величину расходов».

Общество осуществляло строительство ЖК «Восточный квартал» (ул. Совхозная, 

<

...>). Согласно проектной декларации на строительство жилого комплекса, состоящего из двух 17-ти этажных многоквартирных жилых домов со встроенными офисными помещениями на первом этаже, расположенного на пересечении ул. Совхозной и ул. Герцена в Индустриальном районе г. Ижевска, застройка осуществляется на земельных участках с кадастровыми номерами: 18:26:020872:32 площадью 4188 кв. м, собственник ООО «Центр», 18:26:020872:4 площадью 755 кв. м, собственник ООО «Центр», 18:26:020871:24 площадью 602 кв. м, собственник ООО «Пирамида», 18:26:020871:23 площадью 289 кв. м, собственник ООО «Пирамида». Разрешение на ввод в эксплуатацию жилого комплекса получено 30.12.2017.

По окончании строительства жилого комплекса из двух 17-этажных многоквартирных жилых домов в книге учета доходов и расходов в 4 квартале 2017 года общество отразило разницу между договорной стоимостью объектов и фактическими затратами по строительству данных объектов. Доход общества в виде экономии застройщика для налогообложения по жилому комплексу составил 73 518 397,62 руб., общие доходы по декларации - 149 986 861,62 руб.

Заявитель представил расчет финансового результата (дохода) в виде экономии застройщика, который произведен в соответствии с учетной политикой организации, и регистры учета за 2013-2017 гг., подтверждающие формирование экономии.

Доход по выполненным обязательствам перед участниками долевого строительства отражен по счету 86 «Целевое финансирование», составил 550 182 932 руб.

Балансовая стоимость строительства комплекса (затраты) отражена по счету 08 «Вложения во внеоборотные активы» за 2014-2017 гг., составила 611 840 972,35 руб.

Общая стоимость невостребованных площадей - 135 176 437,97 руб.

В результате экономия застройщика составила 73 518 397,62 руб. (550 182 932 - (611 840 972,35 - 135 176 437,97)).

Инспекцией проведен анализ представленных заявителем документов, в ходе которого установлено, что в регистры расходов включены расходы заявителя по аренде (выкупу) земельных участков у ООО «Центр» ИНН 

<

***> (в сумме 142 381 612,90 руб.) и ООО «Пирамида» ИНН 

<

***> (в сумме 16 608 354,84 руб.), итого - на 158 989 967,74 руб.

При этом ООО «Центр» и ООО «Пирамида» приобрели эти земельные участки у физических лиц за 55 067 000 руб. (цена каждого приведена в таблице на стр. 79-80 решения).

Судами поддержаны выводы инспекции об установлении схемы снижения налоговых обязательств, которая выразилась в сохранении права ООО СЗ «Восточный парус» на применение льготного режима налогообложения (УСН) посредством завышения расходов на приобретение земельных участков по сделкам с ООО «Центр» и ООО «Пирамида», принимаемых при формировании экономии застройщика, которая является доходом налогоплательщика, учитываемым в целях УСН.

Указанное позволило обществу избежать обложения дохода налогом на прибыль по ставке в размере 20%, уплатив налог по УСН по ставке в размере 10% с суммы существенно заниженного дохода.

По мнению инспекции, земельные участки приобретались напрямую у ФИО6, ФИО7, ФИО8, ФИО9, при формальном участии ООО «Центр» и ООО «Пирамида».

Проверкой установлено и обществом не оспаривается, что заявитель, ФИО6, ФИО7, ФИО8, ФИО9 входят в единую группу бизнеса, организации и лица которой являются взаимозависимыми и взаимосвязанными, осуществляют общую финансово-хозяйственную деятельность под руководством одних лиц-бенефициаров. Должностные лица ООО СЗ «Восточный парус» и собственники земельных участков ФИО6, ФИО7, ФИО8, ФИО9 связаны между собой длительными родственными, дружескими, деловыми взаимоотношениями.

Учредителем ООО «Восточный Парус» является ФИО7. Руководитель - с 17.04.2013 по 13.06.2013 ФИО10, с 14.06.2013 по 18.01.2016 ФИО11, с 19.01.2016 по 08.06.2016 ФИО12, с 09.06.2016 - ФИО7.

С 14.02.2019 соучредителем является ООО «Центр». Учредителем организации с 20.11.2020 являются ФИО7, ФИО6, директором с 12.11.2020 - ФИО6.

ФИО13 является дочерью ФИО7. ФИО6 является супругом ФИО13.

Адрес регистрации ООО «Восточный парус» в период 17.04.2013-29.04.2019 - 

<

...>, с 30.04.2019 - 

<

...> г.

Материалами проверки подтверждено, что ФИО7, ФИО6, ФИО13 в течение длительного времени совместно учреждали юридические лица и участвовали в деятельности одних и тех же организаций.

Анализ деятельности физических лиц ФИО6, ФИО7, ФИО13, ФИО12, ФИО11, ФИО8, ФИО9 показал, что все указанные лица в течение продолжительного времени и задолго до создания ООО СЗ «Восточный парус» совместно занимаются видами деятельности, связанными со строительством зданий, куплей-продажей земельных участков и управлением недвижимостью, что подтверждается сведениями Управления Росреестра по Удмуртской Республике, информацией, размещенной в сети Интернет.

Так, ООО СЗ «Восточный парус» является застройщиком жилого комплекса «Восточный квартал» (сдан в 2017 г.), жилого комплекса «Идеал» (сдан в 2018 г.) и жилого комплекса «Огни Ижевска» (планируемая сдача в 2022 г.).

На сайте www.ogNi-izh.ru размещены контактные данные: номера телефонов 

<

***>, 576662, адрес электронной почты kvartal.vostochNiy@ya№dex.ru, адрес: 

<

...>. Впоследствии, после проведения мероприятий налогового контроля, информация на сайте была изменена, данные о строительстве ЖК «Восточный квартал», ЖК «Идеал» с сайта были удалены (сведения о содержании сайта отражены в приложении 1 к акту, представлен в материалы дела на диске).

Согласно проектной декларации ЖК Идеал (застройщик ООО Специализированный застройщик «Парус») земельный участок под застройку принадлежит ИП ФИО13, согласно проектной декларации ЖК «Огни Ижевска» (застройщик ООО Специализированный застройщик «Восточный квартал») земельный участок под застройку принадлежал ИП ФИО8, а до нее - ФИО6

Таким образом, теми же лицами (ФИО6, ФИО13 ФИО12, ФИО11) осуществляется строительство и иных МКД кроме ЖК «Восточный квартал». Однако, при строительстве ЖК «Идеал» и ЖК «Огни Ижевска» в 2015-2020гг. в один период времени строительства с ЖК «Восточный квартал» приобретение (аренда) земельных участков под застройку осуществляется без привлечения каких-либо посредников напрямую у группы физических лиц - собственников.

Индивидуальные предприниматели ФИО6, ИП ФИО8 (продавцы земельных участков) в коммерческой деятельности использовали адрес электронной почты, принадлежащий ООО «Уралпроект» (организация оказывающая бухгалтерский и юридические услуги ООО СЗ «Восточный парус»), доступ к системе электронного документооборота осуществлялся с одного IP-адреса.

В протоколах осмотра от 11.02.2020 и от 13.02.2020 зафиксировано, что ООО СЗ «Восточный парус», ООО СЗ «Парус», ООО СЗ «Восточный квартал», ООО «Уралпроект» имеют общий адрес фактического местонахождения расположены в одном здании, в общих офисных помещениях, принадлежащих ФИО7 и ФИО6 При этом адрес регистрации организаций являлся адресом регистрации по месту жительства ФИО7, ФИО6, ФИО13

Сведениями по форме 2-НДФЛ подтверждается, ФИО14, ФИО8 получали доход (коды дохода соответствуют кодам заработной платы) в нескольких организациях группы бизнеса, кроме того, ФИО14, ФИО8 и учредитель, руководитель проверяемой организации ФИО7 являлись сотрудниками организаций ООО Управляющая компания «Столица», ООО «Гремиха», учредителем и директором которых являлся ФИО6

Между ООО СЗ «Восточный парус» и ООО «Центр» заключены следующие договоры аренды земельного участка на временное владение и пользование:

- от 01.04.2014 № 04-1, земельный участок площадью 4188 кв. м, кадастровый номер 18:26:020872:32, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: многоквартирные жилые дома (зона многоквартирной жилой застройки зданиями высокой этажности (5-9 этажей и выше)). Земельный участок предоставляется для проектирования и строительства жилого комплекса из двух 17-этажных жилых домов. Сторонами договора подписаны ряд дополнительных соглашений от 23.04.2015, от 01.11.2015, согласно которому изменено название договора на «договор аренды земельного участка с последующим выкупом», изменен размер арендной платы на 3 570 000 руб., выкупная цена земельного участка составляет 49 980 000 руб., погашаемая в срок до 31.12.2016 путем внесения арендных платежей; от 30.12.2016 изменена выкупная стоимость земельного участка до 92 820 000 руб.; от 25.10.2017 выкупная стоимость земельного участка увеличена до 122 820 000 руб. На запрос налогового органа Управлением Росреестра по Удмуртской Республике представлены данные, о том что регистрация дополнительного соглашения от 25.10.2017 не производилась. Передаточный акт по данному договору составлен 26.10.2017, в акте поименованы все дополнительные соглашения кроме соглашения от 25.10.2017;

- от 01.07.2014 № 01/149-2014-328 на временное владение и пользование, земельный участок площадью 755 кв. м, кадастровый номер 18:26:020872:4, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: многоквартирные жилые дома (зона многоквартирной жилой застройки зданиями высокой этажности (5-9 этажей и выше). К договору подписано дополнительное соглашение от 01.07.2017, согласно которому размер арендной платы увеличен до 300 00 руб., выкупная цена земельного участка - до 12 110 000 руб., погашаемая путем внесения арендных платежей.

Между ООО «Пирамида» (арендодатель) и ООО СЗ «Восточный парус» (арендатор) заключен договор аренды земельных участков № 11-1 от 01.11.2014, согласно которому ООО «Восточный парус» (арендатор) принимает во временное возмездное владение и пользование земельные участки:

- земельный участок, категория земли: земли населенных пунктов, разрешенное использование: многоквартирные жилые дома. (Ж1 - зона многоквартирной жилой застройки зданиями высокой этажности (5-9 этажей и выше), площадью 401 кв. м по адресу: УР, г. Ижевск, пр. Совхозный, 38б, (кадастровый номер 18:26:020871:2), именуемый в дальнейшем «земельный участок № 1», в границах, указанных в кадастровой выписке на земельный участок.

- земельный участок, категория земли: земли населенных пунктов, разрешенное использование: многоквартирные жилые дома. (Ж1 - зона многоквартирной жилой застройки зданиями высокой этажности (5-9 этажей и выше), площадью 612 кв. м по адресу: УР, 

<

...>, (кадастровый номер 18:26:020871:10), именуемый в дальнейшем «земельный участок № 2», в границах, указанных в кадастровой выписке на земельный участок.

Сторонами договора подписано дополнительное соглашение от 01.07.2017, в соответствии с которым изменены название договора, площади земельных участков, кадастровые номера, указана выкупная цена арендованных земельных участков, которая составила 15 570 000 руб.

В отношении ООО «Центр» установлено, что общество зарегистрировано 15.08.2013, учредителем и руководителем указана ФИО15. Согласно сведений 2-НДФЛ, ФИО15 в период с 2009 г. по 2014 г. являлась сотрудником ООО УК «Столица», в котором учредителем, руководителем в период с 2013 по 2018 гг. были ФИО6, ФИО14, ФИО13, ФИО8

Анализ расчетного счета ООО «Центр» показал, что денежные средства поступают от взаимосвязанных организаций ООО «Славянский двор» ИНН 

<

***>, ООО «ДТЦ «Фортуна» ИНН 

<

***>, ООО «Гремиха» ИНН 

<

***>, ООО «Пирамида» ИНН 

<

***>, ООО «СК «ДОН» ИНН 

<

***>, ООО «Книжная лавка» ИНН 

<

***>, ООО «Парус» ИНН 

<

***>, ООО «Восточный Квартал» ИНН 

<

***>, ООО «Спорт плюс» ИНН 

<

***>, ИП ФИО6, ИП ФИО13, ИП ФИО16, ИП ФИО8; от ООО «Восточный парус».

Перечисляются денежные средства на расчетные счета этих же организаций как выдача займов; ООО «Центр» не имеет поступлений от третьих лиц, все перечисленные на р/с денежные средства поступают и расходуются только между лицами группы и в их интересах. ООО «Центр» производит оплату ООО «Уралпроект» за оказание бухгалтерских и юридических услуг.

Из анализа расчетов между организациями ООО «Центр» и ООО «Восточный парус» установлено неполное и несвоевременное перечисление арендной платы за пользование спорными земельными участками.

Кроме того, характер перечислений арендной платы в ООО «Центр» указывает на зависимость даты и размера перечислений от поступления на расчетный счет ООО СЗ «Восточный парус» денежных средств от дольщиков: с начала поступления денежных средств от дольщиков общество увеличивает в разы размер перечислений арендной платы.

Налоговым органом установлены собственники земельных участков:

- ФИО8 (договор купли-продажи от 07.10.2013, земельный участок с расположенным на нем жилым домом, кадастровый номер 18:26:020872:8, площадь 734 кв. м, адрес: 

<

...>, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: для эксплуатации и обслуживания жилого дома, цена 5500000 руб.; договор купли-продажи от 07.10.2013, земельный участок с расположенным на нем жилым домом, кадастровый номер 18:26:020872:2, площадь 440 кв. м, адрес: 

<

...>, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: для эксплуатации и обслуживания жилого дома, цена 5 100 000 руб.);

- ФИО9, от имени которой по доверенности действует ФИО8 (договор купли-продажи от 07.10.2013, земельный участок с расположенным на нем жилым домом, кадастровый номер 18:26:020872:10, площадь 705 кв. м, адрес: 

<

...>, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: для эксплуатации и обслуживания жилого дома, цена 2 150 000 руб.);

- ФИО7 (договор купли-продажи от 20.11.2013, земельный участок с расположенным на нем зданием, кадастровый номер 18:26:020872:1, площадь 526 кв. м, адрес: 

<

...>, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: для эксплуатации и обслуживания здания коммунально-бытового назначения, цена 5 000 000 руб.);

- ФИО6 (договор купли-продажи от 07.10.2013, земельный участок с расположенным на нем жилым домом, кадастровый номер 18:26:020872:6, площадь 675 кв. м, адрес: 

<

...>, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: для эксплуатации и обслуживания жилого дома; земельный участок с расположенным на нем жилым домом, кадастровый номер 18:26:020872:12, площадь 551 кв. м, адрес: 

<

...>, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: для эксплуатации и обслуживания жилого дома; земельный участок с расположенным на нем зданием, кадастровый номер 18:26:020872:13, площадь 557 кв. м, адрес: 

<

...>, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: для эксплуатации и обслуживания жилого дома. Цена объектов недвижимости определена оценочной компанией «КРОМ» и составляет 18 247 000 руб.);

- ФИО17, ФИО18, ФИО19, ФИО20 (договор купли-продажи от 25.12.2013, земельный участок и расположенный на нем дома по адресу: 

<

...>). От имени ООО «Центр» действовала ФИО8 Стоимость имущества - 3500000 руб.

Оценив изложенные обстоятельства в их совокупности и взаимосвязи, суды пришли к обоснованному выводу о доказанности создания налогоплательщиком схемы по оформлению недостоверной документации на аренду (выкуп) земельных участков от ООО «Центр» и ООО «Пирамида», тогда как фактически земельные участки приобретались напрямую у взаимозависимых взаимосвязанных физических лиц.

Расчет фактических обязательств общества произведен путем исключения из его затрат на строительство расходов на аренду и выкуп земельных участков у ООО «Центр» и ООО «Пирамида». При этом инспекцией учтены реально понесенные расходы на приобретение имущества у собственников: ФИО6, ФИО8, ФИО9, ФИО7

Без учета расходов на аренду и выкуп земельных участков у ООО «Центр» и ООО «Пирамида» доход налогоплательщика в виде экономии застройщика составил 152 559 042,01 руб., совокупный доход по итогам 2017 год - 229 027 505,81 руб., что существенно превышает предельную сумму дохода для организаций, применяющих УСН, определяемую в соответствии со статьей 346.15 и подпунктами 1 и 3 пункта 1 статьи 346.25 НК РФ. В результате организация с 4 квартала 2017 года утратила право применения УСН.

В ходе выездной налоговой проверки установлена схема, согласно которой имущество фактически находилось в распоряжении ООО СЗ «Восточный парус» при приобретении его у физических лиц группой взаимозависимых лиц. В проведении сделок через посредников разумной деловой цели не имелось, они совершались исключительно с целью налоговой экономии, что свидетельствует о получении необоснованной налоговой выгоды.

Совершение действий в обход закона влечет применение к налогоплательщику тех положений законодательства о налогах и сборах, которые он стремился избежать.

Допустимость применения расчетного метода исчисления налогов непосредственно связана с обязанностью правильной, полной и своевременной их уплаты и обусловливается неправомерными действиями или бездействием налогоплательщика, не обеспечившего надлежащее оформление учета своих доходов и расходов. В связи с этим использование расчетного метода предполагает исчисление налогов с той или иной степенью вероятности.

В отношении доводов общества о необходимости применения налоговым органом и судами рыночной стоимости приобретенных участков (с учетом глав 14.2, 14.3 НК РФ и проведения экспертизы), суд кассационной инстанции исходит из того, что интерес в приобретении земельных участков налогоплательщиком обусловлен окончанием строительства жилого комплекса. Указанная стоимость их приобретения  по сделкам с ООО «Центр» и ООО «Пирамида» соответствует размеру затрат, которые общество готово было понести по данным сделкам. 

Иных доказательств, в том числе данные по рыночной стоимости земли с построенным жилищным комплексом, которые могли бы свидетельствовать о наличии спроса со стороны неопределенного круга лиц, налогоплательщиком не представлено.            

Правильно применив указанные выше нормы права, суды обоснованно посчитали, что в рассматриваемом деле отсутствуют основания для признания недействительным решения налогового органа, в связи с чем правомерно отказали налогоплательщику в удовлетворении заявленных требований в части.

Остальные приведенные в кассационной жалобе доводы свидетельствуют не о нарушении или неправильном применении судами норм материального права, а о несогласии заявителя с установленными по делу фактическими обстоятельствами и оценкой судом доказательств.

Оснований для переоценки доказательств и сделанных на их основании выводов у суда кассационной инстанции не имеется (статья 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Поскольку фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены судами первой и апелляционной инстанций на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, а выводы судов соответствуют фактическим обстоятельствам и представленным доказательствам, основаны на правильном применении норм материального права, нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены обжалуемых судебных актов, судом кассационной инстанции не выявлено, решение суда первой инстанции и постановление апелляционного суда подлежат оставлению без изменения, кассационная жалоба - без удовлетворения.

Руководствуясь статьями 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

 

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 13.07. 2022 по делу № А71-16991/2021 и постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.10.2022 по тому же делу оставить без изменения, кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью специализированный застройщик «Восточный парус» - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном ст. 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

Председательствующий                                                        Д.В. Жаворонков 

 

Судьи                                                                            Е.А. Кравцова

 

                                                                                      О.Л. Гавриленко