Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

г. Москва

«17» июля2019г.                                                              Дело № А40-93940/19-20-1775              

Резолютивная часть решения объявлена «15» июля 2019г.

Полный текст решения изготовлен «17» июля 2019г.

Арбитражный суд в составе:

Судьи Бедрацкой А.В.

протокол вела секретарь судебного заседания Бобрышева Е.В.

с участиемот заявителя – ФИО1, дов. № 77 АВ 9907560 от 12.12.2018г.,

от ответчика – ФИО2, дов. от 10.09.2018г. № 56-02-08/8, ФИО3, дов. от 27.09.2018г. № 56-02-08/10, ФИО4, дов. от 15.07.2019г. № 56-02-

08153, ФИО5, дов. от 15.07.2019г. № 56-02-08154

рассмотрел дело по заявлениюПАО "ГМК "НОРИЛЬСКИЙ НИКЕЛЬ» (647000, КРАСНОЯРСКИЙ КРАЙ, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 02.09.2002, ИНН: 

<

***>)

кМИ ФНС по КН № 5 (ОГРН: 

<

***>; ИНН: 

<

***>; 129223, 

<

...>)

опризнании недействительным решения от 24.09.2018г. № 56-15-15/02/13/1469 в части

УСТАНОВИЛ:

ПАО "ГМК "НОРИЛЬСКИЙ НИКЕЛЬ» обратилось с заявлением  (с учетом уточнения заявленных требований) в арбитражный суд к МИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам № 5 о признании недействительным решения № 56-15-15/02/13/1469 от 24.09.2018г. в части доначисления НДПИ в сумме 12696803 руб., пени в сумме 2744620,07 руб., штрафов в сумме 1832592,20 руб.

Заявление мотивировано тем, что ненормативный акт ответчика в обжалуемой части нарушает права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской деятельности.

Ответчик с требованиями заявителя не согласен по доводам, изложенным в  решении, отзыве.

Оценив в совокупности представленные доказательства, выслушав представителей сторон, суд считает заявление не подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

Как усматривается из материалов дела, Инспекцией в соответствии со ст.89 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) проведена выездная налоговая проверка ПАО «ГМК «Норильский никель», по всем налогам и сборам, за исключением налога на прибыль организаций за период с 01.01.2015г. по 31.12.2016г.

По результатам рассмотрения материалов выездной налоговой проверки Инспекцией составлен Акт налоговой проверти от 04.06.2018 № 56-15-15/03/10/983 (далее - Акт налоговой проверки), рассмотрены письменные возражения на Акт налоговой проверки, вынесено решение от 24.09.2018г. № 56-15-15/02/13/1469 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» (далее - Решение), согласно которому:

- по п. 2.1.1 Решения. Общество в нарушение пп. 1 п. 2 ст. 338, п. 4 ст. 340 и ст. 343 НК РФ занизило налоговую базу по налогу на добычу полезных ископаемых в общей сумме за январь-декабрь 2015-2016гг. на 166 435 646 руб. 00 коп., что привело к неуплате налога в итоге за январь-декабрь 2015-2016гг. по НДПИ в общей сумме 12 696 803 руб. 00 коп.

Основанием для доначисления НДПИ послужил вывод налогового органа о том, что ПАО «ГМК «Норильский никель» неправомерно отнесло расходы на механизированные услуги карьерными экскаваторами и транспортирование горной массы до приемного бункера дробильной фабрики к категории косвенных расходов, относящихся к добыче полезных ископаемых в части рудника «Кайерканский» (карьер «Скальный» - озеро «Лесное»).

Не согласившись с Решением Инспекции, Заявитель обратился с апелляционной жалобой от 29.10.2018 № ГМК/16924 (вх. №19345 от 29.10.2018) в Федеральную налоговую службу, в которой просил отменить Решение налогового органа по эпизодам № 2.1.3, 2.1.1, 2.2.

Решением ФНС России от 06.02.2019г. № СА-4-9/2002@ решение Инспекции отменено в части вывода, изложенного в п. 2.1.3 Решения, в остальной части апелляционная жалоба Общества оставлена без удовлетворения.

Суд считает доводы налогового органа, изложенные в обжалуемой части решения, законными и обоснованными, по следующим основаниям.

ПАО «ГМК «Норильский никель», со ссылкой на п.4 ст. 340 НК РФ указывает на то, что расходы на транспортировку базальта до приемного бункера дробильной фабрики не подлежат включению в расчетную стоимость, поскольку не относятся к процессу добычи.

Указанный довод суд считает несостоятельным по следующим основаниям.

Согласно пп. 1 п. 1 ст. 336 НК РФ объектом налогообложения на добычу полезных ископаемых признаются полезные ископаемые, добытые из недр на территории Российской Федерации на участке недр (в том числе из залежи углеводородного сырья), предоставленном налогоплательщику в пользование в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В соответствии с п. 1 ст. 338 НК РФ налоговая база определяется налогоплательщиком самостоятельно в отношении каждого добытого полезного ископаемого (в том числе полезных компонентов, извлекаемых из недр попутно при добыче основного полезного ископаемого).

Согласно п. 1 ст. 340 НК РФ оценка стоимости добытых полезных ископаемых определяется налогоплательщиком самостоятельно одним из следующих способов: исходя из сложившихся у налогоплательщика за соответствующий налоговый период цен реализации без учета субсидий; исходя из сложившихся у налогоплательщика за соответствующий налоговый период цен реализации добытого полезного ископаемого; исходя из расчетной стоимости добытых полезных ископаемых.

Пунктом 4 ст. 340 НК РФ предусмотрено, что в случае отсутствия реализации добытых полезных ископаемых налогоплательщик применяет способ оценки, указанный в пп. 3 п. 1 ст. 340 НК РФ, т.е. расчетную стоимость добытых полезных ископаемых.

При этом расчетная стоимость полезного ископаемого определяется налогоплательщиком самостоятельно на основании данных налогового учета. В этом случае налогоплательщик применяет тот порядок признания доходов и расходов, который он применяет для определения налоговой базы по налогу на прибыль организаций.

Согласно п. 1 ст. 318 НК РФ расходы на производство и реализацию, осуществленные в течение отчетного (налогового) периода, подразделяются на прямые и косвенные.

Перечень прямых расходов, связанных с производством товаров (выполнением работ, оказанием услуг), установленный п. 1 ст. 318 НК РФ, является открытым и определяется налогоплательщиком в учетной политике для целей налогообложения самостоятельно.

Согласно ст. 318 НК РФ к прямым расходам относятся материальные затраты, определяемые в соответствии с пп. 1 и 4 п. 1 ст. 254 НК РФ.

Из пп. 1 п. 1 ст. 254 НК РФ следует, что к материальным расходам, в частности, относятся затраты налогоплательщика на приобретение сырья и (или) материалов, используемых в производстве товаров (выполнении работ, оказании услуг) и (или) образующих их основу либо являющихся необходимым компонентом при производстве товаров (выполнении работ, оказании услуг).

В Письме ФНС России от 24.02.2011г. № КЕ-4-3/2952@ «О порядке распределения в целях налогообложения прибыли расходов на производство и реализацию на прямые и косвенные» содержатся следующие разъяснения:

«...Глава 25 НК РФ не содержит прямых положений, ограничивающих налогоплательщика в отнесении тех или иных расходов к прямым или косвенным. Однако из норм статей 252, 318, 319 НК РФ, следует, что выбор налогоплательщика в отношении расходов, формирующих в налоговом учете стоимость произведенной и реализованной продукции, должен быть обоснованным.

Кроме того, в статье 318 НК РФ отражена норма, предусматривающая включение в состав прямых расходов именно тех расходов, которые «...связаны с производством товаров (выполнением работ, оказанием услуг)».

Таким образом, механизм распределения затрат на производство и реализацию должен содержать экономически обоснованные показатели, обусловленные технологическим процессом. При этом налогоплательщик вправе в целях налогообложения отнести отдельные затраты, связанные с производством товаров (работ, услуг), к косвенным расходам только при отсутствии реальной возможности отнести указанные затраты к прямым расходам, применив при этом экономически обоснованные показатели...».

В письме ФНС России от 29.05.2013г. № ЕД-4-3/9703® «Об определении расчетной стоимости добытого полезного ископаемого» разъяснено, что расчетная стоимость добытого полезного ископаемого определяется налогоплательщиком самостоятельно на основании данных налогового учета. В этом случае налогоплательщик применяет тот порядок признания расходов, который он применяет для определения налоговой базы по налогу на прибыль организаций. При этом установлены ограничения на включение указанных расходов в расчетную стоимость добытых полезных ископаемых. Так, к затратам на добычу относятся только те расходы, которые связаны с добычей полезных ископаемых в рамках технологических операций (процессов), предусмотренных техническим проектом разработки месторождения полезного ископаемого.

Вместе с тем, налогоплательщик вправе отнести материальные затраты к косвенным расходам, только если отсутствует реальная возможность включить их в прямые расходы; налогоплательщик должен обосновать правомерность исключения спорных затрат из состава прямых расходов и включения в состав косвенных; предоставляя налогоплательщику возможность самостоятельно определить учетную политику, включая формирование состава прямых расходов, НК РФ не рассматривает этот процесс как зависящий исключительно от воли налогоплательщика, напротив, указанные нормы относят к прямым расходам затраты, непосредственно связанные с производством товаров (выполнением работ, оказанием услуг).

Исходя из содержаний положений п. 7 ст. 339, п.п. 1-7 ст. 340 НК РФ следует, что при исчислении расчетной стоимости полезного ископаемого необходимо учитывать все расходы, связанные с добычей полезного ископаемого, то есть осуществляемые налогоплательщиком в рамках всего комплекса технологических операций (процессов), предусмотренных техническим проектом разработки месторождения полезного ископаемого.

Согласно техническому проекту «Карьер «Скальный» является структурным подразделением Рудника «Кайерканский» Заполярного филиала (ЗФ) ПАО «ГМК «Норильский никель» (стр. 8 том 1 Горнотехнический).

Требования к качеству добываемого предприятием полезного ископаемого регламентируются стандартом предприятия СТП 49156713.14.53-2.2-2014 «Щебень карьера «Скальный»; СТП 44577806.14.36-2-43-2011 «Базальт карьера «Скальный». Технические условия», из которого следует, что добытым полезным ископаемым признается «базальт, добытый в процессе отбойки массива на месторождении «Озеро Лесное» карьера «Скальный» открытым способом, предназначенный для дробления и дальнейшего использования в качестве инертного заполнителя выработанного пространства на рудниках Талнахского рудного узла, а также других собственных нужд (ЗФ ПАО «ГМК «Норильский никель») и реализации сторонним организациям, и регламентирует его качественные показатели, методы контроля, порядок хранения и транспортирования.

Кроме того, в соответствии с техническим проектом «Карьер скальный», система разработки - транспортная уступная с отработкой горизонтальными слоями в нисходящем порядке с предварительным рыхлением горной массы буровзрывным способом и транспортировкой вскрыши во внешние отвалы. Высота рабочего уступа 15 метров. В процессе горных работ добытая горная масса из забоя транспортируется на приемный бункер дробильной фабрики, расположенный на отметке + 215 метров. Вскрышные породы используются для отсыпки подъездных автодорог и частично вывозятся во внутренний отвал.

На выемке и погрузке горной массы (выемочно-погрузочные работы) работают (осуществляют) экскаваторы ЭКГ-5А.

Транспортировка горной массы производится карьерными автосамосвалами грузоподъемностью 40-45 т.

Высота уступа определяется в зависимости от типа выемочно-погрузочного оборудования и технологии ведения работ. Отработка горной массы в карьере осуществляется по транспортной технологии с использованием экскаватора типа «мехлопата» и мобильного погрузчика.

При использовании экскаваторов - «мехлопат» высота уступа не должна превышать максимальную высоту черпания экскаватора. На карьере применяется экскаватор ЭКГ-5А. принятая высота уступа для данной модели экскаватора для условий навалов взорванной горной массы составляет 10 м.

На транспортировке вскрышных пород и базальта используются автосамосвалы грузоподъёмностью 45т. Проектом предусматривается применение автосамосвалов грузоподъемностью 90т. Транспортировка вскрышных пород из карьера предусматривается во внешний отвал «Южный». Режим работы автотранспорта увязан с режимом работы карьера.

В соответствии с планом развития горных работ по нерудным месторождениям на 2015 и 2016гг. процесс горно-добычных работ заканчивается на этапе транспортирования автосамосвалами горной массы на приемный бункер дробильной фабрики, расположенный на отметке 215м, из чего следует, что расходы, связанные с технологическими операциями по добыче полезного ископаемого на карьере «Скальный» (выемочно-погрузочные работы, экскавационные работы, транспортирование) являются неотъемлемой частью технологического процесса и одним из этапов добычи полезного ископаемого, понесенные в процессе данных видов работ, тем самым налогоплательщику надлежало учитывать данные расходы в составе прямых расходов, относящихся к добыче полезного ископаемого.

Указанные обстоятельства подтверждаются п. 3.3.2 Технического проекта разработки карьера «Скальный», в котором сказано, что «отработка уступов карьера будет осуществляться с предварительным рыхлением горной массы буровзрывным способом. Бурение скважин будет осуществляться станками шарошечного бурения. Выемочно-погрузочные работы будут осуществлять экскаваторами типа механическая лопата ЭКГ-5Л (ЭКГ-5,6Б) и погрузчиками с объемом ковша не менее 8 куб. м. транспортировку вскрышных пород и базальта, на отвалы и фабрику, осуществляется карьерными автосамосвалами грузоподъёмностью 90т.».

Таким образом, в силу положений пп.1 п.1 ст.254, ст.318 НК РФ расходы на транспортировку и экскавацию базальта до приемного бункера дробильной фабрики правомерно отнесены налоговым органом в состав прямых расходов в целях исчисления НДПИ за период 2015-2016гг.

Общество, ссылаясь на Постановление Президиума ВАС РФ от 29.01.2013г. № 11498/12 ошибочно полагает, что: «При исчислении налоговой базы по НДПИ налоговым органом в расчетную стоимость нереализуемых добытых полезных ископаемых включены расходы на добычу полезного ископаемого - базальта, реализуемого третьим лицам».

Указанный вывод суд считает несостоятельным по следующим основаниям.

В соответствии с п. 1 ст. 338 НК РФ налоговая база определяется налогоплательщиком самостоятельно в отношении каждого добытого полезного ископаемого (в том числе полезных компонентов, извлекаемых из недр попутно при добыче основного полезного ископаемого).

Согласно пп.1 п. 1 ст.336 НК РФ под объектом налогообложения по НДПИ, если иное не предусмотрено п.2 ст.336 НК РФ, понимаются полезные ископаемые, добытые из недр на территории Российской Федерации на участке недр, предоставленном налогоплательщику в пользование в соответствии с законодательством Российской Федерации.

 Полезным ископаемым признается продукция горнодобывающей промышленности и разработки карьеров (если иное не предусмотрено п. 3 ст. 337 НК РФ), содержащаяся в фактически добытом (извлеченном) из недр (отходов, потерь) минеральном сырье (породе, жидкости и иной смеси), первая по своему качеству соответствующая национальному стандарту, региональному стандарту, международному стандарту, а в случае отсутствия указанных стандартов для отдельного добытого полезного ископаемого - стандарту организации (п.1 ст.337 НК РФ).

Из положений п. 1 ст. 340 НК РФ следует, что оценка стоимости добытых полезных ископаемых определяется налогоплательщиком самостоятельно одним из следующих способов: исходя из сложившихся у налогоплательщика за соответствующий налоговый период цен реализации без учета субсидий; исходя из сложившихся у налогоплательщика за соответствующий налоговый период цен реализации добытого полезного ископаемого; исходя из расчетной стоимости добытых полезных ископаемых.

Ссылка налогоплательщика на соответствие методики расчета НДПИ требованиям позиции, сформированной в Постановлении Президиума ВАС РФ от 29.01.2013г. № 11498/12 по делу № А40-169819/09-76-1231 является ошибочной ввиду следующего.

В вышеуказанном Постановлении судом отмечается, что: «Ведение обществом обособленного учета прямых расходов по каждому виду выпускаемой продукции, а также формирование расходов по каждому карьеру и по отдельному виду добытого полезного ископаемого позволили инспекции произвести перерасчет налоговой базы по руде и карбонатным породам согласно требованиям пунктов 3 и 4 статьи 340 Кодекса.

При использовании налогоплательщиком расчетного способа в соответствии с пунктом 4 статьи 340 Кодекса должны учитываться произведенные в налоговом периоде прямые расходы согласно перечню, приведенному в названной статье. При применении этого способа оценки стоимости добытых полезных ископаемых учитываются также и косвенные расходы. При этом косвенные расходы распределяются между затратами на добычу полезных ископаемых и затратами на иную деятельность пропорционально доле прямых расходов, относящихся к добыче полезных ископаемых, в общей сумме прямых расходов; общая сумма расходов, произведенных налогоплательщиком в налоговом периоде, распределяется между добытыми полезными ископаемыми пропорционально доле каждого добытого полезного ископаемого в общем количестве добытых полезных ископаемых в этом же налоговом периоде...».

В свою очередь, ПАО «ГМК «Норильский никель» применял «котловой» метод учета расходов по добываемым полезным ископаемым. Данное обстоятельство подтверждается ответом налогоплательщика на п. 1.2 требования о представлении документов (информации) от 27.07.2018г. № 1-ДОП, в котором Общество подтвердило, что на предприятии отсутствует группировка (учет) расходов по каждому добываемому полезному ископаемому. На стр. 8 Возражений на Акт выездной налоговой проверки от 04.06.2018 № 56-15-15/03/10/893 налогоплательщик указал, что «методика Компании предусматривает определение суммы расходов, относящихся к нереализуемым полезным ископаемым, добыча которых ведется рудником «Кайерканский», путем пропорционального распределения прямых и косвенных расходов рудника «Кайерканский» между добытыми реализуемыми и нереализуемыми полезными ископаемыми».

Кроме того, в приложениях к Справке по результатам дополнительных мероприятий налогового контроля налоговый орган при определении суммы недоимки по оспариваемому эпизоду при расчете суммы НДПИ учтен факт реализации базальта и при определении расчетной стоимости нереализуемых полезных ископаемых исключена часть расходов, приходящихся на реализуемый базальт - пропорционально его доле в общем количестве добытых полезных ископаемых. Также налоговый орган прилагает схематичное изображение факта исключения из расчетной стоимости полезного ископаемого расходов, приходящихся на реализуемые полезные ископаемые на примере налогового периода январь 2015г.

Таким образом, ссылка налогоплательщика на Постановление Президиума ВАС РФ от 29.01.2013г. № 11498/12 является несостоятельной, а довод о включении налоговым органом в расчетную стоимость нереализуемых добытых полезных ископаемых расходов на добычу реализуемого полезного ископаемого противоречащим фактическим обстоятельствам дела.

Представленный в материалы дела расчет налогового органа стоимости 1 единицы ПИ на примере января 2015г., согласно которому все прямые расходы по добыче ПИ (75857458)/все количество добытого полезного ископаемого (531307)=142775 руб. (где стоимость единицы ПИ умножается на количестве добытого нереализуемого ПИ (1*3), с учетом Приложения № 2.1.2 «Определение расходов по Кайерканскому месторождению (руб.), признан судом правомерным.

Учитывая изложенные обстоятельства по делу в их совокупности и взаимосвязи, как того требуют положения, содержащиеся в части 2 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и другие положения Кодекса, признает необоснованными требования, заявленные ПАО "ГМК "НОРИЛЬСКИЙ НИКЕЛЬ» к МИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам № 5.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 110, 167, 169, 170, 198, 201 АПК РФ, суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявления ПАО "ГМК "НОРИЛЬСКИЙ НИКЕЛЬ» (647000, КРАСНОЯРСКИЙ КРАЙ, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 02.09.2002, ИНН: 

<

***>) к МИ ФНС по КН № 5 (ОГРН: 

<

***>; ИНН: 

<

***>; 129223, 

<

...>) о признании  недействительным  решения от 24.09.2018г. № 56-15-15/02/13/1469                                                                                                                                                                   в части доначисления НДПИ в сумме 12696803 руб., пени в сумме 3176461,92 руб., штрафов в 1832592,20 руб., отказать.

Решение может быть обжаловано в течении месяца в Девятый арбитражный апелляционный суд, через Арбитражный суд города Москвы.    

Судья:

А.В. Бедрацкая