ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. 273-36-45

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: info@11aas.arbitr.ru.

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности определения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

Дело № А55-26902/2019

г. Самара

08 сентября 2020 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: 

председательствующего судьи Мальцева Н.А.,

судей Селиверстовой Н.А., Серовой Е.А.,

            при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, 

рассмотрев в открытом судебном заседании 25 августа-01 сентября 2020 года в помещении суда, в зале № 2,

апелляционную жалобу Федеральной налоговой службы в лице Инспекции Федеральной налоговой службы по Промышленному району г. Самары на определение Арбитражного суда Самарской области от 15 января 2020 года (судья Анаева Е.А.), вынесенное по заявлению общества с ограниченной ответственностью «СтройЭкспертНадзор» о включении требования в реестр требований кредиторов должника в рамках дела №А55-26902/2019 о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «ПромСтрой», ИНН 

<

***>,

с участием:   

от ФНС России - ФИО2, по доверенности от 17.03.2020, ФИО3, по доверенности от 17.03.2020.

установил:

Определением Арбитражного суда Самарской области от 28.08.2019 заявление общества с ограниченной ответственностью «Ремтехстрой» о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью «ПромСтрой» принято к производству.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 28.10.2019 в отношении общества с ограниченной ответственностью «ПромСтрой» введена процедура наблюдения. Временным управляющим должника утвержден ФИО4.

Общество с ограниченной ответственностью «СтройЭкспертНадзор» обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о включении требования в реестр требований кредиторов должника требования в размере 2 760 714 руб.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 18.02.2020 общество с ограниченной ответственностью «ПромСтрой» признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим должника утвержден ФИО4, член Союза «СОУУ «Альянс»

Определением Арбитражного суда Самарской области от 15.01.2020 заявление  удовлетворено. Включено требование ООО «СтройЭкспертНадзор» в размере 2 760 714 руб. в реестр требований кредиторов Общества с ограниченной ответственностью «ПромСтрой» в состав требований кредиторов третьей очереди.

Не согласившись с принятым судебным актом, ФНС России обратилась в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, отказать в удовлетворении заявления.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.04.2020 восстановлен пропущенный срок на подачу апелляционной жалобы, апелляционная жалоба оставлена без движения.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.05.2020 апелляционная жалоба принята к производству с назначением судебного заседания. 

Информация о принятии апелляционных жалоб к производству, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель заявитель апелляционной жалобы в судебном заседании поддержал жалобу, просил ее удовлетворить. Ходатайство о приостановлении производства по  апелляционной жалобе просил не рассматривать, т.к. отпали основания -  заявление ФИО5 о намерении погасить требования рассмотрено.

Представитель ООО «СтройЭкспертНадзор»  в судебное заседание не явился, направил в суд отзыв, считает, что определение суда первой инстанции является законным и обоснованным.

Иные лица, участвующие в деле, извещены надлежащим образом (путем направления почтовых извещений и размещения информации о времени и месте судебного заседания на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с требованиями абзаца 2 ч. 1 ст. 121 АПК РФ в связи с чем суд вправе рассмотреть апелляционные жалобы в их отсутствие согласно ч. 3 ст. 156 АПК РФ.

  Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ.

   Выслушав заявителя апелляционной жалобы,   исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами по делу, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

В силу ст. 32 Федерального закона от 26.10.02г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности.

В соответствии со статьи 100 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" требования кредиторов, рассматриваются арбитражным судом для проверки их обоснованности и наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов. По результатам рассмотрения арбитражный суд выносит определение о включении или об отказе во включении требований кредиторов в реестр требований кредиторов. 

В качестве основания возникновения задолженности ООО «ПромСтрой» перед ООО «СтройЭкспертНадзор», кредитор ссылается на заключенные между ООО «Сервис» и ООО «ПромСтрой» на заключенный между ООО «СтройЭкспертНадзор» и ООО «ПромСтрой» Договор №2018/12 от 25.12.2018г. на осуществление строительного контроля.

Суд первой инстанции посчитал, что заявитель обосновал свои требования и включил требования в реестр требований кредиторов должника.

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с выводами суда первой инстанции и исходит при этом из следующего. 

В пункте 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012г. №35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве» разъяснено, что в силу пунктов 3-5 статьи 71 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

Согласно п. 1 Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с установлением в процедурах банкротства требований контролирующих должника и аффилированных с ним лиц, утвержденного Постановлением Президиума Верховного Суда Российской Федерации от 29.01.2020, на аффилированном с должником кредиторе лежит бремя опровержения разумных сомнений относительно мнимости договора, на котором основано его требование, заявленное в деле о банкротстве.

В своей апелляционной жалобе Инспекция ФНС России по Промышленному району г.Самары   указывает на то, что ФИО6 является учредителем должника ООО «ПромСтрой» (100%) а  учредителем ООО «СтройЭкспертНадзор» (100%) является ФИО7 При этом, они со ФИО6  являются акционерами АО «Уют», т.е. налицо фактическая аффилированность.

С учетом аффилированности «ПромСтрой»  и ООО «СтройЭкспертНадзор» суд должен дать оценку сделки на предмет ничтожности.

Как установлено выше, заявитель ссылается на то, что между ООО СтройЭкспертНадзор» и ООО «ПромСтрой» заключен Договор №2018/12 от 25.12.2018г. на осуществление строительного контроля, который исполнен согласно Универсальных передаточных актов, Актов выполненных работ и Табелей рабочего времени.

Между тем, суд должен проверить реальность совершения хозяйственных операций. 

К ООО СтройЭкспертНадзор» как к аффилированному с должником лицу предъявляется повышенный стандарт доказывания.

Судом неоднократно рассмотрение откладывалось и ООО СтройЭкспертНадзор» дополнительных обоснований с подтверждением доказательств не представлено.

При этом, представленный заявителем пакет документов является формальным и не подтверждает реальное осуществление хозяйственной операции, поскольку из документов не усматривается какие конкретно услуги оказаны, в чем они выражаются и результат оказанных услуг. Не указано, что за объект строительства и какое отношение к нему имеют участники сделки.

В своем отзыве на апелляционную жалобу ООО СтройЭкспертНадзор» указывает, что наличие аффилированности между ним и должником не является достаточным основанием для отказа во включении в реестр требований кредиторов. Дополнительно к отзыву были приложены Табели учета рабочего времени, Штатное расписание и документы о наличии профессионального образования у работников

Действительно, наличие аффилированности между ним и должником не является достаточным основанием для отказа во включении в реестр требований кредиторов.

Между тем, как установлено выше, заявителем не доказано совершение реальных хозяйственных операций, поскольку из документов не усматривается какие конкретно услуги оказаны, в чем они выражаются и результат оказанных услуг. Не указано, что за объект строительства и какое отношение к нему имеют участники сделки.

Таким образом, у суда апелляционной инстанции имеются основания считать сделку мнимой не порождающей последствий, а пакет документов представлен лишь с одной целью- войти в процесс банкротства аффилированного лица.

При таких обстоятельствах, определение Арбитражного суда Самарской области от 15 января 2020 года по делу №А55-26902/2019 необходимо отменить. Принять по делу новый судебный акт. В удовлетворении заявления  общества с ограниченной ответственностью «СтройЭкспертНадзор» о включении требования в реестр требований кредиторов должника отказать.

Руководствуясь ст.ст. 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд             

 

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Самарской области от 15 января 2020 года по делу №А55-26902/2019 отменить.

Принять по делу новый судебный акт.

В удовлетворении заявления  общества с ограниченной ответственностью «СтройЭкспертНадзор» о включении требования в реестр требований кредиторов должника отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в месячный срок через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий                 Н.А. Мальцев

Судьи                 Н.А. Селиверстова

                                                                                                                Е.А. Серова