58/2019-63050(1) 

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12 адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

  № 09АП-9026/2019

Дело № А40-284933/18

г. Москва

20 марта 2019 года

Резолютивная часть постановления объявлена 20 марта 2019 года Постановление изготовлено в полном объеме 20 марта 2019 года 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Л.А. Москвиной, судей: Т.Б. Красновой, В.А. Свиридова, 

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.М. Бегзи, 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу 

ФКП «Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны  Российской Федерации»  

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 28.01.2019 года по делу  № А40-284933/18 принятое судьей Ю.Л. Головачевой (119-2636) 

по заявлению 182 отдела государственного архитектурно-строительного надзора г.  Североморск Мурманской области  

к ФКП «Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны  Российской Федерации» (ОГРН 

<

***>)  

о привлечении к административной ответственности при участии: от заявителя: не явился, извещен; от ответчика: не явился, извещен 

У С Т А Н О В И Л:

182 отдел ГАСН г. Североморск Мурманской области обратилось в Арбитражный суд  г.Москвы с заявлением о привлечении Федеральному казенному предприятию «Управление  заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации» о  привлечении к административный ответственности по ч. 6 ст. 19.5 КоАП РФ (на основании  протокола об административном правонарушении от 14.11.2018г., № 182/2018/47.  

Решением Арбитражного суда города Москвы от 28.01.2019 по делу 

 № А40-284933/18, суд привлек Федеральное казенное предприятие "Управление заказчика  капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации" к  административной ответственности по ч. 6 ст. 19.5 КоАП РФ и назначить административное  наказание в виде административного штрафа в размере 50 000 руб.  

Не согласившись с принятым решением, ответчик обратился с апелляционной  жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в  

удовлетворении заявленных требований. Указал на неверное толкование и применение  судом первой инстанции норм материального права, а также несоответствие выводов суда  фактическим обстоятельствам дела.  

Представители сторон, надлежащим образом извещенные о времени и месте  судебного разбирательства, в судебное заседание суда апелляционной инстанции не явились.  При указанных обстоятельствах, с учетом своевременного размещения информации о  времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы на официальном сайте арбитражного  суда в сети Интернет, суд апелляционной инстанции, руководствуясь ст.ст.121, 123, 156  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе разъяснений,  данных в п.5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации  от 17.02.2011г. № 12 «О некоторых вопросах применения АПК РФ в редакции Федерального  закона от 27.07.2010 № 228-ФЗ «О внесении изменений в АПК РФ», рассмотрел дело в  отсутствие указанных лиц, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного  заседания.  

Законность и обоснованность принятого решения проверены апелляционной  инстанцией в порядке ст. ст. 266, 268 АПК РФ.  

Изучив все представленные в деле доказательства, рассмотрев доводы апелляционной  жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения и  удовлетворения апелляционной жалобы, исходя из следующего.  

Как следует из материалов дела, в соответствии с приказом начальника 182 отдела  ГАСН № 156 от 18.06.2018 года в целях осуществления государственного строительного  надзора за объектом капитального строительства Строительство зон хранения № 1, филиала  571 ТБВ. г.Гаджиево, Мурманской области» (шифр 2/46-ХР-1), расположенного по адресу:  Мурманская область, МО ЗАТО Александровск (далее по тексту - Объект), и на основании  программы проверок № 11 от 03.05.2018 года с 16 по 27 июля 2018 года проведена проверка в  отношении ФКП «УЗКС МО РФ», которое является заказчиком на Объекте в соответствии с  заключенным государственным контрактом.  

Согласно полученным результатам проверки от 27 июля 2018 года, проведенной в  присутствии старшего инженера-инспектора группы технического надзора отдела строительства  специальных объектов (г.Североморск) РУЗКС ЗВО ФИО1, начальника отдела  строительного контроля и взаимодействия с заказчиком ОП Североморск ФГУП «ГВСУ   № 14» ФИО2, производителя работ СМУ № 5 ОП Североморск ФГУП «ГВСУ   № 14» ФИО3 составлен акт № 134/1 от 27 июля 2018 года, в котором зафиксированы  выявленные нарушения положений пункта 6 статьи 52, пункта 4 статьи 53  Градостроительного кодекса РФ, требований проектной документации, порядка ведения и  предоставления исполнительной документации, а также «Положения о проведении  строительного контроля», утвержденного Постановлением Правительства РФ № 468 от 21  июня 2010 года.  

В связи с чем, 27 июля 2018 года ФКП «УЗКС МО РФ» вынесено предписание   № 134/1 об устранении нарушений при строительстве, реконструкции объекта капитального  строительства, в котором определены сроки устранения недостатков до 24 августа 2018 года.  

Акт проверки и предписание были направлены в адрес юридического лица 31 июля  2018 года (исх. № 197/182/1071) и получены адресатом 10 августа 2018 года в соответствии с  уведомлением о получении почтового отправления.  

Извещение об устранении нарушений в установленный в предписании срок ФКП  «УЗКС МО РФ» в адрес 182 отдела ГАСН не направило, о продлении сроков устранения  замечаний не ходатайствовало.  

В соответствии с приказом начальника 182 отдела ГАСН № 237 от 17 сентября 2018  года по истечению срока устранения выявленных недостатков с 15 октября 2018 года по 26  октября 2018 года была проведена проверка исполнения требований предписания и  

устранения выявленных нарушений, о чем юридическое лицо было извещено надлежащим  образом, копия приказа направлена 18 сентября 2018 года (исх. № 197/182/1320) и получена  адресатом согласно отметке почтового уведомления 01 октября 2018 года.  

В ходе проведения указанной проверки выявлено неисполнение требований  предписания № 134/1 от 27 июля 2018 года, а именно не исполнены в установленный срок  замечания, указанные в пункте 2 данного предписания: в общих журналах работ № 154/14/2  по хранилищу № 10 по генплану с 22 февраля 2018 года, № 213/17 по хранилищу № 7 по  генплану с 26 апреля 2018 года, № 212/17 по хранилищу № 6 по генплану с 24 апреля 2018  года, № 216/17 по хранилищу № 4 по генплану с 19 апреля 2018 года. № 42/18 по хранилищу   № 11 по генплану отсутствуют сведения, подтверждающие выполнениестроительного  

контроля осуществляемого уполномоченными представителя заказчика ФКП «УЗКС МО  РФ» (раздел 4 общих журналов не содержит записей о строительном контроле заказчика),  акты строительного контроля и акты об устранении ранее выявленных нарушений не  представлены (нарушение требований проекта 2/46-ХР-1-ПОС.ПЗ, раздела 12 альбома ПЗ,  п.п. 5,12 СП 48.13330.2011, п.п.7.3, 3.23 СП 70.13330.2012, Положения о проведении  строительного контроля, утвержденного постановлением Правительства РФ № 468 от 21  июня 2010 года.  

Ввиду того, что ФКП «УЗКС МО РФ» не исполнило предписание 182 отдела ГАСН об  устранении выявленного нарушения обязательных требований в установленный срок,  юридическому лицу направлено приглашение на составление протокола об  административном правонарушении на 14 ноября 2018 года (исх. № 197/182/1588 от 30  октября 2018 года, получено адресатом 07 ноября 2018 года).  

На составление протокола об административном правонарушении присутствовал  представитель ФКП «УЗКС МО РФ» ФИО4, действующий на основании  доверенности № 244 от 23 октября 2018 года, приобщил к протоколу в доказательство  надлежащего осуществления строительного контроля по объекту акты об устранении  выявленных нарушений № 72, № 72/18-01 от 16 октября 2018 года и от 30 октября 2018 года  соответственно.  

Представленные акты были составлены после начала проверки 182 отделом ГАСН  устранения выявленных недостатков.  

Доказательств исполнения в полном объеме требований пункта 2 предписания № 134/1  от 27 июля 2018 года как на момент проведения проверки, так и на дату составления  протокола представлено не было.  

В связи с невыполнением в установленный срок замечаний предписания 182 отдела  государственного архитектурно-строительного надзора предписания № 134/1 от 27 июля 2018  года, 14 ноября 2018 года главным инспектором 182 отдела ГАСН ФИО5. в  соответствии со статьями 28.1, 28.2, Кодекса Российской Федерации об административных  правонарушениях составлен протокол об административном правонарушении № 182/2018/47  по части 6 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных  правонарушениях в отношении ФКП «УЗКС МО РФ».  

Судом установлено, протокол об административном правонарушении составлен с  соблюдением требований ст. 28.2 КоАП РФ. Нарушений процедуры составления в  отношении общества протокола об административном правонарушении, которые могут  явиться основанием для отказа в привлечении к административной ответственности в  соответствии с п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 г. № 10, судом не  установлено.  

Понятие «Заказчика» определено в государственном контракте, как - лицо,  привлеченное Государственным заказчиком в целях осуществления контроля и надзора за  производством работ, на основании Государственного контракта, заключенного между  

Государственным заказчиком и Заказчиком. Заказчиком в данном случае выступает ФКП  «УЗКС МО РФ».  

Распоряжением Правительства Российской Федерации от 11 марта 2008 г. № 290-р  учреждено в ведении Минобороны России федеральное казенное предприятие «Управление  заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации»,  основанное на праве оперативного управления (далее -предприятие), утвержден его устав.  

Из статьи 1 Устава следует, что ФКП «УЗКС МО РФ» учреждено в целях выполнения  работ и оказания услуг в сфере проектирования, строительства и организации строительства  объектов для нужд обороны и безопасности государства.  

Статьей 10 Устава предусмотрено, что целью деятельности предприятия является  выполнение работ и оказание услуг в сфере предпроектной подготовки, проектирования,  организации строительства объектов для нужд обороны и безопасности государства.  

Распоряжением Правительства РФ от 3 марта 2010 г. № 272-р установлено: в  соответствии с пунктом 17.1 части 2 статьи 55 Федерального закона «О размещении заказов  на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и  муниципальных нужд» определить федеральное казенное предприятие «Управление  заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации»  единственным исполнителем, оказывающим услуги заказчика (застройщика) в части  проектирования, строительства, капитального ремонта и технического перевооружения  строек и объектов Минобороны России.  

В рамках ст. 53 Градостроительного кодекса Российской Федерации ФКП «УЗКС МО  РФ» осуществляет строительный контроль в процессе строительства, реконструкции  объектов капитального строительства.  

Частью 1 статьи 53 Градостроительного кодекса Российской Федерации  предусмотрено, что строительный контроль проводится в процессе строительства,  реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства в целях  проверки соответствия выполняемых работ проектной документации, требованиям  технических регламентов, результатам инженерных изысканий, требованиям  градостроительного плана земельного участка.  

Из части 2 статьи 53 Градостроительного кодекса Российской Федерации следует, что  строительный контроль проводится лицом, осуществляющим строительство. В случае  осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора  (в данном случае строительство осуществляется на основании государственного контракта)  строительный контроль проводится также застройщиком или техническим заказчиком либо  привлекаемым ими на основании договора физическим или юридическим лицом.  

ФКП «УЗКС МО РФ», является заказчиком (техническим заказчиком) строительства  Объекта и в силу положений Градостроительного кодекса РФ. Положения о проведении  строительного контроля при осуществлении строительства, реконструкции и капитального  ремонта объекта капитального строительства, утвержденного постановлением Правительства  РФ № 468 от 21 июня 2010 года, обязано осуществлять строительный контроль с целью  проверки выполнения работ на соответствие проектной документации и требованиям  технических регламентов.  

Материалами дела подтверждается факт неисполнения ранее выданного предписания,  которое в установленном законом порядке не оспорено, не признано незаконным и частично  исполнено Предприятием, фактически выполняющим функции заказчика (за исключением  решения вопросов финансирования), что свидетельствует о наличии у ФКП «УЗКС МО РФ»  обязанности по контролю за соблюдением при выполнении работ на Объекте требований  законодательства в области строительства  

Таким образом, материалами дела подтверждается факт неисполнения ранее выданного  предписания ФКП «УЗКС МО РФ».  

Учитывая, что ФЕДЕРАЛЬНЫМ КАЗЕННЫМ ПРЕДПРИЯТИЕМ "УПРАВЛЕНИЕ  ЗАКАЗЧИКА КАПИТАЛЬНОГО СТРОИТЕЛЬСТВА МИНИСТЕРСТВА ОБОРОНЫ  РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ" в указанный срок не исполнило выданное предписание об  устранении нарушений, то в действиях (бездействии) усматриваются признаки  административного правонарушения, ответственность за совершение которого  предусмотрена частью 6 статьи 19.5 Кодекса об административных правонарушениях (далее  - КоАП РФ).  

Суд считает, что представленные заявителем доказательства подтверждают факт  совершения ответчиком указанного административного правонарушения.  

При указанных обстоятельствах, суд пришел к выводу, что в действиях ответчика  содержатся состав административного правонарушения, ответственность за совершение  которого предусмотрена ч. 6 ст. 19.5 КоАП РФ.  

Суд также учитывает тот факт, что предписание, за неисполнение которого Общество  привлекается к административной ответственности, в установленном порядке не обжаловано,  следовательно, является законным.  

Процессуальных нарушений, не позволивших объективно, полно и всесторонне  рассмотреть материалы дела об административном правонарушении, административным  органом не допущено.  

Доказательств того, что Предприятием были приняты все зависящие от него меры по  соблюдению установленных правил и норм, несоблюдение которых влечет административную  ответственность, в материалы дела не представлено и судом не установлено.  

Доказательств того, что фактические обстоятельства дела могут свидетельствовать об  исключительности ситуации, позволяющей применить статьи 2.9 Кодекса, материалы дела не  содержат.  

На дату изготовления в полном объеме судебного решения по данному делу, которая  в соответствии с абз. 2 ч. 2 ст. 176 АПК РФ считается датой принятия решения, срок  привлечения к административной ответственности, установленный ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ, не  истек.  

Суд считает возможным установить меру административной ответственности в виде  назначения административного наказания в виде штрафа в размере 50 000 рублей.  

Правильно установив данные фактические обстоятельства, суд первой инстанции  правомерно удовлетворил заявленные требования.  

Вопреки доводам жалобы доказательств того, что Предприятием были приняты все  зависящие от него меры по соблюдению правил и норм, за нарушение которых  предусмотрена административная ответственность, не представлено и судом не  установлено.  

Указом Президента РФ от 16.08.2004 № 1082 осуществление государственного  строительного надзора при строительстве, реконструкции объектов обороны и безопасности,  являющихся объектами военной инфраструктуры Вооруженных Сил, в соответствии с  законодательством РФ, возложено на Министерство обороны Российской Федерации.  

В соответствии с п. 2 Приказа Министра обороны Российской Федерации от  02.12.2011 г. № 2300 «Об утверждении административного регламента исполнения  Министерством обороны Российской Федерации государственной функции по  осуществлению государственного строительного надзора при строительстве, реконструкции  объектов обороны и безопасности, являющихся объектами военной инфраструктуры  вооруженных сил Российской Федерации» (далее - Приказ МО РФ № 2300) Министерство  обороны Российской Федерации исполняет государственную функцию по осуществлению  государственного строительного надзора при строительстве, реконструкции объектов  капитального строительства.  

Согласно п. 3 Приказа МО РФ № 2300 в Министерстве обороны Российской  Федерации государственную функцию осуществляют органы государственного  архитектурно-строительного надзора Министерства обороны Российской Федерации:  Управление государственного архитектурно-строительного надзора Министерства обороны  Российской Федерации; отделы государственного архитектурно-строительного надзора.  

182 отдел государственного архитектурно-строительного надзора (далее-Отдел, 182  отдел ГАСН), согласно Положению об отделе государственного архитектурно-строительного  надзора, утвержденного приказом начальника Главного управления контрольной и надзорной  деятельности Министерства обороны Российской Федерации от 29 сентября 2014 г. № 54,  является органом военного управления, подчиняется Главному управлению и входит в  состав организаций, непосредственно подчиненных центральному органу военного  управления Министерства обороны РФ и предназначен для осуществления федерального  государственного строительного надзора при строительстве, реконструкции объектов  обороны и безопасности, являющихся объектами военной инфраструктуры Вооруженных  Сил.  

Приказом от 17.09.2013 № 316 ФИО6 назначен на должность начальника 182  отдела государственного архитектурно-строительного надзора Министерства обороны  Российской Федерации.  

Из указанного следует о наличии полномочий у начальника 182 отдела ГАСН на  осуществление государственного архитектурно-строительного надзора и привлечения к  административной ответственности.  

В соответствии с Приказом Министра обороны РФ от 10.01.2015 № 1 (ред. от  22.01.2016) "Об утверждении Регламента Министерства обороны Российской Федерации"  руководитель органа военного управления представляет Министерство обороны в  соответствии с полномочиями, определенными в Регламенте, положении об органе военного  управления, иных правовых актах Министерства обороны, должностном регламенте, а также  на основании поручений вышестоящих должностных лиц Министерства обороны.  

Вывод заявителя о применении трехмесячного срока давности привлечения к  административной ответственности считаем по данному делу не применимым.  

В соответствии с толкованием положений части 1 статьи 4.5 КоАП РФ постановление  по делу об административном правонарушении не может быть вынесено по истечении двух  месяцев (при рассмотрении судьей - по истечении трех месяцев) со дня совершения  указанного административного правонарушения, а за нарушение законодательства  Российской Федерации о градостроительной деятельности - по истечении одного года со дня  совершения административного правонарушения.  

Согласно пункту 2 статьи 4 Федерального закона от 02.07.2013 года № 186-ФЗ «О  внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части  проведения экспертизы промышленной безопасности и уточнения отдельных полномочий  органов государственного надзора при производстве по делам об административных  правонарушениях» часть 1 ст. 4.5 КоАП РФ дополнена словами «о градостроительной  деятельности».  

В пункте 14 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от  24.03.2005 № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса  Российской Федерации об административных правонарушениях» разъяснено, что срок  давности привлечения к административной ответственности за правонарушение, в  отношении которого предусмотренная правовым актом обязанность не была выполнена к  определенному сроку, начинает течь с момента наступления указанного срока.  

В рассматриваемом случае срок давности начинает исчисляться со дня, следующего  за последним днем периода, предоставленного для исполнения соответствующей  обязанности (исполнения предписания).  

На дату принятия обжалуемого решения, предусмотренный статьей 4.5 КоАП РФ  годичный срок давности привлечения Предприятия к административной ответственности не  истек.  

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, сводятся к ссылкам на уже  исследованные и оцененные надлежащим образом судом первой инстанции доказательства и  обстоятельства.  

Возражения заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, апелляционным судом  проверены в полном объеме, однако не могут быть приняты во внимание, поскольку не  влекут иных выводов апелляционного суда, чем тех, которые суд изложил в настоящем  судебном акте.  

Разрешая спор, суд первой инстанции правильно определил юридически значимые  обстоятельства, дал правовую оценку установленным обстоятельствам и постановил  законное и обоснованное решение. Выводы суда первой инстанции соответствуют  обстоятельствам дела.  

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного  акта в порядке ч. 4 ст. 270 АПК РФ, не допущено.  

Руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации,  

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда г. Москвы от 28.01.2019 года по делу № А40-284933/18  оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.  

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную  силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня  изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.  

Председательствующий судья: Л.А. Москвина  

Судьи: Т.Б. Краснова  

В.А. Свиридов 

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.