Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

 

Дело № А40-263000/19-115-6513

г. Москва

07 февраля 2020 года

Резолютивная часть решения объявлена 04.02.2020

Решение в полном объеме изготовлено 07.02.2020 г.

Арбитражный суд города Москвы в составе судьи Л.А. Шевелёвой,

при ведении протокола помощником судьи В.А. Седовым,

рассмотрел в открытом судебном заседании дело по заявлению 

Общества с ограниченной ответственностью «Актив Строй»

к Главному государственному налоговому инспектору отдела выездных проверок № 2 ИФНС России № 13 по г. Москве ФИО1

третье лицо: ИФНС России № 13 по г. Москве

о признании незаконными действий.

при участии лиц, согласно протоколу судебного заседания.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Актив Строй» (далее также заявитель, общество, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с требованием к Главному государственному налоговому инспектору отдела выездных проверок № 2 ИФНС России № 13 по г. Москве ФИО1 о признании незаконными действий Главного государственного налогового инспектора отдела выездных проверок № 2 ИФНС России № 13 по г. Москве ФИО1, выразившиеся в проведении допросов за пределами сроков дополнительных мероприятий налогового контроля и обязании его прекратить совершение незаконных действий; о признании протоколов допросов свидетелей (Протокол допроса ФИО2 от 25.02.2019; Протокол допроса ФИО3 от 26.02.2019; Протокол допроса ФИО4 от 26.03.2019; Протокол допроса ФИО5 от 16.05.2019; Протокол допроса ФИО6 от 22.05.2019; Протокол допроса гражданина ФИО7 от 22.05.2019; Протокол допроса гражданина ФИО8 от 22.05.2019; Протокол допроса ФИО9. от 13.06.2019; Протокол допроса ФИО10 от 18.06.2019; Протокол допроса ФИО11 от 27.06.2019; Протокол допроса ФИО12 от 22.07.2019; Протокол допроса ФИО13 от 12.08.2019; Протоколом допроса ФИО14 от 22.08.2019), проведенных за пределами сроков проведения дополнительных мероприятий налогового контроля, недопустимыми и незаконными доказательствами и обязать ИФНС России № 13 по городу Москве исключить такие протоколы допросов из числа доказательств в материалах налоговых проверок, включая материалы дополнительных мероприятий налогового контроля.

В судебном заседании, в порядке ст. 163 АПК РФ, объявлялся перерыв для предоставления заявителю возможности уточнить заинтересованное лицо с учетом норм Арбитражного процессуального кодекса. После перерыва заявитель отказался уточнять заинтересованное лицо.

Представитель заявителя ходатайствовал о привлечении второго заинтересованного лица – ИФНС № 13 по г. Москве. Представитель заинтересованного лица возражал против удовлетворения ходатайства.

Суд, с учетом мнения заинтересованного лица, считает ходатайство не подлежащим удовлетворению, как необоснованное с учетом предмета спора. 

Представитель заявителя в судебном заседании требования поддержал в полном объеме.

Заинтересованное лицо возразило против удовлетворения заявленного требования по мотивам отзыва.

Выслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав и оценив, имеющиеся в деле документы, суд пришел к выводу об отказе в удовлетворении заявленного требования по следующим основаниям.

Так, в соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, указанной нормой установлено наличие одновременно двух обстоятельств для принятия решения суда о признании действия (бездействия) незаконным: несоответствие его закону или иному правовому акту и нарушение таковым гражданских прав и охраняемых законом интересов юридического лица в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконное возложение на него каких-либо обязанностей, создание иных препятствий для осуществления  предпринимательской и иной экономической деятельности, обратившихся в суд с соответствующим требованием лиц.

Организация в заявлении указывает, что должностное лицо Инспекции в нарушение норм налогового законодательства проводит допросы свидетелей после окончания сроков проведения выездной налоговой проверки и дополнительных мероприятий налогового контроля, что повлекло, по мнению организации, нарушение его законных прав.

Суд не может согласиться с доводами общества по следующим основаниям.

В соответствии с п.1 ст.89 НК РФ выездная налоговая проверка проводится на территории (в помещении) налогоплательщика на основании решения руководителя (заместителя руководителя) налогового органа.

В случае, если у налогоплательщика отсутствует возможность предоставить помещение для проведения выездной налоговой проверки, выездная налоговая проверка может проводиться по месту нахождения налогового органа, а в случае, проведения выездной налоговой проверки налогоплательщиков - иностранных организаций, признаваемых налоговыми резидентами Российской Федерации, в порядке, установленном пунктом 8 статьи 246.2 настоящего Кодекса, по месту нахождения обособленного подразделения такой организации.

Налоговым органом на основании решения от 21.12.2017 г. № 937 проведена выездная налоговая проверка Общества по всем налогам и сборам за период с 01.01.2015 г. по 31.12.2016 г. На основании решения от 21.12.2017 г. № 938 проведена выездная налоговая проверка Общества по всем налогам и сборам за период с 01.01.2017 г. по 30.09.2017 г.

В соответствии с п.1 ст. 100 НК РФ по результатам выездной налоговой проверки в течение двух месяцев со дня составления справки о проведенной выездной налоговой проверке уполномоченными должностными лицами налоговых органов должен быть составлен в установленной форме акт налоговой проверки.

Инспекцией составлены и вручены Налогоплательщику справки о проведенных выездных налоговых проверках от 17.08.2018 № 13-25/1393, № 13-25/1394.

Акт от 28.09.2018 г. №13-25/1333 выездной налоговой проверки и извещение о времени и месте рассмотрения материалов проверки от 04.10.2018 г. № 13-22/41004 вручены 05.10.2018 г. уполномоченному представителю Общества.

Акт от 28.09.2018 г. №13-25/1334 выездной налоговой проверки и извещение о времени и месте рассмотрения материалов проверки от 04.10.2018 г. № 13-22/41006 вручены 05.10.2018 г. уполномоченному представителю Общества.

Согласно п.6 ст. 100 НК РФ лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка (его представитель), в случае несогласия с фактами, изложенными в акте налоговой проверки, а также с выводами и предложениями проверяющих в течение одного месяца со дня получения акта налоговой проверки вправе представить в соответствующий налоговый орган письменные возражения по указанному акту в целом или по его отдельным положениям. При этом лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка (его представитель), вправе приложить к письменным возражениям или в согласованный срок передать в налоговый орган документы (их заверенные копии), подтверждающие обоснованность своих возражений.

19.11.2018 г. в присутствии представителей Заявителя рассмотрены возражения и материалы налоговых проверок, о чем составлены протоколы от 19.11.2018 г. № 42, №43.

В соответствии с пунктом 6 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) в случае необходимости получения дополнительных доказательств для подтверждения факта совершения нарушений законодательства о налогах и сборах или отсутствия таковых руководитель (заместитель руководителя) налогового органа вправе вынести решение о проведении в срок, не превышающий один месяц (два месяца - при проверке консолидированной группы налогоплательщиков, иностранной организации, состоящей на учете в налоговом органе в соответствии с пунктом 4.6 статьи 83 Кодекса), дополнительных мероприятий налогового контроля.

В качестве дополнительных мероприятий налогового контроля может проводиться истребование документов в соответствии со статьями 93 и 93.1 Кодекса, допрос свидетеля, проведение экспертизы.

По результатам рассмотрения приняты решения от 21.11.2018 № 13-25/1765, № 13-25/1766 о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля.

Согласно пункту 2 статьи 101 Кодекса лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка (его представитель), вправе до рассмотрения материалов указанной проверки ознакомиться с материалами налоговой проверки и дополнительных мероприятий налогового контроля в течение срока, предусмотренного для представления письменных возражений пунктом 6 статьи 100 Кодекса и пунктом 6.2 статьи 101 Кодекса. Налоговый орган обязан обеспечить лицу, в отношении которого проводилась налоговая проверка (его представителю), возможность ознакомиться с материалами налоговой проверки и дополнительных мероприятий налогового контроля на территории налогового органа не позднее двух дней со дня подачи таким лицом соответствующего заявления. Ознакомление с такими материалами осуществляется путем их визуального осмотра, изготовления выписок, снятия копий. По окончании ознакомления составляется протокол в соответствии со статьей 99 Кодекса.

В соответствии с решениями от 21.11.2018 № 13-25/1765, № 13-25/1766 о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля, срок проведения дополнительных мероприятий установлен до 20.12.2018 г.

21.12.2018 г. Общество ознакомлено с материалами дополнительных мероприятий налоговой контроля, проведенных на основании решений от 21.11.2018 г. № 13-25/1765, № 13-25/1766, о чем составлен протокол.

В связи с тем, что после окончания срока проведения дополнительных мероприятий налогового контроля в Инспекцию поступили ответы на истребованные в ходе проведения дополнительных мероприятий налогового контроля документы (информация) Налогоплательщик ознакомлен с данными материалами 17.01.2019, 12.02.2019, 05.03.2019, 01.04.2019, что подтверждается соответствующими протоколами.

В отношении довода Заявителя о проведении допросов свидетелей за рамками выездной налоговой проверки и дополнительных мероприятий налогового контроля суд сообщает следующее.

Исходя из задач и функций, определенных Положением об отделе выездных проверок № 2 Инспекции, на Главного государственного налогового инспектора возлагается следующее: организация и проведение выездных налоговых проверок и иные мероприятия налогового контроля в отношении налогоплательщиков и его контрагентов, с привлечением в отдельных случаях к проведению указанных проверок и мероприятий налогового контроля правоохранительных органов.

Согласно пункту 4 статьи 101 Кодекса при рассмотрении материалов налоговой проверки исследуются представленные до рассмотрения материалов налоговой проверки доказательства, с которыми лицу, в отношении которого проводилась проверка, была предоставлена возможность ознакомиться, в том числе документы, ранее истребованные у лица, в отношении которого проводилась налоговая проверка, документы, представленные в налоговые органы при проведении камеральных или выездных налоговых проверок данных лиц, и иные документы, имеющиеся у налогового органа. Не допускается использование доказательств, полученных с нарушением настоящего Кодекса. Если документы (информация) о деятельности налогоплательщика (консолидированной группы налогоплательщиков) были представлены в налоговый орган с нарушением сроков, установленных настоящим Кодексом, полученные налоговым органом документы (информация) не будут считаться полученными с нарушением настоящего Кодекса.

В пункте 78 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 N 57 "О некоторых вопросах, возникающих при применении арбитражными судами части первой

Налогового кодекса Российской Федерации" из положений статей 88, 89, 100, 101, 139 Кодекса вытекает право налогового органа осуществлять сбор доказательств, равно как и право налогоплательщика знакомиться с этими доказательствами, представлять возражения против выводов налогового органа и подтверждающие такие возражения доказательства, предоставляются им на всех стадиях осуществления налогового контроля вплоть до вынесения вышестоящим налоговым органом решения по жалобе налогоплательщика на решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. При этом силу пункта 8 статьи 101 Кодекса в названных решениях среди прочего должны быть изложены обстоятельства совершенного привлекаемым к ответственности лицом налогового правонарушения и (или) обстоятельства, послужившие основанием для доначисления налога и пеней, со ссылкой на документы и иные сведения, подтверждающие указанные обстоятельства, доводы, приводимые лицом, в отношении которого проводилась проверка, в свою защиту, и результаты проверки этих доводов. В связи с этим судам необходимо исходить из того, что по общему правилу сбор и раскрытие доказательств осуществляется как налоговым органом, так и налогоплательщиком на стадии осуществления мероприятий налогового контроля и в ходе досудебного разрешения налогового спора.

Кроме того, согласно Определению Верховного суда от 01.08.2017 N 304-КГ17-9399 по делу N А70-6435/2016 проведение допроса свидетелей может рассматриваться в качестве самостоятельной формы налогового контроля и, следовательно, осуществляться вне рамок налоговой проверки.

Суд сообщает, что проведение допросов свидетелей после окончания срока проведения дополнительных мероприятий налогового контроля производилось на основании повесток, направленных в ходе дополнительных мероприятий налогового контроля.

Кроме того, суд отмечает, что допустимость доказательств, на которые ссылается Заявитель, оценивается судом только при обжаловании решения, вынесенного Инспекцией по результатам выездной налоговой проверки. 

По состоянию на 31.01.2020 г. решение по результатам проведения выездной налоговой проверки Инспекцией не принято. 

Тем самым, неблагоприятные последствия, ухудшающие положение налогоплательщика, отсутствуют.

При рассмотрении дела в суде налогоплательщик не обосновал как по существу те нарушения законодательства, которые, по его мнению, имели место нарушили его права по существу, к каким последствиям это привело.

Учитывая изложенное, заявленное требование удовлетворению не подлежит.

Расходы по государственной пошлине подлежат отнесению на заинтересованное лицо

С учетом изложенного и руководствуясь статьями 137, 138 Налогового кодекса Российской Федерации и статьями 110, 167—170, 197—201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении требований Общества с ограниченной ответственностью «Актив Строй» — отказать.

Решение может быть обжаловано в течение месяца в Девятый арбитражный апелляционный суд, через Арбитражный суд города Москвы.

Судья:Л.А. Шевелёва